Процесс квалификации преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ - сложный. Верное определение объекта является необходимым, первоначальным этапом идентификации преступного посягательства, одним из непременных условий его квалификации. С учетом иерархии объектов преступления уточняются родовой, видовой и непосредственный объекты преступлений в области незаконного оборота наркотиков Тонков В.Е. Квалификация преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков на стадии судебного разбирательства: Автореф. диссер. к.ю.н. - Краснодар, 2007. - С. 10..

Совершение незаконных действий с наркотическим средствами - необходимое и решающее условие причинения вреда общественным благам, то есть посягательство на них происходит извне. Таким образом, наркотические средства при квалификации преступлений следует включать в качестве предмета в число элементов объективной стороны преступного деяния, связанного с незаконным оборотом наркотиков. Так, Довгяло Р.Ю. признан виновным в том, что 12 октября 2005 года около 18 часов 15 минут на остановке общественного транспорта, расположенной напротив дома 350 по пр. Лениградскому в г. Архангельске, незаконно сбыл Пальянову Ю.Л. наркотическое средство - амфетамин, весом 0,011 гр., получив от последнего 1 000 рублей. Действия Довгяло Р.Ю. квалифицированы судом по ст.228.1 ч.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотического средства.

В надзорном представлении заместитель прокурора Архангельской области Шперлинг Ю.М., не оспаривая правильности установленных судом фактических обстоятельств дела, обращает внимание на неправильное применение уголовного закона при квалификации действий осужденного Довгяло Р.Ю. Указывает, что передача наркотического средства Пальянову Ю.Л. осуществлялась в ходе проверочной закупки, проводимой в рамках оперативно-розыскного мероприятия, поэтому в соответствии с требованиями действующего законодательства содеянное Довгяло Р.Ю. следует квалифицировать по ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, поскольку в данном случае произошло изъятие наркотического средства из незаконного оборота. Просит приговор суда изменить, действия осужденного Довгяло переквалифицировать с ч.1 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228.1 УК РФ, в части назначенного наказании приговор оставить без изменения.

Как следует из материалов дела, 12 октября 2005 года около 18 часов 15 минут Довгяло Р.Ю. незаконно сбыл наркотическое средство - амфетамин, весом 0,011 гр., Пальянову Ю.Л, который действовал в рамках оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», проводимого Региональным Управлением Федеральной службы РФ по контролю за оборотом наркотиков по Архангельской области.

Согласно действующему законодательству, в тех случаях, когда передача наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года № 150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности», содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и соответствующей части статьи 228.1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства или психотропного вещества из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах, поскольку сбыт наркотического средства осуществлялся в ходе проверочной закупки, проводимой по заданию сотрудников правоохранительных органов, действия Довгяло следует переквалифицировать со ст.228.1 ч.1 УК РФ на ст.ст.30 ч.3 - 228.1 ч.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

Неправильное применение судом уголовного закона при квалификации действий осужденного Довгяло в силу требований ч. 1 ст. 409 и п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ является основанием к изменению приговора суда в надзорном порядке.

Между тем, вносимые президиумом изменения в приговор в отношении осужденного Довгяло не нарушают принципа соразмерности назначенного осужденному наказания, которое определено судом в соответствии с требованиями закона, с соблюдением пределов, предусмотренных ч.3 ст.66 УК РФ, за совершенное покушение на преступление, с учетом данных о личности виновного, всех обстоятельств, влияющих на его наказание и исправление, и снижению не подлежит Архив Архангельского областного суда. Дело №44у-139 6.12.2006 г. // http://www.arhcourt.ru/?Docume№ts/Crm/Cas/1/1/5/200612061100.

При совершении преступлений в сфере легального оборота наркотических средств (например, ст. 282.2 УК, ст. 233 УК в части незаконной выдачи рецепта на их получение) наркотические средства следует относить к предметам преступлений, характеризующих объект преступного деяния.

Достаточно часто в практике судов возникают проблемные вопросы квалификации незаконного оборота наркотиков и психотропных веществ. На основе анкетирования 20 судей федеральных судов общей юрисдикции г. Новосибирска выяснено, что в 33,8% случаев причиной переквалификации стало изменение фактических данных, на основе которых на стадии предварительного расследования была дана квалификация содеянному, в 31,3% - исправление судом ошибок, допущенных в применении закона на стадии предварительного расследования, в 28,8% - изменение уголовного закона в процессе расследования или рассмотрения дела, в 5,9% - иное.

