Мошенничество

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Мошенничество - один из наиболее распространенных видов преступлений. Способы мошенничества разнообразны и направлены на присвоение чужих доходов, а также укрывание собственных (иными словами налоговые мошенничества).

В 1998 году Конституционный Суд рассматривал вопрос о соответствии Российской Конституции положений Закона «Об основах налоговой системы». В результате в юридическую практику было введено понятие «недобросовестный налогоплательщик». И хотя это понятие не определено ни одним нормативным актом, оно обладает устрашающим воздействием на многомиллионную армию плательщиков налогов.

Чтобы не делиться с государством своей прибылью, предприниматели изобрели массу способов скрывать доходы. Большая часть таких мошеннических способов известна уже многие десятилетия, но почти каждый день при этом появляются их новые разновидности. К примеру, российское налогообложение добавленной стоимости предусматривает, что фактическая уплата налога поставщиком в бюджет не влияет на возмещение налога по этой сделке у покупателя. Этим и пользуются мошенники, которые устраивают бесконечные цепочки подставных посреднических организаций-однодневок, получающих НДС в составе цены товара

Статья 159 УК РФ дает следующее определение мошенничества: хищение чужого имущества или приобретение права на имущество путем обмана или злоупотребления доверием.

Современные процессы, связанные со становлением в России рыночных отношений, давно нуждаются в надежной защите, обеспечить которую может новая система норм об имущественных преступлениях, совершаемых путем обмана. Усиление уголовно-правового регулирования имущественных отношений - одно из основных направлений правового обеспечения рынка, складывающегося в современной России[9]. Отсюда и необходимость разграничения форм хищения имущества, выделение мошенничества.

Используя невежество людей, мошенник вводит их в заблуждение относительно возможных выгод от участия в предлагаемых мошенником операциях (например, чрезвычайно привлекательные проценты на вклады. Перспективы изменения личного положения или возможностей организации, удобства от использования технических или технологических новинок, чудодейственное лекарство и т.д., и т.п.).

Раскрытие мошеннического замысла осложняется тем, что по своей форме большая часть мошеннических операций в исходном пункте (когда нечто заманчивое и желаемое предлагается) и нередко по их завершению (когда жертвы остаются «наказанными») практически ничем не отличаются от обычных нормальных деловых сделок. К тому же субъект мошеннической операции во многих случаях оказывается для потенциальных жертв мошенничества более предпочтительным в личном отношении (его обходительность, готовность идти навстречу пожеланиям, его внешность, поведение...).

На высшем уровне мошеннического мастерства операции ведут люди с имиджем, настолько отличающимся от имиджа многих бизнесменов и государственных служащих, что предпочтение в выборе, с кем иметь дело, решается людьми в пользу деловых контрактов с мошенниками[9].

Таким образом, актуальность темы выпускной квалификационной работы определяется пониманием огромной отрицательной значимости невнимания к проблеме мошенничества в условиях формирования рыночных отношений в России.

Мошенничество лидирует в сфере незаконного перераспределения собственности. При этом характерна тенденция к возрастанию доли доходов от «интеллектуальных» преступлений.

Цель данной работы - исследовать феномен мошенничества, как одного из видов преступлений против собственности. Здесь важно выяснить специфические особенности мошеннических посягательств.

Задачи:

- Исследовать формы хищения чужого имущества по действующему уголовному законодательству РФ;

- Выделить мошенничество среди других форм хищения, т.е. определить его характерные черты;

- Определить виды мошенничества в сфере бизнеса

- Подвести итоги по проделанной работе, наметить возможные пути совершенствования уголовного законодательства о мошенничестве.

При написании выпускной квалификационной работы были использованы следующие методы научного исследования: сравнительный и аналитический метод; изучение нормативно-правовой базы; изучение монографических публикаций и статей.

Выпускная квалификационная работа состоит из двух глав.

В первой главе рассмотрены основные понятия, виды и классификация мошенничества, отягчающие обстоятельства мошенничества, а так же особенность, понятие и состав коммерческого мошенничества.

Во второй главе рассмотрена административная и уголовная ответственность за мошенничество в сфере бизнеса, проведен анализ судебной практики по выявлению ошибок в квалификации состава преступления, а так же сделаны выводы и предложения по совершенствованию законодательства в системе норм УК РФ об имущественных обманах.

мошенничество имущество хищение

Глава 1. Понятие, виды и правовое регулирование мошенничества

1.1 Понятие и состав мошенничества

В современном законодательстве мошенничество определяется как хищение чужого имущества или приобретение права на имущество путем обмана или злоупотребления доверием (ст.159 УК РФ)[5].

Таким образом, предметом мошенничества является как имущество, так и право на чужое имущество, что отражает специфику данной формы хищения. Право это может быть закреплено в различных документах: завещании, доверенности, ценных бумагах и т.д.

Способ действий у преступника при мошенничестве носит либо "информационный" характер, либо строится на особых доверительных отношениях с потерпевшим. Преступник, прибегая к обману или злоупотреблению доверием, добивается, чтобы потерпевший добровольно передал ему имущество. Часто при совершении данного преступления потерпевший передает имущество преступнику, полагая, что последний имеет право получить его. Но и обман, и злоупотребление доверием - не цель, а лишь средство совершения преступления[10].

