Правовое регулирование оборота эмиссионных бездокументарных ценных бумаг в РФ

· Анализ применения судами вещно-правовых способов защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг.

· Выявление наиболее приемлемого способа защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг, соответствующего требованиям законодательства и интересам их владельцев.

Методологической основой является метод сравнительного исследования, правового моделирования и изучение судебной практики, а так же положений теории науки гражданского права и общей теории права.

Научная новизна дипломной работы состоит в предпринятой попытке выявить противоречия в законодательстве, регулирующем оборот бездокументарных ценных бумаг, а также в анализе судебной практики, который позволяет найти решения для существующих в данной области проблем.

1. Общая характеристика бездокументарных ценных бумаг в гражданском праве России

1.1 Законодательное определение бездокументарных ценных бумаг как объектов гражданского права

С 1 января 1995 года вступила в силу часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации, закрепившая на уровне законодательства возможность выпуска и оборота именных и ордерных ценных бумаг, выпущенных в бездокументарной форме.

Статья 149 Гражданского Кодекса РФ следующим образом определяет бездокументарные ценные бумаги: «В случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации». В п. 2 указанной статьи определяется порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами, в соответствии с которым «операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. «Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях».

В современном гражданском законодательстве выпуск и обращение бездокументарных ценных бумаг регулируется несколькими нормативными актами.

Основное конституирующее значение для бездокументарных ценных бумаг имеет Гражданский кодекс Российской Федерации, допускающий возможность их выпуска и определяющий основные признаки.

Другим законодательным актом, во многом определяющим современный облик бездокументарных ценных бумаг в Российской Федерации, является Федеральный закон от 22.04.96 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг». Данным законом регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

В статье 2 упомянутого закона закрепляется бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг, «при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо». В соответствии со статьей 16 закона эмиссионные ценные бумаги «могут выпускаться в одной из следующих форм: именные ценные бумаги документарной формы выпуска (именные документарные ценные бумаги); именные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска (именные бездокументарные ценные бумаги); ценные бумаги на предъявителя документарной формы выпуска (документарные ценные бумаги на предъявителя)».

Таким образом, ФЗ «О рынке ценных бумаг» допускает эмиссию массой в бездокументарной форме только именных ценных бумаг.

Будучи объектом исключительного права, «бездокументарные ценные бумаги» могут называться ценными бумагами лишь условно, в специальном - юридическом смысле слова. Так как, во-первых, они закрепляют определенные имущественные права, во- вторых, им присущи определенные реквизиты, присваиваемые им при государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг. В-третьих, права, закрепленные бездокументарными ценными бумагами, осуществляются посредством предъявления соответствующего доказательственного документа (выписки из реестра, выписки со счета депо, и т.д.), свидетельствующего о принадлежности бездокументарных ценных бумаг данному лицу и о закреплении прав этого лица в системе учета таких прав. «Закрепляя конструкцию бездокументарных ценных бумаг, законодатель, преследовал, прежде всего, практические цели: на современном этапе фондовый рынок имеет дело в основном с бездокументарными эмиссионными ценными бумагами; как предмет операций (сделок) бездокументарные ценные бумаги воспринимаются в обороте именно как ценные бумаги. Поэтому, перечисляя виды ценных бумаг в ст. 143 ГК РФ, законодатель называет среди них акцию и другие виды ценных бумаг, которые могут выпускаться в бездокументарной форме. Таким образом, законодатель, включив бездокументарные ценные бумаги в группу ценных бумаг, санкционировал применение к отношениям по поводу бездокументарных ценных бумаг правовых норм, установленных для ценных бумаг. Из содержания положений гл. 7 Гражданского кодекса Российской Федерации «Ценные бумаги» вытекает, что законодатель приравнивает бездокументарные ценные бумаги к ценным бумагам. В то время как в нормах части второй, Гражданского кодекса Российской Федерации, понятие бездокументарные ценные бумаги, отделяется от понятия ценные бумаги в их общем понимании, и заменяется словосочетанием «права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами» (п. 1. ст. 1013. абз. 4 ст.1025 ГК РФ).

Следовательно, «бездокументарные ценные бумаги»- это не что иное, как зафиксированная в специальной системе учета, совокупность имущественных и, в отдельных случаях, связанных с ними неимущественных прав, принадлежащих на определенном правовом основании (титуле) лицу, на чьем счете в реестре значатся эти права». Специальная зафиксированность и специальный учет правообладателей - это особые признаки бездокументарных ценных бумаг, в силу которых они отличаются от других видов имущественных прав, а так же от собственно ценных бумаг.

На основании изложенного, представляется целесообразным признать бездокументарные ценные бумаги в таком их понимании самостоятельным видом объектов гражданских прав и внести необходимые коррективы в ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации «Виды объектов гражданских прав».