Также было выяснено, как часто судьям приходилось в процессе судебного рассмотрения уголовного дела вносить изменения в данную на стадии предварительного расследования квалификацию преступления в сфере незаконного оборота наркотиков. Установлено, что 67% опрошенных судей вносили изменения, причем 9,9% делали это часто.

Среди причин, которые являются основными при ошибочной квалификации на стадии предварительного расследования преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков, участвовавшие в опросе судьи называли:

- недостаточную профессиональную подготовку должностных лиц, проводивших предварительное расследование (37 %),

- нарушение законов формальной логики (20 %),

- обоснование выводов на предположительных суждениях о фактических обстоятельствах дела (14,2 %),

- нестабильность уголовно-правовой оценки преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков (8,3 %),

- использование одного понятия в разных смысловых значениях (7,4%),

- пробельность действующего законодательства (3,4 %).

В 37,8% ответов судьями отмечаются случаи незаконного вменения эпизодов покупки наркотиков, фактически являющихся провокацией. Показательно, что 19,8 % ошибок связаны с неправильным определением субъективной стороны преступления, 13,2% - объективной стороны, 6,7 % - субъекта, 2,5 % - объекта преступления. Установлено, что в 33,2 % случаев лица, проводившие предварительное расследование, неправильно применяли статьи УК РФ при квалификации.

Подведем итог второй главы.

Итак, родовым объектом изучаемой категории преступлений является совокупность отношений, определяющих общественную безопасность и общественный порядок. В зависимости от объекта в первую группу входят преступления, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 228, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 и 2 ст. 228.2, ч. 1 и 2 ст. 231 УК РФ, объектом преступного посягательства которых выступает безопасность здоровья населения от негативного воздействия наркотических средств. Во вторую группу входят преступные деяния, предусмотренные п. «в» ч. 2, п. «в» ч. 3 ст. 228.1, п. «в» ч. 2 ст. 230 УК РФ, которые посягают на процесс нормального развития и воспитания несовершеннолетних граждан.

При совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств с использованием служебного положения, в том числе при незаконной выдаче рецепта на получение наркотических средств, а также лицами, в обязанности которых входит соблюдение правил оборота наркотических средств (п. «б» ч. 3 ст. 228.1, ст. 228.2, п. «в» ч. 2 ст. 229, ст. 233), дополнительным объектом посягательства выступает также нормальное функционирование органов государственной власти, организаций, учреждений, поскольку преступник подрывает их авторитет.

Также можно выделить группу преступлений, где дополнительным объектом является здоровье населения, которое ставится под угрозу не только непосредственно от влияния наркотических средств, но и которому наносится вред непосредственно в момент выполнения объективной стороны посягательства либо после совершения преступления.

Характерной чертой преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств (ст. 228-233 УК РФ) является наличие специфического предмета посягательства - собственно наркотических средств, которые с точки зрения их значения для квалификации преступлений характеризуются физическими (медицинскими) и юридическими признаками. По ст. 223 УК РФ предметом преступлений являются рецепты и иные документы, дающие право на получение наркотических средств.

Действия, составляющие объективную сторону преступлений, регламентируется норами УК РФ.

Субъективная сторона характеризуется как умышленной, так и неосторожной формой вины. Субъектом преступления является физическое, вменяемое лицо, достигшее по общему правилу 16-летнего возраста, а по ст. 299 УК РФ - с 14 лет. В некоторых случаях, указанных в УК РФ, к ответственности за незаконный оборот наркотиков привлекается специальный субъект.

Глава 3. Проблемы и пути совершенствования борьбы с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ

Злоупотребление наркотическими и психотропными средствами является одной из острейших социальных проблем современности. Достаточно сказать, что, по данным ООН, приведенным во Всемирном докладе о наркотиках за 2008 г., в настоящее время в мире общее число лиц, потребляющих наркотики, составляет около 200 миллионов человек, или 5 процентов населения земли в возрасте от 15 до 64 лет Цит. по Федоров А.В. СНГ: вопросы гармонизации и унификации законодательства о наркотиках // Наркоконтроль. - 2009. - № 2. - С. 44., из них в России около 6 миллионов человек Данные общероссийского мониторинга наркоситуации, приведенные в Федеральной целевой программе «Комплексные меры противодействия злоупотреблению наркотиками и их незаконному обороту на 2005 - 2009 годы» // СЗ РФ. - 2005. - № 38. - Ст. 3820..