С объективной стороны мошенничество заключается в хищении чужого имущества или приобретении права на чужое имущество одним из двух указанных в законе способов: путем обмана или путем злоупотребления доверием.

Обман как способ хищения чужого имущества может иметь две разновидности.

Активный обман состоит в преднамеренном введении в заблуждение собственника или иного законного владельца имущества посредством сообщения ложных сведений, представления подложных документов и иных действий, создающих у названного лица ошибочное представление об основаниях перехода имущества во владение виновного и порождающих у него иллюзию законности передачи имущества.

Пассивный обман заключается в умолчании о юридических значимых фактических обстоятельствах, сообщить которые виновный был обязан, в результате чего лицо, передающее имущество, заблуждается относительно наличия законных оснований для передачи виновному или права на него[10].

Обман при мошенничестве может касаться действительных намерений виновного (например, "одолжил" вещь с целью не возвращать ее); он может относиться к предмету, его цене, количеству, качеству (скажем, продажа за полную стоимость неполного комплекта товара, реализация изделия из цветного металла под видом золотого). Обман возможен и в отношении личности мошенника, его должности либо общественного положения, профессии (например, лицо выдает себя за работника правоохранительных органов и получает деньги под обещание облегчить участь привлеченного к уголовной ответственности лица)[15]. В содержание обмана могут входить и другие обстоятельства, которые не служат непосредственным основанием для передачи имущества, но учитываются потерпевшим, когда он принимает решение о его передаче.

Форма мошеннических обманов весьма разнообразна. Обман может быть устным и письменным, он может заключаться в фальсификации предмета сделки, в применении шулерских приемов при игре в карты или "в наперсток", в использовании при расчете фальсифицированных предметов расплаты. Обман может совершаться путем использования подложных документов[15].

Использование подложных документов является одной из форм обмана, и дополнительной квалификации эти действия не требуют.

Изготовление поддельного документа является приготовлением к хищению. Если не удалось использовать документ, подделанный в целях хищения, ответственность наступает за приготовление к мошенничеству и подделку документа по совокупности. При оконченном хищении содеянное квалифицируется по совокупности подделки и мошенничества (ст.ст. 327 и 159)[5].

Одним из распространенных случаев использования подложных документов является незаконное получение пенсий, пособий и других периодических выплат. Содержание мошеннического обмана при этом состоит в сообщении ложных сведений о возрасте, состоянии здоровья, трудовом стаже, среднем заработке и т. п. Размер такого хищения определяется общей суммой незаконно полученных выплат.

Мошенничеством является обманное получение различных денежных выплат одним лицом вместо другого, действительно имеющего право на их получение, получение денежных средств, предназначенных другому лицу, путем представления фиктивной доверенности.

Мошенничество может состоять в обращении в свою пользу денежных средств, полученных по заведомо фиктивным трудовым соглашениям или иным договорам под видом платы за работу или услуги, которые не выполнялись или были выполнены в меньшем объеме. Однако для такой квалификации должно быть установлено, что виновный заранее знал, что не будет выполнять взятые обязательства[10].

Обман как способ совершения хищения может заключаться в заведомом сокрытии обстоятельств, сообщение о которых было обязательно. Так, мошенническое хищение следует усматривать в получении регулярных выплат за умершего. При этом важно иметь в виду, что подобные действия не должны носить случайный характер, когда виновный не знает о возможной ошибке и, получив денежные средства, умалчивает о них и незаконно полученное обращает в свою пользу. В связи с невключением в УК статьи о присвоении случайно оказавшегося у виновного имущества такие действия уголовной ответственности не влекут[10].

Обман как способ мошеннического завладения имуществом является необходимой фактической предпосылкой, причиной неправомерного перехода имущества из владения или ведения собственника или иного управомоченного лица в незаконное владение виновного. Важно отметить, что ответственность за мошенничество наступает, если доказано завладение чужим имуществом путем обмана:

Второй способ мошеннического хищения имущества - злоупотребление доверием.

Он заключается в том, что виновный в целях незаконного завладения чужим имуществом или незаконного получения права на него использует особые доверительные отношения, сложившиеся между ним и лицом, которое является собственником либо иным законным владельцем этого имущества. Конкретными проявлениями такого способа мошенничества являются, например, непреднамеренное невыполнение принятых виновным на себя обязательств (невозвращение взятого напрокат имущества, невыполнение работы в счет взятого аванса, невозвращение долга и т.п.)[21].

Данное преступление считается оконченным с момента фактического незаконного перехода имущества во владение виновного и получения им возможности использовать его или распоряжаться им по своему усмотрению, а также с момента незаконного перехода к виновному права на имущество потерпевшего.

Субъективная сторона мошенничества характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что завладевает чужим имуществом или приобретает право на него путем обмана или злоупотребления доверием, предвидит, что собственнику будет причинен имущественный ущерб, и желает его причинить. При этом он руководствуется корыстным мотивом и преследует цель незаконного извлечения наживы за счет чужого имущества.