Таким образом, «бездокументарные ценные бумаги - это сложное правовое явление, которое представляет собой зафиксированную совокупность прав правообладателя относительно определенно обязанного лица. Фиксация в специальной системе учета прав позволяет:

· признать эту совокупность прав самостоятельным видом объектов гражданских прав;

· обеспечить повышенную оборотоспособность этой совокупности прав в гражданском обороте;

· распространить на эту совокупность прав правовой режим ценных бумаг в аспектах, отвлеченных от документарной формы ценных бумаг»;

1.2 Проблемы, возникающие при определении понятия бездокументарных ценных бумаг

Современное правопонимание бездокументарных ценных бумаг характеризуется отсутствием единого взгляда на их сущность. До последнего времени в доктрине гражданского права доминировало монистическое понимание ценной бумаги как документа, отвечающего предусмотренным законом требованиям. Данная концепция рассматривает ценную бумагу как документ, характеризующийся определенными признаками, такими как наличие документарной формы, приспособлены к передаче как вещи (транзитивность); имеют публичную достоверность; удостоверяют имущественное право и т.д. «А поскольку, бездокументарные ценные бумаги не имеют материальную форму выражения и не являются вещами, это порождает определенные проблемы в определении правовой природы бездокументарных ценных бумаг и отсутствие единой правоприменительной практики по отношению к бездокументарным ценным бумагам».

Обратимся к анализу воспринятой российским законодателем конструкции «бездокументарных ценных бумаг»

I. Конструкция ценных бумаг в форме «записей на счетах» была введена Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденным постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991г. № 78. Ныне действующий Гражданский кодекс гласит, что в случае, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК РФ). При этом доказательств закрепления прав, удостоверенных ценной бумагой, в компьютеризированном реестре достаточно для их осуществления и передачи (п. 2 ст. 142 ГК РФ).

Как явствует из указанных статей, Гражданский кодекс РФ, во-первых, допускает возможность особой фиксации прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной (компьютерной) форме, и, во-вторых, называет фиксируемые таким образом права условным термином - «бездокументарные ценные бумаги». В то же время Гражданский кодекс «не говорит о том, что так называемые «бездокументарные ценные бумаги» являются разновидностью ценных бумаг в строгом смысле этого слова. Более того, содержание указанных выше статей Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о недопустимости отождествления понятий «ценные бумаги» и «бездокументарные ценные бумаги». Ведь фиксация в бездокументарной форме возможна только в отношении права, закрепляемого именной или ордерной ценной бумагой (абз. 1 п. 1 ст. 149 ГК РФ). А упомянутые в п. 2 ст. 142 Гражданского кодекса доказательства достаточны для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценными бумагами. Таким образом, по мнению Чувакова В.Б., бездокументарные ценные бумаги не заменяют собой классические ценные бумаги, а дополняют их; бездокументарная ценная бумага есть особый способ фиксации права из ценной бумаги. Если бы разработчики Гражданского Кодекса РФ исходили из тезиса о тождестве «ценных бумаг» и «бездокументарных ценных бумаг», то заключенное во втором предложении п. 1 ст. 149 ГК РФ предписание утратило бы всякий смысл.

Однако, Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» допускает существование «бездокументарных ценных бумаг», т.е. «эмиссионных именных ценных бумаг бездокументарной формы выпуска» (ч. 11 ст. 2,ч. 1, 6 ст.16). При которой права владельца удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях (ч.11 ст. 2, ч. 2 ст. 28 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Тем самым признается, что «бездокументарные ценные бумаги» являются разновидностью ценных бумаг в строгом смысле этого слова.

II. Непоследовательность российского законодательства в трактовке «бездокументарных ценных бумаг» привела к дискуссии об их правовой природе.

Одни авторы предпринимают попытки отождествить бездокументарный способ фиксации прав с ценными бумагами со всеми вытекающими отсюда юридическими последствиями, другие авторы справедливо исходят из того, что «бездокументарные ценные бумаги» не имеют ничего общего с ценными бумагами в собственном смысле этого слова. Действительно, «бездокументарная ценная бумага» в силу своих физических свойств, не обладает ни одним из признаков ценной бумаги. Она не является документом; поскольку нет документа, нет и воплощения в нем субъективного гражданского права; по той же причине «бездокументарную ценную бумагу» невозможно предъявить обязанному лицу для реализации соответствующего права. Это свидетельствует о том, что конструкция «бездокументарных ценных бумаг» качественно отличается от конструкции ценных бумаг и не может быть приравнена к последней.

Установив несовместимость бездокументарной формы фиксации прав с ценными бумагами, посмотрим, возможно ли, применение к ней правил, установленных для ценных бумаг, на чем настаивает российский законодатель (абз.1 п. 1 ст. 149 ГК РФ). В противоположность ценной бумаге запись в реестре не может выступать ни объектом вещных прав, ни объектом гражданско-правовых сделок (ее нельзя продать, подарить и т.д.).

К такой записи не применимы положения о способах передачи ценных бумаг, поскольку она вообще не может быть передана другому лицу: передается лишь субъективное гражданское право, подтвержденное записью в реестре, в порядке, предусмотренном гражданским законодательством для передачи прав. При этом одна запись в реестре просто уничтожается и заменяется другой. В связи с чем, по мнению Чувакова В.Б к отношениям уполномоченного по «бездокументарной ценной бумаге» и обязанного лица нормы о ценных бумагах применяться не могут.