На протяжении многих лет сохранялась тенденция к распространению злоупотребления наркотиками. Так, согласно официальным сведениям в Российской Федерации за 1996 - 2000 гг. уровень немедицинского потребления наркотиков вырос в 20 раз, превысив трехмиллионный рубеж Данные приведены по экспертным оценкам, использованным в Федеральной целевой программе «Комплексные меры противодействия злоупотреблению наркотиками и их незаконному обороту на 2002 - 2004 годы» // СЗ РФ. - 2002. - № 4 . - Ст. 335., а за последующие годы вырос еще почти в два раза.

Тенденции к росту количества потребителей наркотиков имеют место и в других государствах - участниках Содружества Независимых Государств, которые от угрозы массовой наркотизации до 1980-х гг. спасал «железный занавес».

После распада Советского Союза рухнули барьеры, ограждавшие от крупномасштабного проникновения наркотиков. Ситуация усугублялась резким увеличением производства опиатов в приграничном со странами СНГ Афганистане, являющемся одним из основных поставщиков героина на международный рынок, обострениями социально-экономической обстановки в странах Содружества. В результате уже в середине 90-х гг. темпы наркотизации населения в большинстве государств - участников СНГ приобрели критический характер. Например, в Казахстане с 1991 по 2008 гг. заболеваемость наркоманией выросла почти в 22 раза Информационный бюллетень о наркоситуации Центрально-Азиатского региона. Организация по безопасности и сотрудничеству в Европе. 2009. - С. 2..

При этом четко прослеживается взаимосвязь роста злоупотребления наркотиками и увеличения числа совершаемых наркопреступлений.

Проследим динамику преступности, связанной с незаконным оборотом наркотических и психотропных веществ. По данным ГИЦ МВД России, в 1998, 1999, 2000, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007, 2008 гг. было зарегистрировано соответственно 79819, 190127, 216364, 243572, 241598, 189576, 181688, 150096, 175241 преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ.

Рис. 1. Количество зарегистрированных преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ в РФ с 2000 по 2008 гг.

Несмотря на значительное снижение (17,4%) общего числа зарегистрированных преступлений в области незаконного оборота наркотиков, наблюдается увеличение количества тяжких и особо тяжких преступлений в данной сфере (20,2%) Статистические данные данным ГИЦ МВД России..

Особо тревожат следующие цифры: средний возраст начала потребления наркотиков в настоящее время составляет 11 - 14 лет (число наркоманов среди школьников и студентов за последние 5 лет возросло в 8 раз, а среди женщин в 7 раз за последние 10 лет). Средний возраст стоящих на учете наркоманов от 20 до 35 лет. Три четверти ВИЧ-инфицированных и больных вирусным гепатитом - это наркоманы. Продолжительность жизни этой категории лиц не превышает 45 лет. Через год после лечения из 100 лечившихся только 5 не возвращаются к наркотику Расследование преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ: Уч. пособие / Под ред. Б.П. Смагоринского. - М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2008. - С. 3 - 4..

В общей массе осужденных за незаконный оборот наркотических средств в 2006, 2007 и 2008 гг. женщины составили соответственно 26,6%, 31,7%, 33,8% Статистические данные Заельцовского суда общей юрисдикции г. Новосибирска за 2004 - 2006 г.г..

В течение 2009 года наркоситуация в сфере незаконного оборота наркотиков и психотропных веществ в РФ остается достаточно сложной. Анализ складывающейся наркоситуации в РФ свидетельствует о продолжающейся тенденции усиления борьбы с незаконным оборотом наркотиков. Об этом свидетельствует увеличение на 2,3% количества выявленных всеми правоохранительными органами преступлений (43524), связанных с незаконным оборотом наркотиков, по сравнению с аналогичным периодом прошлого года. Из общего количества наркопреступлений - 31 520 являются тяжкими и особо тяжкими, что также на 0,8% больше, чем в предыдущем году. Повысилась эффективность борьбы правоохранительных органов с наркопреступлениями, совершенными организованной группой Статистические данные ГИЦ МВД России. . Весомый вклад в борьбу с наркопреступностью в округе вносят территориальные органы ФСКН России. Всего в 2008 году органами наркоконтроля округа выявлено 18 916 наркопреступлений, из которых 14 581 относятся к категории тяжких и особо тяжких, 12 716 связанных со сбытом наркотиков Там же. .