1.2 Отягчающие (квалифицирующие) обстоятельства мошенничества

Отягчающие ответственность обстоятельства в уголовном праве - обстоятельства, повышающие ответственность виновного. Российский закон относит к отягчающим ответственность обстоятельствам неоднократность совершения преступления, рецидив, причинение тяжких последствий, совершение преступления организованной группой по предварительному сговору, с использованием оружия, с особой жестокостью и др. [13]

Квалифицированный состав мошенничества предполагает его совершение:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) лицом с использованием своего служебного положения;

г) с причинением значительного ущерба гражданину (ч.2 ст.159 УК).

Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору (п. "а" ч. 2 ст. 159 УК РФ). В соответствии с ч. 2 ст. 35 УК РФ преступление (в том числе мошенничество) признается совершенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совершении преступления[13].

Сговор на совершение преступления должен состояться до совершения преступления. Время, прошедшее с момента сговора до совершения преступления, не имеет значения.

По смыслу закона лица, совершившие групповую кражу по предварительному сговору, являются соисполнителями, так как каждый из них участвует в совершении действий, непосредственно входящих в объективную сторону преступления. Соисполнительство не исключает распределения ролей между участниками мошенничества[15].

Каждый из соисполнителей несет ответственность за преступление в полном объеме похищенного независимо от размера доставшейся ему доли.

Совершение мошенничества группой лиц по предварительному сговору не исключает наличия не участвовавших в осуществлении объективной стороны преступления соучастников (подстрекателей, пособников). Их уголовная ответственность наступает по ст. 159 УК РФ со ссылкой на ст. 33, 34 УК РФ[15].

Мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением значительного ущерба гражданину, наказывается штрафом в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 2 лет, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо исправительными работами на срок от 1 года до 2 лет, либо лишением свободы на срок до 5 лет.

Мошенничество признается совершенным неоднократно (п. "б" ст. 158 УК РФ), если ему предшествовало совершение одного или нескольких преступлений, предусмотренных ст. 158-166 УК РФ, а также ст. 209, 221, 226, 229 УК РФ. Применительно к хищениям признак неоднократности характерен тем, что относится не только к ним, но и к другим корыстным преступлениям против собственности[15].

Признак неоднократности имеет место не только в случае, когда преступления, совершенные неоднократно, были оконченными, но и когда они окончены не были по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного (приготовление, покушение).

Признак неоднократности как квалифицирующий признак хищения присутствует не только тогда, когда лицо ранее было судимо за ранее совершенные преступления (рецидив), но и когда лицо не было судимо и одновременно привлекается к ответственности за преступления, перечисленные в п. 3 примечания к ст. 158 УК РФ. При чем, для констатации признака неоднократности не имеет значения, совершено хищение в качестве исполнителя или соучастника.

Если мошенничество одновременно совершено в отношении нескольких потерпевших, но единым способом и при одном умысле, признак неоднократности отсутствует.

Необходимо отличать неоднократность преступления, в том числе и хищения, от продолжаемого преступления. Верховным Судом Российской Федерации продолжаемым преступлением были признаны, например, действия мастера комбината, в течение четырех месяцев неоднократно похищавшего с производства строительные материалы для строительства дачи [16].

Должно рассматриваться как неоднократное, а не как продолжаемое хищение имущества, совершенное неоднократно, в разное время, из разных источников и различными способами.

УК РФ включает дополнительный квалифицирующий признак мошенничества - совершение его лицом с использованием своего служебного положения (п."в" ч.2 ст.159).

Мошенничество, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 тыс. до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет либо лишением свободы на срок от 2 до 6 лет со штрафом в размере до 10 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 1 месяца либо без такового.

Обманывая (злоупотребляя доверием) собственника или владельца имущества, виновный использует при этом свое служебное положение как работник предприятия, организации или учреждения. Во избежание ошибок при квалификации смежных составов надо иметь в виду, что обмеривание, обвешивание, обсчет или иной обман потребителей в организациях, осуществляющих реализацию товаров или оказывающих услуги населению, со стороны их работников при определенных условиях не образуют состав мошенничества; при этом имеет место обман потребителей, ответственность за который предусмотрена ст.200 УК РФ.

В кассационном порядке приговоры по делам о мошенничестве обжалуются и опротестовываются редко (не более 3%). Это связано с тем, что к уголовной ответственности обычно привлекаются лица, ранее не судимые, и к ним применяются меры наказания, не связанные с лишением свободы. В основном это - штраф и условное осуждение[16].

Использование служебного положения при совершении мошенничества рассматривается как наиболее опасный вид этих преступлений независимо от принадлежности имущества. Повышение ответственности должностных лиц и других служащих за хищения, совершаемые с использованием служебного положения, отвечает задаче усиления борьбы с кражей имущества

Пункт "г" ч. 2 ст. 159 УК РФ содержит квалифицирующий признак - причинение значительного ущерба гражданину. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 25.04.95 N 5 "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности" рекомендовал судам при решении вопроса о наличии в действиях виновного признака причинения значительного ущерба собственнику или иному владельцу имущества исходить как из его стоимости, так и из других существенных обстоятельств. К таковым Пленум, в частности, отнес: материальное положение физического лица, значимость утраченного имущества для собственника или иного владельца [10].

Мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере, - наказывается лишением свободы на срок от 5 до 10 лет со штрафом в размере до 1 млн руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.

Таким образом, формы мошеннических обманов довольно разнообразны. Искажение истины (активный обман) может быть либо словесным (в виде устного или письменного сообщения), либо заключаться в совершении различных действий. При совершении мошенничества обман действием обычно сочетается со словесным.

Мошеннический обман может совершаться как с использованием каких-либо материальных средств, так и без таковых. В качестве материальных средств обмана при посягательстве на собственность наиболее часто используются подложные документы.

Обман в мошенничестве обычно сочетается со злоупотреблением доверием. Значительно реже злоупотребление доверием выступает в роли самостоятельного способа мошенничества. Примером может служить злоупотребление бланковой подписью (использование незаполненного подписанного бланка в целях завладения имуществом).

1.3 Понятие, состав и виды коммерческого мошенничества

Коммерческое мошенничество - понятие, охватывающее целую серию однородных по содержанию преступных действий. В целом коммерческое мошенничество - это любые предусмотренные законом формы завладения имуществом, совершенные в процессе оказания услуг, реализации либо приобретения товаров (производственных средств, сырья, топлива, материалов и т.д.). Однако данное определение страдает некоторой неполнотой, поскольку не отражает хозяйственно-экономического смысла подобных операций[17].

Некоторые самостоятельно функционирующие макроэкономические системы не охватываются понятием хозяйственной деятельности, например набирающая обороты "индустрия развлечений", туристический бизнес и т.д.

Учитывая сложившуюся в настоящее время экономическую обстановку, можно сказать, что коммерческое мошенничество - это внешне завуалированное изъятие или обращение чужого имущества либо имущественных или неимущественных прав в свою пользу либо в пользу других лиц, совершаемое в процессе осуществления предпринимательской или хозяйственной деятельности.

Представляется, имеет смысл отделять хозяйственную деятельность от предпринимательской. Хозяйственная деятельность - это деятельность, направленная на финансовое обеспечение государственного либо муниципального предприятия, общественного объединения (деятельность, связанная с выделением основных фондов, перечислением и выдачей заработной платы рабочим и служащим и т.д.). Предпринимательская деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется коммерческими юридическими лицами и гражданами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве индивидуальных предпринимателей[17].

Обращение означает незаконный переход имущества из владения одного лица во владение другого. Завладевая имуществом, лицо впоследствии незаконно владеет им.

В гражданско-правовом смысле все действия, совершенные в процессе коммерческого мошенничества, признаются незаконными. Все сделки, связанные с реализацией приобретенного таким образом имущества, признаются недействительными. В случае обнаружения и вскрытия факта коммерческого мошенничества правоохранительными органами имущество возвращается законному владельцу. Исключение составляет имущество, не наделенное индивидуально родовыми признаками (деньги, материалы, сырье и т.д.)[8].

Объектом коммерческого мошенничества является право собственности граждан и экономическая безопасность субъектов предпринимательской (хозяйственной) деятельности. Как правило, при коммерческом мошенничестве лицо посягает на коллективную собственность. Ущерб наносится неопределенному кругу лиц. Потерпевшими по делу о коммерческом мошенничестве являются лица - члены какой-либо организации, фонда, объединения[8].

Лицо, у которого изымается имущество, часто не является его собственником. Похищаемое имущество находится у лица или на праве оперативного управления, или на праве полного хозяйственного ведения. Данное обстоятельство иногда существенно затрудняет проведение некоторых следственных действий. Достаточно часто по делам о коммерческих мошенничествах фигурируют тысячи потерпевших (вкладчиков, акционеров). Расследование осложняется тем, что по делу должен быть допрошен каждый потерпевший, кроме того, каждому потерпевшему должно быть разъяснено право на предъявление гражданского иска.

Предметом коммерческого мошенничества чаще всего выступают деньги либо ценные бумаги, используемые в качестве средства расчета (векселя, акции, облигации и прочее). Иногда в качестве предмета преступления выступают квартиры, товары, сырье, оборудование и т.дp[17].

Мотив коммерческого мошенничества, как правило, корыстный. Лицо стремится приобрести конкретное имущество, либо получить выгоду имущественного характера, либо избавиться от обязанности погасить долг. Иногда лица действуют по мотиву ложно понятых интересов службы, например, коммерческое мошенничество может совершаться не в целях личного обогащения, а в целях повышения эффективности работы предприятия, на котором оно работает.

Встречаются ситуации, когда мошеннические операции совершаются по карьеристским мотивам. Например, лицо знает, что в случае совершения определенных действий оно будет поставлено на вышестоящую должность. Виновный может являться членом преступной организации либо преступного сообщества и выполнять определенное задание "руководителей"[17].