1.3 Соотношение понятия «бездокументарные ценные бумаги» с понятием «ценные бумаги» в их общем понимании

«В случае с бездокументарными ценными бумагами, возникновение проблематики нематериальных вещей или применительно к ценными бумагам, безбумажных бумаг, является следствием объективного развития уровня науки и техники».

Длительное время существовавшие способы фиксации прав не приводили к каким-либо альтернативным формам удостоверения. «Бумажная форма, как наиболее отвечающая требованиям оборотоспособности, являлась универсальной и применимой ко всем без исключения ценным бумагам. Лексическое значение слова «бумага» отражало материальный документ как вещь».

Необходимость правового регулирования новых общественных отношений, возникших вследствие перехода к бездокументарному порядку фиксации прав владельцев ценных бумаг, явилось причиной появления соответствующей статьи 149 Гражданского кодекса Российской Федерации, законодательно закрепляющей уже сложную практику.

Анализ исторического становления института ценных бумаг в Российской Федерации показывает причины современного дуализма в научных подходах к пониманию бездокументарных ценных бумаг. Так Гражданский кодекс РСФСР 1964г. не давая определения ценной бумаги, употреблял этот термин только дважды в ст. 137 и ст. 154 ГК РСФСР.

В новое время, понятие ценной бумаги было впервые дано в «Положении о ценных бумагах», утвержденном Постановлением Правительства СССР от 19 июня 1990г. № 590 (далее Положение). В п.1 Положения «ценные бумаги» определялись как «удостоверяющие право владения или отношения займа денежные документы, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы. И их владельцами, и предусматривающие, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а так же возможность передачи денежных или иных прав, вытекающих из документов другим лицам».

Основы законодательства впервые включили ценные бумаги в объекты гражданских прав (п. 1 ст. 4). При этом ценная бумага была определена как документ, «удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа» (ст. 31 «Основ законодательства»).

Такое определение строго соответствовало классическому понятию ценной бумаги как материального объекта - бумажного документа.

Быстрый переход к рыночной экономике и активное развитие биржевой торговли ценными бумагами потребовало более четкого правового регулирования оборота ценных бумаг, основанного на использовании информационных технологий. Поэтому «Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах», утвержденное Постановлением Правительства РСФСР № 78 от 28 декабря 1991 г. с одной стороны, воспроизвело имевшееся определение ценной бумаги как денежного документа. Удостоверяющего имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ (п.1), с другой стороны, закрепило возможность эмитента осуществлять эмиссию ценных бумаг «в виде записей на счетах» (абз.2 п.1). В то же время понятие ценной бумаги как «записи по счетам» противоречило ст. 31 «Основ законодательства», поскольку в таком случае отсутствовал подлинник документа, необходимый для предъявления в целях осуществления выраженных в нем прав.

Такое противоречие, носящее взаимоисключающий характер, поставило вопрос о возможности распространения единого правового регулирования на классические документарные и бездокументарные ценные бумаги.

«Современное законодательство полностью воспроизвело противоречия в понимании ценных бумаг. Статья 149 Гражданского Кодекса РФ, закрепившая бездокументарную форму фиксации прав, обычно удостоверяемых именным или ордерными ценными бумагами, определила бездокументарные ценные бумаги в качестве «формы фиксации». От специфики которой зависит возможность применения правил, рассчитанных на регулирование классических ценных бумаг, к бездокументарным ценных бумагам».

Закон «О рынке ценных бумаг» отказался от материальной формы документа как обязательного признака ценной бумаги, назвав ценной бумагой, «любые имущественные и не имущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования» (ч. 13 ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

Тем самым Закон «О рынке ценных бумаг», призванный установить специфику «формы фиксации», определил все эмиссионные ценные бумаги в бездокументарной форме - ценными бумагами.

«Таким образом, несмотря на внешнее терминологическое сходство между содержанием норм Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона «О рынке ценных бумаг», смысл положений данных актов принципиально противоречит друг другу».

Противоречия на уровне законодательства отражают существование нескольких взглядов на бездокументарные ценные бумаги в российской цивилистике.

Представители так называемого документарного понимания, главным образом основывалась на Гражданском кодексе и традиционном делении прав на вещные и обязательственные, исходит из невозможности распространения на бездокументарные ценные бумаги вещноправового режима, аргументируя свою позицию отсутствием самого объекта регулирования - ценной бумаги как вещи в смысле ст. 128 ГК РФ.

Признавая в качестве объектов права собственности только вещи, сторонники этой концепции рассматривают бездокументарные ценные бумаги только как права требования. По данному вопросу Е.А. Суханов высказывается следующим образом: «…удостоверяемые традиционными ценными бумагами права при исчезновении (отпадания) «права на бумагу» по причине отсутствия самой бумаги получают вполне самостоятельное значение. Разумеется, они остаются правами требования, а не принимают на себя свойства вещей». К бездокументарным ценным бумагам возможно применение отдельных положений о ценных бумагах, только если это не противоречит особенностям возникающих отношений.