Высокую социальную опасность, по-прежнему, представляют преступления, связанные с организацией и содержанием наркопритонов, которые выполняют функции привлечения молодежи к потреблению наркотиков, а затем втягивания ее в преступный бизнес. Следует отметить, что именно в притонах широко распространены наркотики кустарного производства, изготовленные из примесей, содержащихся в семенах пищевого мака, а также из медицинских препаратов. Эти наркотики отличают простота изготовления, низкая себестоимость и повышенная токсичность, которая становится причиной высокой смертности. Одним из основных критериев качества борьбы с незаконным оборотом наркотиков является показатель их изъятия. В 2008 году органами наркоконтроля округа зарегистрирован 1061 факт изъятия значительного количества наркотических средств и психотропных веществ по классификации ООН, на 11,6% больше, чем предыдущем году Статистические данные ГИЦ МВД России..

Таким образом, динамику незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ в РФ нельзя признать удовлетворительной. Причины такой ситуации кроются в ненадлежащим образом проводимой государством политики по противостоянию незаконному обороту наркотических средств и психотропных веществ.

3.2 Проблемы предупреждения и профилактики преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ

Решающим фактором активизации борьбы с наркоманией является деятельность, сбалансировано ведущаяся в двух основных направлениях:

- сокращение незаконного спроса на наркотики;

- сокращение незаконного предложения наркотиков.

В основе такого подхода лежит понимание, что наркомания, злоупотребление наркотиками и нелегальный оборот наркотиков - явления взаимосвязанные и взаимообусловленные. При этом необходимо сосредоточение усилий не только на пресечение незаконного производства и оборота наркотиков, установлении и наказании лиц, виновных в этом, выявлении, лечении, реабилитации наркоманов, но и в равной мере на превенции втягивания в начальное потребление новых групп населения, предупреждении совершения преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков.

Проблема повышения эффективности профилактической деятельности правоохранительных органов, призванных вести борьбу с незаконным оборотом наркотиков, является одной из важнейших проблем науки криминологии. Правильное обеспечение деятельности участников взаимодействия позволит своевременно выявить необходимые доказательства, установить и задержать преступника, успешно расследовать любое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, дать правильную квалификацию каждого состава преступления и, следовательно, правильное определение меры уголовной ответственности и соответствующего вида уголовного наказания.

Для более эффективной организации мер предупреждения преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, необходимо, чтобы между правоохранительными органами стран дальнего и ближнего зарубежья была постоянная связь, дающая возможность быстро передавать информацию, выполнять поручения следователя о розыскных и следственных действиях, совместные действия. Борьба с проявлениями транснациональной наркопреступности предполагает высокий уровень организации взаимодействия между правоохранительными органами стран СНГ. В этой связи вызывает интерес взаимодействие на двусторонней основе Криминология. Учебное пособие. - М., 2006. - С. 312..

Вопросы общей и индивидуальной профилактики злоупотребления наркотиками, немедицинского потребления наркотиков, правонарушений, связанных с ними, должны составлять единую стратегию проводимой антинаркотической политики как в центре, так и на местах. В тесном взаимодействии с государственными, общественными и иными организациями органы внутренних дел вырабатывают единый сбалансированный подход в вопросах профилактики наркопреступности.

Поддерживать и стимулировать здоровый, продуктивный и позволяющий реализовать человеческие возможности образ жизни в качестве альтернативы наркомании - это, повторимся, заглавная цель органов внутренних дел в рассматриваемой области профессиональной деятельности. Профилактика злоупотребления наркотическими средствами, психотропными и сильнодействующими веществами не должна ограничиваться проведением кратковременных кампанией, конференций и «круглых столов».

В настоящее время, в силу сложившейся социально-экономической и политической ситуации в стране, самым эффективным средством борьбы с наркоманией является установление уголовно-правового запрета на свободный оборот наркотических средств: при этом центральная роль отводится наказанию.