Важное значение при расследовании коммерческого мошенничества имеет установление объективной стороны преступления.

Главным признаком коммерческого мошенничества является использование виновным специальных приемов и средств, направленных на сокрытие следов преступления. В целях сокрытия преступления и придания легитимного характера той или иной операции виновный использует документы, которые отражают движение товара, сырья, имущества и т.п.

Очень часто при совершении данных преступлений используется компьютерная техника, средства телеграфной связи, средства мобильной связи; преступники используют знание специальных кодов, шифров и т.д.

Как правило, лицо внешне действует открыто, однако окружающие при этом не осознают противоправного характера действий виновного. Например, в присутствии других людей лицо выписывает чек, составляет подложную накладную, подписывает фиктивный ордер и совершает тому подобные действия, но при этом присутствующие не догадываются о преступных целях виновного.

Важным элементом объективной стороны преступления является обман. В связи с тем что предметом настоящего исследования является не общеуголовное, а коммерческое мошенничество, понятие обмана требует уточнения. На наш взгляд, понятие обмана имеет широкое и узкое (буквальное) значение. В широком смысле слова обман - это любые формы искажения истины, преднамеренное введение в заблуждение человека относительно каких-либо определенных фактов. В узком (буквальном) смысле слово обман означает "ложь". В этом случае предполагается наличие некой совокупности действий человека: лицо воздействует на нравственную сферу психики другого человека, т.е. проявляет лживость, неискренность, сознательно провоцирует конкретный межличностный конфликт; лицо сознательно искажает какие-либо факты действительности в целях достижения сугубо прагматических целей[18].

В ст. 159 УК ("Мошенничество") слово "обман" употребляется в узком значении. Расширительное толкование указанного термина неизбежно ведет к искажению смысла статьи и к нарушению принципа законности. Таким образом, юридически термин "обман" имеет два критерия: нравственный и информационный. Для привлечения к ответственности по ст. 159 УК Российской Федерации необходимо доказать, что действия виновного содержат оба вышеназванных признака[18].

Обманные действия в коммерческом мошенничестве не всегда совпадают с понятием обмана, используемого законодателем при описании состава общеуголовного мошенничества. Обманные действия вполне могут быть и формой вуалирования присвоения, растраты либо кражи.

Отличительной особенностью коммерческого мошенничества является то, что коммерческий обман характеризуется лишь одним информационным критерием. Виновный и потерпевший не связаны друг с другом межличностными отношениями. В ряде случаев слово "обман" употребляется законодателем в широком значении, например, законом оговорено, что обманом потребителей (ст. 200 УК РФ) является обмеривание, обвешивание, обсчет, введение в заблуждение относительно потребительских свойств и качества товара, услуги или иной обман потребителей. Названная разновидность обмана предполагает наличие лишь одного - информационного - критерия[18].

Таким образом, обман в коммерческом мошенничестве - это дача информации, под воздействием которой лицо либо лично передает имущество, или совершает юридически значимые действия, связанные с переоформлением имущества на других лиц.

На наш взгляд, обман, связанный с использованием специальных средств расчета (пластиковых карточек, компьютерных средств), нельзя признать мошенничеством в уголовно-правовом смысле слова. Так, если лицо по компьютеру переводит деньги с одного счета на свой счет и после этого получает деньги в одном из отделений банка, то в этом случае будет кража - тайное хищение чужого имущества.

В процессе коммерческого мошенничества лицо злоупотребляет деловой этикой, использует в корыстных целях сложившиеся в практике нормы делового общения.

Коммерческое мошенничество может быть совершено также посредством злоупотребления доверием. В данном случае виновный злоупотребляет отношениями, складывающимися в хозяйственно-экономической сфере. Как правило, такие действия квалифицируются как присвоение, растрата или кража. Однако если виновный злоупотребляет личными доверительными отношениями, возникшими между ним и собственником имущества, то такие действия следует рассматривать как общеуголовное мошенничество.

При квалификации коммерческих мошенничеств должны учитываться все фактические обстоятельства совершенного преступления, и в частности характер взаимоотношений виновного и потерпевшего (потерпевших). Так, если незаконное присвоение денег совершил член товарищества, то такие действия квалифицируются как мошенничество, однако если деньги присвоил директор акционерного общества, то в этом случае имеет место присвоение чужого имущества[18].

Нередко практические работники сталкиваются с проблемами правовой оценки умышленного невыполнения взятых обязательств. В судебной практике как мошенничество принято квалифицировать случаи, когда виновный в момент принятия имущества (товара, денежных средств) уже имел умысел присвоить их. Таким образом, получение денег под условием выполнения обязательства, в последующем не выполненного, может квалифицироваться как мошенничество, если установлено, что обвиняемый не имел намерения выполнить взятое обязательство и преследовал цель завладеть деньгами.

Если умысел на присвоение денег или иного имущества возник после заключения соглашения, то такие действия в зависимости от обстоятельств следует квалифицировать как присвоение либо растрату (например, торговый посредник после заключения договора с фирмой и получения рекламной продукции и наличных денег скрывается с полученным имуществом)[8].