В.А. Белов так характеризует данную теорию: «Если говорить о ценных бумагах как объектах гражданских правоотношений, то под ними можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права». Уровень критичности автора к бездокументарным ценных бумагам как разновидности ценных бумаг проявляется во мнении о неправомерности существования бездокументарных ценных бумаг.

При этом сторонники данной концепции трактуют термин «имущество» в статье 209 Гражданского Кодекса РФ как тождественный термину «вещи», указывая, что нематериальные объекты принципиально не могут быть объектами права собственности.

В теоретических взглядах на вещи как объекты права собственности сторонники документарного понимания соглашаются с положением Германского гражданского уложения, запрещающего распространение права собственности на бестелесные вещи.

Е.А. Суханов считает: «Ясно, что бездокументарные ценные бумаги не могут быть объектом права собственности, ибо в отличие от классических ценных бумаг не являются вещами. В связи с этим их использование в гражданском обороте нуждается в специальных правилах, а не традиционных нормах, рассчитанных на оборот вещей - предметов материального мира».

Подтверждая точку зрения Е.А. Суханова, В.А. Белов определяет бездокументарные ценные бумаги следующим образом: «Бездокументарные ценные бумаги представляют собой специфический объект гражданских прав, совпадающих с классическими ценными бумагами только лишь по наименованию. Если ценные бумаги представляют собой обособленные документы, являющиеся объектами гражданских прав, в том числе права собственности, что дает им возможность легитимировать своих кредиторов путем их простого предъявления, то бездокументарные ценные бумаги - это специфическим образом закрепленные корпоративные обязательственные права (требования), традиционно находящие выражение в ценных бумагах. Соответственно передача таких «бумаг» означает не перенесение права собственности на них, а лишь уступку этих прав».

Такой вывод об объектах права собственности аргументируется сторонниками документарной концепции тем, что предметы материального мира и идеальные объекты (бездокументарные ценные бумаги, любое иное абстрактное имущество) не могут быть подвергнуты тождественному правовому регулированию.

«Поэтому, употребляемый в практике институт бездокументарных ценных бумаг как разновидности ценных бумаг, по их мнению, не соответствует действующему законодательству (ст. 128 и ст. 142 ГК РФ), а распространение судебной практикой норм о праве собственности в данном случае неправомерно».

В качестве теоретических последствий такого взгляда на бездокументарные ценные бумаги является принципиальная невозможность построения единого определения, объединяющего как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги.

«В цивилистической науке также высказывались мнения о первоочередном значении субъективного гражданского права в содержании понятия ценной бумаги.

О. Гирке указывал, что ценная бумага «…обязана своей ценностью не материалу, из которого изготовлена, а тому праву, которое в ней воплощено».

На основе такого положения, в современной науке сложились различные по терминологическому выражению, но похожие по сути представления о бездокументарной ценной бумаге как разновидности ценных бумаг, отличающейся от обычных ценных бумаг формой фиксации прав. М. Крылова рассматривает ценные бумаги в качестве «бестелесных (нематериальных) вещей», А. Марченко - в качестве «абстрактных вещей», Д.В. Мурзин - в виде неразрывной совокупности прав, Л.Г. Ефимова рассматривает бездокументарные ценные бумаги в виде фикции вещи, предполагающей их юридическое существование».

«Вышеуказанное понимание является развитием права собственности на бездокументарные ценные бумаги, сторонники данного подхода исходят из широкого понимания термина имущества как объекта права собственности.

В защиту данного положения представителя бездокументарного понимания ценных бумаг указывают на ст. 128 ГК РФ, в которой, по их мнению, ценные бумаги вне зависимости от формы определяются в качестве вещей. В случае с бездокументарными ценными бумагами - вещи, лишены материального содержания или «res incorporales».

«Такое понимание объектов права собственности обосновывается как нормами Закона «О рынке ценных бумаг», предусматривающими вещные права на бездокументарные ценные бумаги (ст. 28, 29) так и положениями судебной практики».

Тем самым авторы бездокументарного подхода, фактически обосновывают допустимость рецепции понятия ценной бумаги из англо - американского правопорядка в российское. Надо отметить, что «сам ГК РФ дал повод к пониманию бездокументарных ценных бумаг в качестве фикции вещей и развитию правоприменительной практики в направлении отождествления правового режима ценных бумаг и бездокументарных ценных бумаг. Во - первых, ст. 128 ГК РФ перечисляет ценные бумаги среди вещей, во - вторых, ст. 149 ГК РФ помещена в главе 7 ГК РФ «Ценные бумаги» и предусматривает возможность распространения на бездокументарные ценные бумаги правил о ценных бумагах».

В целях разрешения возникающих в таком случае противоречий между нормами Гражданского кодекса и Закона «О рынке ценных бумаг» некоторые авторы предлагают изменить редакцию ст. 142 ГК РФ, исключив из нее абз. 1.