Важной гарантией вынесения обоснованного и справедливого приговора является индивидуализация наказания за преступления, составляющие незаконный оборот наркотических средств. Нормы Особенной части Уголовного кодекса, устанавливающие виды и размеры наказаний за незаконный оборот наркотических средств в определенных пределах, предоставляют судам возможность широкой индивидуализации наказания. Принцип индивидуализации наказания находит свое проявление в назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено статьей Особенной части за конкретное преступление, а также в применении условного осуждения.

Индивидуализация наказания производится на основе учета характера и степени общественной опасности совершенного преступления, а также личности виновного. Характер и степень общественной опасности преступлений, направленных против законного оборота наркотических средств зависят прежде всего от: действий, совершенных виновным; места, времени, способа совершения этих действий; степени их завершенности, причин, в силу которых преступление не было доведено до конца; размеров наркотических средств, задействованных в незаконном обороте, степени их воздействия на организм человека; мотивов и целей совершенного преступления. Характер и степень общественной опасности личности виновного находится в зависимости от его поведения, предшествовавшего совершению преступления, посткриминального поведения, физического состояния.

Часть 3 ст. 60 УК РФ обязывает учитывать влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Помимо этого необходимо учитывать требования норм УК РФ, устанавливающих цели, виды наказаний, верхние и нижние границы санкций за конкретные деяния, а также условия и порядок применения условного осуждения. В приговоре суда должен содержаться анализ данных правовых норм, основанный на фактических обстоятельствах конкретного уголовного дела.

Между тем анализ 35 обвинительных приговоров, вынесенных Заельцовским судом общей юрисдикции г. Новосибирска по уголовным делам о преступлениях, представляющих незаконный оборот наркотических средств, их вымогательство и хищение, анализ опубликованной судебной практики свидетельствует, что не все положения, предусмотренные статьей 60 УК РФ, а также другие положения, касающиеся индивидуализации наказания, учитываются достаточно полно. В описательной части приговоров суды, как правило, ограничиваются общей фразой о том, что «наказание назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного» Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 120/06 за 2006 г..

Представляется, что в целях назначения справедливой меры наказания суд должен отразить критерии, определяющие характер и степень общественной опасности конкретного преступления. Считаем, что в приговоре суда не просто должны быть обозначены общие начала назначения наказания, они должны быть раскрыты и проанализированы.

По нашему мнению, характер и степень общественной опасности преступлений, составляющих незаконный оборот наркотических средств зависят, в первую очередь, от действий, совершенных виновным. В том случае, если они влияют на квалификацию преступления, учитываться при индивидуализации наказания они не будут.

Статья 228 УК РФ, предусматривающая ответственность за анализируемые преступления, содержат, как правило, сложные составы с альтернативным и действиям и совершение двух различных преступных действий, входящих в один и тот же состав преступления, должно учитываться при назначении наказания, так как несет в себе большую общественную опасность.

Обстоятельством, смягчающим наказание, следует признать незаконные приобретение и хранение наркотиков тяжело больными в целях облегчения своих страданий. Это подтверждает и судебная практика. Так, суд общей юрисдикции Заельцовского района рассмотрев уголовное дело в отношении К. о незаконном приобретении и хранении наркотиков, выяснил, что К. болен раком головного мозга и испытывает сильнейшие головные боли. Он приобрел наркотики для облегчения своего страдания. Данное обстоятельство было учтено судом в качестве смягчающего Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 309/06 за 2006 г..

Степень воздействия наркотического средства или психотропного вещества на организм человека, в отличие от их размера, не включается в число признаков, влияющих на квалификацию содеянного, однако, как показал анализ судебной практики, учитывается при индивидуализации наказания. Суды гораздо охотнее применяют ст. 73 УК РФ при сбыте конопли, нежели героина, однако ссылок в приговорах на степень наркотического воздействия в изученных делах встречать не доводилось.

Индивидуализация наказания за совершение действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, их хищение и вымогательство может проводиться в зависимости от размера этих средств или веществ на основе различия степени общественной опасности совершаемых деяний.