В процессе правовой оценки невыполнения взятых обязательств следует учитывать возможность наличия ситуации коммерческого риска. Любая предпринимательская деятельность по своей природе так или иначе сопряжена с риском. Например, совет директоров акционерного общества принял решение наладить производство нового вида продукции. В целях привлечения дополнительных средств была произведена эмиссия акций. Однако завод, с которым ранее было заключено соглашение, неожиданно прекратил выпуск комплектующих деталей, вследствие чего запустить производство так и не удалось. Осуществить выплату дивидендов предприятие не имело возможности, так как привлеченные средства были истрачены на приобретение основных фондов (корпусов, производственных мощностей и т.д.). В подобных случаях лица не могут привлекаться к уголовной ответственности за завладение деньгами акционеров (при условии, что нет признаков преднамеренного либо фиктивного банкротства). При оценке данных ситуаций следует использовать положения уголовного закона об обоснованном риске (ст. 41 УК РФ). Основной проблемой, возникающей в этой связи, является вопрос о разграничении коммерческого риска и случаев совершения заведомо убыточных сделок. Главное отличие заключается в цели рискованных действий. Риск является обоснованным (оправданным), только если он был направлен на достижение социально значимой цели. Так, если лицо выделяет партнеру по бизнесу товарный кредит, для того чтобы предприятие получило определенный процент прибыли со сделки (однако впоследствии кредит не был возвращен), то такие действия не влекут уголовной ответственности[8].

Если лицо ставит в опасность блага и интересы других лиц (в данном случае интересы акционеров, вкладчиков) в целях удовлетворения своих личных эгоистических интересов, то такие действия в случае наступления вредных последствий признаются уголовно наказуемыми. Например, если товарный кредит был выдан по мотиву личной заинтересованности и руководитель предприятия знал о том, что существует риск невозвращения кредита, то в этом случае он должен быть привлечен к уголовной ответственности по соответствующей статье Уголовного кодекса Российской Федерации.

Другой пример. Лицо, получившее в подотчет денежные суммы для совершения сделки в надежде "удвоить" сумму, проиграло деньги в казино ночного клуба. Подобные действия не подпадают под признаки коммерческого риска и должны квалифицироваться как растрата.

Существуют и иные критерии правомерности риска. Согласно ч. 2 ст. 41 УК РФ риск признается оправданным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями.

На практике в отношении указанного признака споров, как правило, не возникает. Следует учитывать, что любая коммерческая деятельность по своей природе предполагает отношения, характеризуемые формулой "кредитор - должник". Любые формы финансово-хозяйственной деятельности немыслимы без передачи денег (либо иного имущества) третьим лицам. Риск невыполнения обязательства неизбежно присутствует при передаче имущества. Вместе с тем на руководителе предприятия всегда лежит обязанность свести риск к минимуму[18]

Кроме того, анализируемая статья говорит о том, что риск является обоснованным лишь в случае, если лицо предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам.

Применительно к коммерческой деятельности данное положение означает, что прежде чем заключить сделку, лицо должно проверить состоятельность либо кредитоспособность контрагента, получить необходимый минимум данных, характеризующих деловую репутацию партнера, при возможности воспользоваться услугами страховых фирм, использовать гражданско-правовые способы обеспечения обязательства (поручительство, залог и т.д.).

Следует, однако, иметь в виду, что не все ситуации возможно предвидеть и предусмотреть. Так, если ущерб был причинен в результате форс-мажорных обстоятельств: стихийными силами природы, аварией, катастрофой, военными действиями, - то в этом случае уголовная ответственность за нанесенный имущественный ущерб исключается.

Нередко коммерческие мошенничества совершаются в совокупности с другими преступлениями: получение взятки (ст. 290 УК РФ), коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ), неправомерный доступ к компьютерной информации (ст. 272 УК РФ), служебный подлог (ст. 292 УК РФ). В этом случае возникают проблемы дополнительной квалификации. При решении подобных вопросов необходимо руководствоваться общими правилами квалификации преступлений, и в частности правилами конкуренции общей и специальной нормы, конкуренции части и целого[8]

С коммерческим мошенничеством тесно связаны различные формы финансовых злоупотреблений. К числу последних следует отнести "прокручивание" в коммерческих структурах государственных денежных средств (например, денег, выделенных на выплаты зарплаты, пенсий); использование не по назначению целевых государственных кредитов; выпуск государственных ценных бумаг, не обеспеченных денежной массой (к числу таковых, на наш взгляд, следует отнести известные операции с ГКО). Эти действия следует рассматривать как частные случаи злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ). Объектом данных преступлений является нормальное функционирование финансово-экономической системы, а также основы финансовой политики государства

В связи с тем что понятие коммерческого мошенничества не употребляется в законодательной лексике, надлежит определить, какие конкретно составы преступлений подпадают под названную категорию.

Вообще, коммерческое мошенничество может быть частным случаем четырех составов преступлений[18]:

-кражи (с вуалированием следов хищения) (ст. 158 УК РФ);

-причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребление доверием (ст. 165 УК РФ);

-присвоения или растраты (ст. 160 УК РФ);

-мошенничества (ст. 159 УК РФ).