В целом сторонники возможности построения единого понимания ценных бумаг независимо от формы фиксации удостоверяемых прав, определяют бездокументарную ценную бумагу либо в качестве неразрывной совокупности прав, либо в качестве абстрактного, юридически существующего документа или бестелесной вещи. При этом внутри такого подхода учеными по - разному определяются пределы применения вещно- правового режима к бездокументарным ценным бумагам. «Распространение норм вещного права на залог бездокументарных ценных бумаг и использование виндикационнго иска являются центральными вопросами данной дискуссии».

Если исходить из того, что предметом гражданско-правовой науки является действующее гражданское законодательство и практика его применения, то и правовая природа изучаемого явления должна исходить из его понимания в законодательстве и судебной практике.

Статья 142 Гражданского Кодекса РФ определяет ценную бумагу как «документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении».

В п. 2 статьи 142 Гражданского Кодекса РФ устанавливается, что «в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютерном)».

«Анализ понятия ценной бумаги показывает, что de jure в качестве главенствующей закрепляется концепция рассмотрения ценных бумаг в качестве вещей - бумажных документов и соответствующее понимание их правовой природы».

Но при понимании возникает вопрос о логическом соответствии формулировки статьи 149 Гражданского Кодекса РФ понятию ценной бумаги. В случае рассмотрения ценной бумаги всегда как материального бумажного документа, термин «бездокументарный», лексически означающий отсутствие документа как формы, лишает ценные бумаги обязательного признака. В свою очередь, статья 149 Гражданского Кодекса РФ сформулирована таким образом, что из нее невозможно сделать однозначного вывода, являются ли бездокументарные ценные бумаги по своему правовому режиму частью ценных бумаг или нет, ставя данный вопрос в зависимости от особенностей фиксации.

«Вышеизложенное позволяет сделать вывод, что если ГК РФ понятие ценной бумаги строит вокруг понятия «документ», то Закон «О рынке ценных бумаг» центральное место отводит правам, придавая форме функциональное значение. Таким образом, определение термина «документ» является центральным для целей построения единого понимания ценных бумаг».

Непринятие бездокументарных ценных бумаг в качестве разновидности ценных бумаг сторонниками документарного понимания, обосновывается отсутствием признака «документарности» у бездокументарных ценных бумаг. При анализе такого утверждения необходимо исходить из отсутствия понятия документа в Гражданском Кодексе РФ и в законе «О рынке ценных бумаг».

В ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»). Под документированием информации понимается зафиксированная на материальном носителе путем документирования информации с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель.

В Федеральном законе «Об обязательном экземпляре документов» (далее - Закон «Об обязательном экземпляре документов»), Федеральном законе «О библиотечном деле» документ понимается в первую очередь как материальный носитель.

Таким образом, под документом или документированной информацией в законодательстве понимается либо сам материальный носитель, либо информация, закрепленная на материальном носителе. Следовательно, закон не дает универсального термина.

Определение ценной бумаги в п. 1 ст. 142 Гражданского Кодекса РФ исходит из наличия документарной формы удостоверения прав, однозначно не определяя значения понятия документа. Поскольку абзац второй п.1 ст. 142 Гражданского Кодекса определяет передачу ценной бумаги в качестве обязательного условия передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, классическое понимание рассматривает документ как исключительно материальный носитель, позволяет его физическую передачу от одного лица к другому. Но такое понимание было бы единственно верным, если бы передача рассматривалась только в качестве физического действия с материальным объектом. В п. 2 ст. 142 Гражданского Кодекса РФ законодатель вводит возможность передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, без фактической передачи ценной бумаги при условии закрепления прав в специальном реестре (обычном или компьютеризированном). При понимании документа только как бумажной формы фиксации с соблюдением определенных реквизитов возникает вопрос, что имел ввиду законодатель, закрепляя в ст. 28 Закона «О рынке ценных бумаг» возможность удостоверения прав на бездокументарные ценных бумаг. При отказе от наличия формы прав в случае с бездокументарной формой фиксации остается понимание бездокументарных ценных бумаг как «прав на совокупность прав». Концепция «право на право подверглась критике в российской цивилистической науке и однозначно не соответствует сущности ценных бумаг как неразрывной связи формы и права.

Подводя итог главы, опираясь на анализ концепций и мнений авторов в отношении законодательного определения бездокументарных ценных бумаг как объектов гражданского права. А так же на различные мнения представителей документарного и бездокументарного подходов к определению и возможности отнесения бездокументарных ценных бумаг к ценным бумагам в их общем понимании, можно сделать вывод, что бездокументарные ценные бумаги - это сложное правовое явление, которое представляет собой зафиксированную совокупность прав правообладателя относительно определенно обязанного лица. Фиксация в специальной системе учета прав позволяет признать эту совокупность прав самостоятельным видом объектов гражданских прав и распространить на эту совокупность прав правовой режим ценных бумаг в аспектах, отвлеченных от документарной формы ценных бумаг. Употребляемый в практике институт бездокументарных ценных бумаг как разновидности ценных бумаг не соответствует действующему законодательству (ст. 128 и ст. 142 ГК РФ).

2. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг

2.1 Место бездокументарных ценных бумаг в системе объектов гражданских прав

Правовая природа ценных бумаг традиционно связывается с их местом в системе объектов гражданских прав. При документарном выпуске ценных бумаг, наличие документа, как материального носителя, неразрывно связанного с имущественными правами позволяет отнести ценные бумаги к вещам, то есть к объектам вещного права. Эта позиция отражена в действующем законодательстве Российской Федерации, подтверждается в судебно- арбитражной практике и в теории гражданского права. В свою очередь при бездокументарном выпуске решение вопроса о правовой природе ценных бумаг не является столь однозначным.

В соответствии с п.1. статьи 149 Гражданского Кодекса РФ к бездокументарной форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, а согласно статьи 128 Гражданского Кодекса РФ -ценные бумаги признаются вещами. Следовательно, к бездокументарной «форме фиксации» прав, должны так же применяться нормы вещного права. Однако помимо общего правила в п.1 ст.149 ГК РФ закреплено исключение, в соответствии с которым положение, установленное для ценных бумаг, применяется к бездокументарной форме фиксации прав, если иное не вытекает из особенностей такой фиксации. Но необходимо учесть, что в Гражданском Кодексе РФ понятие бездокументарная форма фиксации прав и ценная бумага четко разграничиваются. По мнению Никифорова А.Ю. под ценными бумагами в контексте ч.1 ст.149 должны пониматься только документарные ценные бумаги. Поскольку в случае с бездокументарной формой фиксации прав отсутствует документ, который позволяет относить документарные ценные бумаги к вещам, из особенностей фиксации может вытекать недопустимость применения норм вещного права к бездокументарным ценным бумагам. Поэтому можно сказать, что Гражданский Кодекс РФ не дает однозначного ответа на вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг.

В большинстве законодательных и нормативных правовых актов, регулирующих обращение ценных бумаг, бездокументарные ценные бумаги признаются объектами права собственности. Так согласно ст.2 закона о «Ценных бумагах» владельцем ценной бумаги не зависимо от формы ее выпуска, признается «лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве». О праве собственности на эмиссионные ценные бумаги указывается в статьях 8 и 15 Федерального закона от 29 июля 1998 года № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумагах.

Рассмотрение бездокументарных ценных бумаг в качестве объектов права собственности свойственно так же органам государственной власти, являющимся регулятором фондового рынка. Так, в п.9 совместного доклада ЦБ РФ, ФКЦБ РФ и Минфина РФ «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг».

Возможность применения к бездокументарным ценным бумагам норм вещного права признается и в судебно- арбитражной практике. В свою очередь, в доктрине российского гражданского права по вопросу о возможности применения к бездокументарным ценным бумагам норм вещного права выработалось две противоположные позиции».

Представители «документарной концепции», наиболее известными, из которых являются Е.А. Суханов и В.А. Белов, выступают против признания бездокументарных ценных бумаг объектами права собственности. В качестве основных аргументов в пользу этой точки зрения ими выдвигаются доводы о том, что «…в европейском континентальном правопорядке нельзя установить вещное право на право требования», а так же о том, что «права и вещи невозможно подвергнуть идентичному правовому регулированию».

Иного мнения придерживаются сторонники «бездокументарной концепции». Опираясь на действующее законодательство, «поддерживая сложившуюся судебную практику и апеллируя к современному зарубежному опыту и древнеримскому учению о бестелесном имуществе, они призывают отказаться от традиционного для континентального правопорядка понимания объектов права собственности и подчинить регулирование отношений, связанных с ценными бумагами, независимо от формы их выпуска, единым нормам вещного права». При этом в качестве основного аргумента указанной точки зрения выдвигается тезис о том, что именно право определяет ценность ценной бумаги, а документ, это право удостоверяющий, служит лишь вспомогательным инструментом юридической техники. Отмечается, что «документом ценные бумаги были лишь потому, что иначе права не могли так удобно и безопасно обращаться. В эру, когда права выходят в оборот только как права…документарный момент утрачивает свое значение».

На первый взгляд позиция сторонников документарной концепции представляется более ясной и четкой: в случае с бездокументарными ценными бумагами имущественные права теряют свою вещественную оболочку, а вместе с ней должны терять и статус вещей. Исходя из этого, казалось бы, очевидно, что бездокументарные ценные бумаги относятся к области регулирования обязательственного права. Действительно, правила об исполнении обязательств внесением долга в депозит (ст.327 ГК РФ), об освобождении должника от ответственности при просрочке кредитора (ст.406 ГК РФ). О прекращении обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице (ст.413ГК РФ) принципиально важны для регулирования отношений эмитентов с владельцами ценных бумаг, а без базовых норм о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательств (ст301 ГК РФ), о получателе (ст.312 ГК РФ), сроке (ст. 314ГК РФ), месте (ст. 316 ГК РФ). Валюте (ст.317 ГК РФ) исполнения обязательств, об ответственности за неисполнение обязательств (гл.25 ГК РФ), а так же о прекращении обязательственных отношений (гл.26 ГК РФ), функционирование отечественного фондового рынка во многом лишилось бы своих юридических оснований. Таким образом, нормы обязательственного права необходимы для регулирования отношений, связанных с реализацией имущественных прав, которыми как уже было указано, являются бездокументарные ценные бумаги.