Существенное значение для индивидуализации наказания может иметь тяжесть наступивших последствий, которые могут выразиться в приобретении наркотической зависимости, смерти лиц, употребивших чрезмерную порцию (дозу) наркотика. Однако их учет затруднен, поскольку устанавливаться и вменяться виновному они должны еще на стадии предварительного расследования, что по различным причинам (объективным или субъективным) не всегда возможно. Проведенное исследование показало, что ни в одном из случаев преступного нарушения законного оборота наркотических средств попыток к установлению тяжких последствий не предпринималось и при назначении наказания судом общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска они не учитывались.

Важное значение, при назначении наказания, имеет социальный статус виновного. Сюда относятся такие данные о виновном, как занимаемая должность, профессия, отношение к труду, учебе, коллегам по работе, поведение в обществе, соблюдение моральных норм, совершение правонарушений, не являющихся преступлениями, наличие судимости. Так, например, в качестве смягчающего обстоятельства суд общей юрисдикции Заельцовского района по делу и хищении наркотических средств рассмотрел занимаемую подсудимым должность - заведующей кафедрой одного из научных институтов Академгородка Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 789/05 за 2005 г..

Как показывает проведенное исследование, большинство отмеченных признаков личности не указываются в качестве обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание, однако влияют на внутреннее убеждение судей при решении им и вопроса о выборе вида и раз мера наказания, применении ст. 73 УК РФ.

Как показали результаты обобщения, преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств, их хищения и вымогательства, совершаются по преимуществу мужчинами трудоспособного возраста без определенного места работы. При этом в отличие от осужденных женщин, нередко превращающих незаконный сбыт наркотиков в нелегальный «бизнес», мужчины, как правило, осуждаются за незаконное приобретение их ранение наркотических средств, их изготовление в целях личного потребления.

Назначая наказания за незаконный оборот наркотических средств, суды особо учитывают пол виновного. К женщинам чаще применяются положения ст. 73 УК РФ о применении условного осуждения. При этом нередко не уделяется внимание другим обстоятельствам, характеризующим личность виновных и общественную опасность содеянного.

Так, например, за одно и то же деяние: приобретение и хранение наркотических средств в одинаковых размерах, совершенные при одинаковых обстоятельствах женщина была осуждена условно, а мужчина приговорен к одному году лишения свободы Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 120/07 за 2007 г.; уголовное дело № 129/07 за 2007 г..

В исследованных приговорах условное осуждение к виновным не было применено только потому, что виновные уже имели судимость за аналогичное преступление.

Основополагающее значение в жизни каждого человека имеет его деятельность, связанная с общественно полезным трудом. Проведенное исследование показало, что большинство преступлений, направленных на сбыт наркотических средств, совершаются лицам и, не имеющим и постоянного источника дохода, ничем не занимающимися (более 80%). Данный вид преступной деятельности является для таких лиц основным источником дохода.

Наличие у виновного судимости является обстоятельством, характеризующим не только его личность, но и правовой статус. Однако с точки зрения криминологии значение имеют не столько правовые последствия судимости, сколько сам факт совершения лицом преступления в прошлом, поэтому в криминологическом аспекте автор предлагает учитывать также погашенные судим ости. Несмотря на то что ст. 73 УК РФ не содержит прямого запрета на применение условного осуждения к лицам, имеющим не снятую или непогашенную судимость, некоторые ученые склоняются к мысли, что такое применение недопустимо Уголовное право. Особенная часть / Кол. Авторов. - М., 2006. - С. 209.. Между тем суды применяют ст.73 УК РФ, осуждая к лишению свободы условно лиц, имеющих судимость.

Другим важным элементом, характеризующим личность виновного, совершившего преступление против законного оборота наркотических средств, является наличие или отсутствие наркотической зависимости. Учет данного обстоятельства необходим, поскольку между наличием заболевания и особенностям и мотивировки совершаемых преступлений прослеживается прямая связь, которая влияет и на общественную опасность содеянного. По нашему мнению, наличие у лица, совершившего преступление рассматриваем ой группы, наркотической зависим ости должно учитываться при назначении наказания в сторону его смягчения.

Наличие психических отклонений всегда должно учитываться судом при назначении наказания. В ряде случаев оно может иметь самостоятельное правовое значение. Так, отставание в психическом развитии несовершеннолетнего виновного, достигшего возраста наступления уголовной ответственности, которое не связано с психическим расстройством, является основанием, исключающим уголовную ответственность, если последний не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими (ч. 3 ст. 20 УК РФ).