Кроме того, существуют, и законодательно определенные формы коммерческого мошенничества.

Под признаки коммерческого мошенничества подпадают:

- легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем (ст. 174 УК РФ),

- незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ),

- злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ),

- незаконное использование товарного знака (ст. 180 УК РФ),

- заведомо ложная реклама (ст. 182 УК РФ),

- изготовление или сбыт поддельных денег или иных ценных бумаг (ст. 186 УК РФ),

- изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (ст. 187 УК РФ),

- преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ),

- фиктивное банкротство (ст. 197 УК РФ),

- обман потребителей (ст. 200 УК РФ).

Перечисленные составы являются разновидностью коммерческого мошенничества, поскольку объективная сторона данных преступлений включает в себя совершение обманных операций в отношении конкретного лица либо в отношении неопределенной группы лиц.

В уголовном законодательстве существует ряд норм, которые направлены на предотвращение случаев коммерческого мошенничества. Это так называемые нормы с "двойной превенцией".

К их числу относятся[18]:

- незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ),

- незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ),

- лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ),

- незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ),

- злоупотребление при выпуске ценных бумаг (эмиссии) (ст. 185 УК РФ),

- неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК РФ).

Устанавливая уголовную ответственность за данные преступления, законодатель преследовал цель оградить законопослушных граждан от всевозможных посягательств на их имущественные интересы.

Таким образом, представляется возможным выделить четыре основных типа мошенничеств[8]:

Рыночные мошенничества (мошенничества с использованием законов рыночной экономики);

Мошенничества, связанные с невыполнением взятых обязательств;

Мошенничества с использованием подложных документов, дающих право на приобретение либо получение имущества;

Мошенничества с использованием сводных документов бухгалтерского учета ("бухгалтерские мошенничества").

Каждая группа правонарушений охватывает целую серию однородных по содержанию преступных действий. Общая классификация коммерческого мошенничества имеет следующий вид.

1. Рыночные мошенничества: банковские мошенничества; мошенничества на фондовом рынке; мошенничества при приватизации предприятий; мошенничества при продаже предприятий; мошенничества в риелторской деятельности; мошенничества при производстве факторинговых операций; преднамеренное банкротство; фиктивное банкротство.

2. Мошенничества, связанные с невыполнением взятых обязательств: продажа (поставка) некачественного (бракованного) товара; недопоставка товаров (при условии, что платеж уже был осуществлен); проведение заведомо убыточных лотерей, азартных игр; создание коммерческих организаций с целью привлечения денежных средств населения (по типу АО "МММ", "Властелина"); продажа туристических виз, путевок; мошенничества, связанные с предоплатой товара (лицо не выполняет условий договора и удерживает полученные денежные суммы); завладение партнерским кредитом.

3. Мошенничества, связанные с использованием документов, дающих право на приобретение либо получение имущества: хищения, совершаемые путем подделки ценных бумаг, используемых в качестве средства расчета (чеки, векселя, иные документы); фальсификация документов залога; мошенничества, связанные с использованием поддельных доверительных писем, дистрибьюторских договоров, лицензий, фальшивых удостоверений.

4. Мошенничества с использованием сводных документов бухгалтерского учета (бухгалтерские мошенничества): хищения, связанные с фальсификацией счетов-фактур; хищения, связанные с фальсификацией расходных товарно-транспортных накладных; хищения, связанные с подделкой кассовых ордеров в целях покрытия недостачи по кассе; хищения, связанные с фальсификацией документов авансового отчета; хищения товаров (денежных средств, акций, облигаций) путем полного либо частичного их неоприходования; хищения, совершаемые путем составления актов на выпуск бракованной продукции; хищения, совершаемые путем составления фиктивных документов на оказание консалтинговых либо маркетинговых услуг; мошенничества, связанные с фальсификацией записей в балансе, журналах-ордерах; фальсификация записей в синтетических и аналитических счетах; составление документов, отражающих оплату труда несуществующих работников; фальсификация часов переработки.

Каждая группа правонарушений данной классификации обладает некой совокупностью общих признаков, позволяющих говорить о создании единых унифицированных методик расследования[8].

Возможность определения указанных однородных групп коммерческих мошенничеств обусловливается, по крайней мере, тремя обстоятельствами:

а) единство методов и приемов преступной деятельности;

б) наличие единообразных критериев оценки доказательств;

в) закономерность образования следов и признаков преступления.

Общим признаком всех названных выше преступлений является "обезличенность" потерпевшего.

Объектом нарушений в данных случаях является совокупность имущественных интересов некой группы лиц.

Это может быть группа потребителей, в отношении которых были произведены какие-либо обманные операции, группа акционеров либо вкладчиков, которые понесли ущерб в результате разорения коммерческой организации.

Иногда в роли "опосредованного потерпевшего" выступают граждане Российской Федерации. Таким образом, для коммерческого мошенничества характерен "абстрактный" потерпевший.