Однако, в обязательственном праве не содержится правовых норм, необходимых для регулирования отношений, в рамках которых бездокументарные ценные бумаги выступают в качестве объектов гражданских прав. Анализ гражданского законодательства позволяет прийти к выводу, что нормы обязательственного права не регулируют условия приобретения бездокументарных ценных бумаг по давности владения (ст.234 ГК РФ). Порядок прекращения права собственности на бездокументарные ценные бумаги путем обращения взыскания (ст. 237 ГК РФ) и конфискации (ст.243 ГКРФ), правила пользования и распоряжения бездокументарными ценными бумагами, находящимися в общей долевой собственности (ст.246, 247 ГК РФ). Все эти вопросы разрешаются только на основании норм вещного права.

Обязательственное право, практически не обеспечивает интересов добросовестного приобретателя имущества. Опираясь на его нормы, крайне затруднительно оградить «лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги» (ст.2 Закона о ценных бумагах), от их истребования. Только вещное право, представленное в данном случае нормами, закрепленными в статье 302 ГК РФ, позволяет защитить интересы добросовестного приобретателя бездокументарных ценных бумаг. В соответствии с этим, в п. 1.1.9 ч.VI Концепции развития гражданского законодательства РФ указывается: «Восстановления прав, предшествующих правообладателей бездокументарных ценных бумаг должно осуществляться по средствам иска, предъявляемым лицом, утратившим формальную легитимацию в отношении прав, оформляемых бездокументарной ценной бумагой, к лицам, формально легитимированным по средствам записи по счетам. При этом условии удовлетворении этого требования и распределении бремени доказывания должны определяться так же, как в отношении классических ценных бумаг, с учетом особенностей прав, составляющих содержание бездокументарных ценных бумаг».

При рассмотрении споров о бездокументарных ценных бумагах в настоящее время правоприменительная практика вынуждена руководствоваться положением статьи 302 и другими нормами главы 20 ГК РФ. Если же такое решение будет принято. Например, на основе предложений, изложено в концепции развития гражданского законодательства, это будет означать прямое распространение норм вещного права, в частности, норм о защите прав собственности на бездокументарные ценные бумаги.

Законодательство РФ об эмиссионных ценных бумагах закрепляет ряд правовых механизмах, использование которых возможно только применительно к вещам. Так, в соответствии с п. 4.13 Положение о депозитарной деятельности с согласия клиента депозитарий может приобретать в отношении бездокументарных ценных бумаг право удержания, в то время как согласно статье 359 ГК РФ удержание может применяться только в отношении вещей. В свою очередь, в соответствии с п. 4 ст. 3 закона о ценных бумагах бездокументарные ценные бумаги могут являться предметом договора займа, в то время как согласно п.1 ст. 807 ГК РФ займ может совершаться только с вещами, определяемые родовыми признаками.

В российском законодательстве предусмотрено значительное число случаев, когда отношение связанные с использованием относительных имущественных прав, нормируются наравне с отношениями возникающими по поводу вещей. Так, в соответствии с устоявшейся практикой Конституционного суда РФ, п.1 ст. 35 Конституции РФ, устанавливающей что право частной собственности охраняется государством, распространяется как на вещи, так и на имущественные права. В свою очередь, в силу целого ряда положений ГК РФ, в том числе об имуществе юридического лица (ст.48 ГК РФ), о предприятии как имущественном комплексе (ст. 132 ГК РФ), о залоге (ст. 336 ГК РФ) и т.д.

А так же согласно многочисленным положениям других специальных законодательных актов РФ, правовой режим вещей и относительных имущественных прав фактически един. В настоящее время вещи и относительные имущественные права участвуют в гражданском обороте наравне друг с другом. И те и другие выступают полноценными имущественными активами, а относительные имущественные права, представленные в виде бездокументарных ценных бумаг на сегодняшний день стали их основной формой, на основании этого бездокументарные бумаги могут быть признаны объектами абсолютных правоотношений. Обладатель бездокументарных ценных бумаг имеет в отношении их практически все правомочия, которые имеет собственник в отношении своей вещи. Реализуя права составляющие содержание бездокументарной ценной бумаги, а в том числе получая доход, информацию, а так же осуществляя другие права «из ценной бумаги», к примеру, передавая ее в залог или осуществляя иные права «на ценную бумагу», не связанные с ее отчуждением, обладатель бездокументарной ценной бумаги осуществляет правомочия пользования ею. Совершая какие- либо сделки, например, продавая ее, передавая в дар, в доверительно управление, обладатель бездокументарной ценной бумаги осуществляет правомочия распоряжения ею. По мнению некоторых исследователей, обладатели бездокументарных ценных бумаг имеют и правомочие владения ими. В этих случаях отмечается что «можно говорить о тождественно в правовом смысле записи на счете (для ценных бумаг) и владении (для материальных предметов)». Несмотря на дискуссионность последней точки зрения, в целом несомненным фактом остается то, что помимо пользования и распоряжения, обладатель бездокументарных ценных бумаг может осуществлять с ними так же любые другие фактически возможные действия, если они не нарушают установленные правовые нормы или права третьих лиц.