Наличие физических недостатков, связанных с нарушениями анатомической целостности организма виновного, глухотой, слепотой, немотой, наличием иных заболеваний, как правило, не влияет на характеристику общественной опасности личности и на возможность совершать рассматриваемую группу преступлений. Их учет является проявлением гуманизма при назначении наказания. При этом может иметь значение наличие у виновного неизлечимого заболевания, доставляющего особые страдания, вследствие чего он приобретает наркотические средства для собственного употребления.

Общие начала назначения наказания, предусмотренные ст. 60 УК РФ, обязывают суд при назначении наказания учитывать обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, и, таким образом, являющиеся дополнительным критерием, на основе которого суд делает вывод о степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного. Однако, как показывает анализ судебной практики, во многих случаях суды односторонне подходят к оценке отягчающих и смягчающих обстоятельств - учитывая одни, игнорируют другие, что вызвано самыми разным и причинам и (учет отягчающих обстоятельств затрудняет назначение мягкого наказания, применение ст. 64, 73 УК РФ, и наоборот; одновременное рассмотрение противоположно влияющих на назначение наказания обстоятельств обязывает делать аргументированное предпочтение одного из них).

Среди обстоятельств, отягчающих наказание, наиболее часто учитывается наличие у виновного судимости. Рецидивная преступность в делах рассматриваемой категории достаточно высока. По данным Заельцовского суда общей юрисдикции г. Новосибирска, специальный рецидив по ст. ст. 228 и 229 УК составил 5,5% в 2004 г.,4,8%-2005г., 6,1%-в 2006 г.

Среди вынесенных приговоров встречаются ссылки на отрицательную характеристику, на то, что виновный нигде не работает Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 380/05 за 2005 г., ведет паразитический образ жизни Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 409/06 за 2006 г.. Представляется, что учитывать данные виды обстоятельств можно лишь при оценке личности виновного, но никак не в качестве обстоятельств, отягчающих наказание.

Как показало обобщение судебной практики, применение наказаний за преступления, предусмотренные ст. 228 и 229 УК РФ отличаются единообразием и имеет следующую особенность: суды в основном назначают лишение свободы, при этом в массовом порядке применяется ст. 73 УК РФ.

Согласно проведенному исследованию практически 85 %наказаний за совершение преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, лицам, ранее не судимым, назначались условно. Встречались случаи применения условного осуждения и к лицам, имеющим неснятую и непогашенную судимость.

Суды практически не назначают наказание в виде реального лишения свободы по ст. 228 УК РФ, поскольку считают его слишком суровым. Между тем условное лишение свободы зачастую воспринимается как безнаказанность и сам им и осужденными, и обществом. В итоге цели наказания, в первую очередь частная превенция, остаются не достигнутыми.

Гораздо чаще суды применяют реальное лишение свободы за преступления, связанные со сбытом наркотических средств, что, разумеется, понятно, поскольку оно относится к категории особо тяжких - санкция предусматривает лишение свободы на срок до двадцати лет лишения свободы. Но и заданное преступление более чем в половине случаев назначается условная мера наказания. Одной из причин такого необоснованно мягкого подхода к назначению наказания является низкое качество расследования уголовных дел данной категории, которое тесно связано с проведением проверочных закупок и установлением признаков субъективной стороны, что традиционно представляет трудности для правоохранительных органов. В результате недостатки следствия, по выражению судей, «корректируются приговором», и вместо оправдательного приговора лицам, виновность которых не удается установить вследствие недопустим ости имеющихся в деле доказательств, выносится условная мера наказания. При изучении уголовных дел встречались приговоры, которым и условная мера наказания назначалась лицам, уже ранее осуждавшимся к данной мере наказания за сбыт наркотических средств и совершившим преступление в период испытательного срока Архив суда общей юрисдикции Заельцовского района г. Новосибирска. Уголовное дело № 589/06 за 2006 г..

По делам, по которым лица были осуждены к реальной мере наказания в виде лишения свободы, назначенный срок в большинстве случаев не превышает минимально предусмотренного.

Таким образом, только вся совокупность мер профилактики и предупреждения незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ может понизить негативные тенденции в незаконном обороте наркотических средств и психотропных веществ.

3.3 Направления совершенствования уголовно-правовых мер по борьбе с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