Опасность данной группы правонарушений заключается в том, что виновные лица получают доход посредством нарушений сложившихся в практике и узаконенных норм ведения хозяйственной либо предпринимательской деятельности.

Глава 2. Ответственность субъектов коммерческой деятельности за мошенничество

2.1 Административная и уголовная ответственность за деятельность без государственной регистрации

Глава 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) носит название "Административные правонарушения в области предпринимательской деятельности". Статья 14.1 этой главы КоАП РФ ("Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)") регламентирует основные составы административных правонарушений в сфере осуществления предпринимательской деятельности без достаточных официально полученных документов[13].

В соответствии с ч.1 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2 000 тыс. руб.

В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда Российской Федерации, приведенными в Постановлении от 24.10.2006 г. N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Постановление N 18), решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в п.1 ст.2 части первой ГК РФ[13].

В силу названной нормы предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Учитывая это, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.

Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений.

Вместе с тем, само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст.14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.

В Постановлении Пленума N 18 также отмечено, что в качестве субъектов административной ответственности положения гл.14 КоАП РФ предусматривают граждан, должностных и юридических лиц, индивидуальных предпринимателей[13].

Следует отметить, что в случаях, когда в процессе осуществления предпринимательской деятельности без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица допускаются нарушения иных правил и норм, ответственность за которые предусмотрена другими нормами КоАП РФ, в том числе главы 14, или законом субъекта Российской Федерации, действия лица надлежит квалифицировать по ч.1 ст.14.1 КоАП РФ и той норме КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, которая устанавливает административную ответственность за иное правонарушение[14].

Так, если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляется хранение, перевозка либо приобретение немаркированных товаров и продукции в целях сбыта, действия лица следует квалифицировать по ч.1 ст.14.1 КоАП РФ и ч.2 ст.15.12 КоАП РФ;

Если производится незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена, действия лица квалифицируются по ч.1 ст.14.1 КоАП РФ и ст.14.2 КоАП РФ;

Если производится продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг ненадлежащего качества либо с нарушением санитарных правил, то действия лица надлежит квалифицировать по ч.1 ст.14.1 КоАП РФ и ст.14.4 КоАП РФ;

Если нарушаются правила продажи отдельных видов товаров, то действия лица следует квалифицировать по ч.1 ст.14.1 КоАП РФ и ст.14.15 КоАП РФ.

Безусловно, необходимо отметить, что наказание, которое предусмотрено ч.1 ст.4.1 КоАП РФ, предлагается весьма скромным. Однако за подобные нарушения ответственность наступает не только по определенным нормам КоАП РФ.

В настоящее время получила распространение ситуация, когда при регистрации фирмы её директором или её учредителями заявлены номинальные (фиктивные) лица и указывается недостоверный адрес. В результате создаётся так называемая фирма- однодневка. Целью создания таких фирм, как правило, является уклонение от уплаты налогов.

Самым убедительным средством воздействия на организаторов таких фирм являются меры уголовной ответственности. УК РФ устанавливает ряд статей, в соответствии с которыми лица, виновные в регистрации фирмы-однодневки могут быть привлечены к уголовной ответственности. В частности, по статье 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство» и 173 УК РФ «Лжепредпринимательство»[18].

Так, часть 1 статьи 171 УК РФ устанавливает ответственность за представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения. Ответственность наступает в виде штрафа в размере до трёхсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырёх до шести месяцев.

В части 2 данной статьи установлена ответственность за то же деяние, совершённое организованной группой или сопряжённое с извлечением дохода в особо крупном размере. Ответственность наступает в виде штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период от одного года до трёх лет. В качестве меры ответственности установлено также лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до шести месяцев либо без такового.

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искажённую информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности. Таким образом, в соответствии с данным составом преступления могут квалифицироваться действия лиц, регистрирующих фирмы с номинальными участниками по несуществующим адресам[18].

Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведённых лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

Под лжепредпринимательством статья 173 УК РФ понимает создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещённой деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству[18].

Лжепредпринимательство наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до восемнадцати месяцев. Ответственность установлена также в виде лишения свободы на срок до четырёх лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до шести месяцев либо без такового.

Одновременно с ответственностью за лжепредпринимательство к виновным лицам может применяться ответственность по составу преступления «мошенничество» - статья 159 УК РФ. На это указал Пленум Верховного Суда в Постановлении № 51 от 27.12.2007 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате».

Так, в случаях создания коммерческой организации без намерения фактически осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющего целью хищение чужого имущества или приобретение права на него, содеянное полностью охватывается составом мошенничества. Указанные деяния следует дополнительно квалифицировать как лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ) в случаях реальной совокупности названных преступлений, когда лицо получает также иную, не связанную с хищением, имущественную выгоду. Например, когда лжепредприятие создано лицом не только для совершения хищений чужого имущества, но и в целях освобождения от налогов или прикрытия запрещённой деятельности, если в результате указанных действий, не связанных с хищением чужого имущества, был причинён крупный ущерб гражданам, организациям или государству, предусмотренный ст. 173 УК РФ[20].

...