Таким образом, бездокументарные ценные бумаги, как относительные имущественные права, могут рассматриваться в качестве объектов прав абсолютного характера. Однако должны ли это быть непременно, вещные права?

Как отмечается в монографии Б.Л. Хаскельберга и В.В. Ровного, абсолютный тип правовой связи свойственен трем видам гражданских прав - вещным правам, правам возникающим по поводу объектов интеллектуальной деятельности, а так же правам, связанным с нематериальными благами. Ни объектами интеллектуальной деятельность и, ни нематериальными благами бездокументарные ценные бумаги не являются. Следовательно, это первый вывод, на сегодняшний день вещные права выступают, по сути, единственным видом абсолютных прав, объектом которых могут быть бездокументарные ценные бумаги.

Как отмечалось выше - вещное право имеет весь инструментарий, необходимый для регулирования отношений, связанных с правами на бездокументарные ценные бумаги, позволяет обеспечить интересы добросовестного приобретателя ценных бумаг, выпущенных в бездокументарной форме, а так же дает возможность использовать ряд особых правовых инструментов, популярных на рынке ценных бумаг в том числе удержание и займ. Следовательно, институт вещного права обеспечивает надлежащее правовое регулирование не только в отношении вещей, как материальных предметов, но и применительно к бездокументарным ценным бумагам, как к объектам, не обладающим материальной формой.

2.2 Отношения, возникающие из бездокументарных ценных бумаг

Отношения, складывающиеся по поводу бездокументарных ценных бумаг, всегда возникают из совершения эмитентом и лицом, управомоченным по бездокументарным ценным бумагам, взаимных и являющихся результатом выражения свободной воли действий. Так, при создании акционерного общества, предпосылками приобретения акций учредителями, является заключение договора о создании акционерного общества и утверждение самим обществом решения о выпуске акций. Несмотря на осложненность отношений по поводу приобретения акций при учреждении акционерного общества административной обязанностью по регистрации выпуска акций, участники общества приобретают акции своими свободными действиями. В случае с дополнительным выпуском акций приобретатели акций так же становиться акционерами в результате совершения самостоятельных действии без принуждения со стороны третьих лиц.

«Законодатель определил отношения, предметом, которых выступают бездокументарные ценные бумаги, как отношения собственности. Соответственно, владелец бездокументарной ценной бумаги по прямому указанию в законе «О рынке ценных бумаг» владеет, пользуется и распоряжается бездокументарной ценной бумагой. В случае с бездокументарными ценными бумагами «полезными свойствами» в силу специфики ценных бумаг удовлетворяет свой интерес акционера или владельца иных видов ценных бумаг. Через реализацию этих прав владелец ценных бумаг удостоверяет свой интерес акционера. На основании п.2 статьи 149 Гражданского Кодекса РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав».

Специальное законодательство вводит двух специальных субъектов: регистратора и депозитария, в качестве профессиональных участников рынка ценных бумаг, уполномоченных совершать операции с бездокументарными ценными бумагами по обращению их владельца.

Нормы законодательства, определяющие порядок осуществления операций с бездокументарными ценными бумагами, устанавливают необходимость обращения к лицам, осуществляющим фиксацию прав не только в случае распоряжения бездокументарными ценными бумагами как объектами, но и для реализации удостоверенных прав. Так регистраторы могут осуществлять подготовку к проведению общего собрания акционеров в виде подготовки списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

От состояния записей по лицевым счетам в системе ведения реестра акционеров зависит количество принадлежащих лицу акций. «Для совершения любых распорядительных действий, владелец именных ценных бумаг обязан обратиться к регистратору в случае учета акций по лицевому счету в системе ведения реестра. Непосредственно переход права собственности на именную ценную бумагу осуществляется путем совершения приходной записи по лицевому счету приобретателя ценных бумаг на основании передаточного распоряжения лица, отчуждающие ценные бумаги. В итоге для, совершения сделки купли- продажи в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг (Положение о ведении реестра владельцев ценных бумаг) необходимо: открытие приобретателем ценных бумаг лицевого счета в реестре владельцев ценных бумаг; подача передаточного распоряжения продавцом ценных бумаг о списании принадлежащих продавцу ценных бумаг на лицевой счет приобретателя; совершение операции в виде списания указанных в передаточном распоряжении ценных бумаг с лицевого счета продавца и зачисление ценных бумаг на лицевой счет приобретателя ценных бумаг. Эти действия акционер обязан совершить независимо от ведения реестра профессиональным регистратором. В соответствии с п.3 ст.44 ФЗ «Об акционерных обществах» держателем реестра может выступать как профессиональный регистратор, так и само общество. Но порядок ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и совершения операций регулируется «Положением о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг».