Основы гражданского права

Правовое последствия признания сделки недействительной подразделяются на 2 вида: основные и дополнительные. Первые, в свою очередь, имеют следующие разновидности:

а) двусторонняя реституция;

б) односторонняя реституция;

в) конфискация.

а) Двусторонняя реституция, или восстановление обеих сторон в первоначальное положение означает, что каждя из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия не предусмотрены законом.

Двусторонняя реституция применяется к сделкам, совершенным несовершеннолетними, не достигшими 14 лет, несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, ограниченно дееспособными, выходящими за рамки специальной правоспособности, в случае признания таких сделок недействительными и т.д.

б) Односторонняя реституция или восстановление одной стороны в первоначальное положение состоит в том, что в соответствующих случаях недействительность сделки обуславливается неправомерными, виновными (умышленными) действиями одной из сторон, в то время как другая сторона оказалась потерпевшей от противозаконных действий своего контрагента. В этих случаях виновная сторона должна понести наказание и, наоборот, интересы потерпевшей должны быть ограждены и ее права восстановлены.

Односторонняя реституция заключается в том, что лишь одна их сторон сделки имеет право на возврат того, что она передала другой стороне. Последняя же не имеет права на имущественное восстановление. То, что этой стороной было передано другой, подлежит взысканию в доход государства. Одностороння реституция предусмотрена для сделок, указанных в ст. 179 ГК.

в) Конфискация или обращение переданного по сделке в доход государства.

В случае умысла у обеих сторон такой сделки - в случае исполнения сделки обеими сторонами - в доход РФ взыскивается все полученное ими по сделке. В случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход РФ все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного. При наличии умысла у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход РФ.

Подобное взыскание носит штрафной характер.

Дополнительные имущественные последствия закон предусматривает применительно в ограниченному числу недействительных сделок (например, ст. 178 ГК).

В чем же состоит существо дополнительных имущественных последствий?

1) данный вид имущественных последствий установлен в целях охраны и обеспечения реальности восстановления прав и законных интересов несовершеннолетни, малолетних, недееспособных и некоторых других указанных в законе граждан;

2) дополнительные имущественные последствия применяются сверх основных. Лишь при конфискации дополнительные имущественные последствия законом не предусмотрены;

3) эти последствия могут быть возложены только в случаях, прямо предусмотренных законом;

4) среди оснований возложения дополнительных имущественных последствий необходимо выделить объективные и субъективные моменты. К числу первых относится наличие у указанных выше лиц убытков, к числу вторых - осведомленность контрагента о соответствующих фактах либо его вина, которая может быть как в форме умысла так и в форме неосторожности.

Тема 11. Осуществление гражданских прав и исполнение обязанностей

План

Наиболее часто граждане и юридические лица распоряжаются принадлежащими им правами путем их осуществления.

Осуществление права - есть реализация возможностей, то есть совершение реальных, конкретных действий, связанных с превращением этой возможности в действительность.

Граждане и юридические лица могут осуществлять принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению (п. 1 ст. 9). Это означает, что лицо при этом действует "своей властью и в своем интересе" и никто не вправе понудить лицо, которому принадлежит право осуществлять его. Указанное обстоятельство не исключает заинтересованности государства в том, чтобы лицо, чьи права нарушены, не задерживало обращения за их защитой в суд. В этой связи законом установлены сроки исковой давности, пропуск которых может повлечь за собой утрату возможности принудительного осуществления права.

При этом необходимо учитывать два обстоятельства: 1) некоторые субъекты права одновременно выступают в качестве обязанных, поэтому реализация таких субъективных прав зависит не только от усмотрения лиц управомоченных, но и от предписаний закона (например, опекунства); 2) закон имеет в виду, конкретные субъективные права, то есть в конкретных правоотношениях, а не вообще.

П. 2. Ст. 9 ГК - устанавливает запрет на соглашения об ограничении осуществления гражданских прав. Однако законом могут быть предусмотрены случаи, когда последствием отказа от осуществления права служит его прекращение (см. например, ст. 550 ГК 1964 г.; п. 1 ст. 231 ГК; ст. 236 ГК; ст. 415 ГК и др.).

Способы осуществления гражданских прав.

1) активные действия самих лиц;

2) право требовать соответствующего поведения обязанных лиц.

Выбор способа осуществления права зависит не только от конкретного содержания субъекта, но и от конкретного содержания субъективного права. Содержание же определяется его назначением, теми целями, для достижения которых оно и предоставляется управомоченному лицу.

Можно выделить два вида способов: юридические - действия, обладающие признаками сделок (договор купли-продажи, отказ от наследства); фактические - действия, не обладающие признаками сделок (использование дома для проживания).

Осуществление прав находится в неразрывной связи с исполнением обязанностей. Реализуя право требования можно добиться от других лиц исполнения обязанностей: в абсолютных отношениях - от любого из третьих лиц, в относительных - от конкретного лица.

Принципы осуществления прав и исполнения обязанностей: законность; подчиненность правилам деловой (профессиональной) этики и моральным принципам общества; недопустимости недобросовестной конкуренции; солидарность интересов и делового сотрудничества; осуществление прав и исполнение обязанностей в соответствии с их социальным назначением.

Закрепляя принцип свободной реализации субъективных прав, действующее законодательство одновременно предъявляет определенные требования, которые должны соблюдаться при их осуществлении. В ст. 10 ГК обозначены общие пределы осуществления гражданских прав. Осуществление прав:

1) не должно нарушать прав и охраняемых законом интересов других лиц, так как другие лица являются обладателями аналогичных прав;

2) граждане и юридические лица должны действовать разумно и добросовестно;

3) осуществляться права должны в соответствии с их назначением, то есть с целью, для достижения которой данное право предоставлено субъекту. Оно определяется либо гражданским законодательством, либо устанавливается самими участниками гражданских правоотношений.

4) в необходимых случаях устанавливаются временные границы - то есть определенные сроки, в течение которых должно осуществляться право (например, для принятия наследства установлен 6-месячный срок).

5) всякое гражданское право может быть реализовано лишь тем субъектом, который обладает нужным объемом гражданской дееспособности - то есть устанавливаются субъективные границы.

6) предоставляются строго определенные формы и средства защиты.

Пределы осуществления зависят от способов осуществления права.

Действие субъектов в рамках предоставленных прав, но с нарушением их пределов, характеризуются в литературе, как злоупотребление правом. Это особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения.

Первым по времени нормативным актом периода монополистического капитализма, закрепившим принцип недопустимости злоупотребления правом, было Германское Гражданское уложение 1896 г., впоследствии сходные правила были закреплены в гражданском кодексе Швейцарии, Греции, Японии и др. капиталистических стран. Во Франции и в дореволюционной России, аналогичных правил в законодательстве не было предусмотрено, однако судебная практика все же шла по пути освоения этого принципа при рассмотрении конкретных дел.

Сам же принцип ограничения пределов осуществления гражданских прав впервые получил четкое выражение лишь в одном из решений Сената 1902 г., в котором было записано: "Никто не свободен пользоваться своим правом так, чтобы лишать другого возможности пользоваться его правом. Положить точно, определенную грань между свободой пользоваться своим правом и обязанностью уважать право соседа - теоретически нельзя; грань эта в каждом спорном случае должна быть определена судом.

В советской правовой литературе можно отметить различное отношение к понятию "злоупотребление правом". Одни авторы полностью отвергают это понятие, считают его противоречивым, лишенным всякого смысла. Так, например, М.М. Агарков писал: "Те действия, которые называют злоупотреблением правом, на самом деле совершены за пределами права".

Суть этой точки зрения сводится к тому, что поскольку лицо в своем поведении вышло за пределы содержания предоставленного ему субъективного права, постольку его нельзя считать лицом, осуществляющим свое право. В данном случае он не злоупотребляет своим правом, а лишь действует противоправно.

Против употребления термина "злоупотребление правом" возражает и В.А. Рясенцев по тем основаниям, что данный термин подчеркивает субъективный момент в поведении управомоченного в большей степени, чем термин "осуществление права в противоречии с назначением", а также недостаточно четко раскрывает суть данного социального явления.

В.П. Грибанов считает, что понятие "злоупотребление правом имеет особый, специфический правовой смысл" (см. рекомендованную работу). Этот термин встречается в гражданском, семейном, уголовном законодательстве. Конкретные случаи злоупотребления правом прямо предусмотрены законом. Нормы, регламентирующие отдельные виды злоупотребления правом, предусматривают ясные и четкие критерии их применения.

Злоупотреблением правом должны быть признаны действия обладателя субъективного права: 1) если они совершаются с единственной целью причинить вред другому лицу; 2) при реализации прав недозволенными средствами; 3) использование прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке. Указанные 3 случая злоупотребления правом закреплены в ст. 10 ГК.

Злоупотребление правом с прямым умыслом арбитражные суды РФ обнаруживают, в частности, при применении норм о банковской гарантии. Так, в обзоре практики разрешение споров, связанных с банковской гарантией (Информационное письмо от 15.01.98 г.) приводится дело, в котором бенефициар обратился с иском к организации-гаранту, который обязывался выплатить 20 млн. руб. Гарант отказался, то есть по его данным оплату товаров бенефициару произвела другая организация и обязательство было исполнено. Арбитражный суд, установив, что действительно оплата была произведена, расценил действия бенефициара как злоупотребление правом и на основании ст. 10 ГК РФ в иске отказал.

В литературе высказано мнение о применении ст. 10 ГК также в случаях, когда юридические фирмы, защищая своих клиентов от взыскания платежей по заключенным договорам, прибегают к таким способам, как признание сделок недействительными, доказывают незаключенность договора.

Пункт 3 ст. 10 ГК закрепляет презумпцию добросовестности и разумности действий участников гражданских правоотношений, то есть доказывать обратное должен тот, кто с таким поведением связывает правовые последствия (см. например, п. 3 ст. 53).

Тема 12. Представительство

План

2. Доверенность

Нормальным представляется такой порядок, когда каждый сам совершает юридические действия, направленные в его пользу. Однако существует ряд препятствий к такого рода самостоятельности, существуют лица, которые по закону сами не могут осуществлять сделки. Бывают и чисто фактические затруднения (болезнь, незнакомство с делом и т.п.). Интересы всех этих лиц пострадали бы, если им на помощь не явился институт представительства.

Ст. 182 ГК указывает на правовой эффект, порождаемый для представляемого в результате совершения сделки представителем.

Определенный вклад в исследование теоретических и практических аспектов представительства внесла Е.Л. Невзгодина. При описании юридической природы, понятия и структуры представительства она исходит из позиции о существовании внутри предмета гражданского права особой группы связей - организационно-правовых и относит представительство к их числу. Другие авторы придерживаются несколько иной точки зрения, считая, что представительство - это совершение сделок представителем от имени представляемого, что это юридический способ приобретения и осуществления гражданских прав, способ их изменения и прекращения, при котором представляемый лично не участвует в непосредственных, фактических связях с третьим лицом, хотя и становится управомоченным и обязанных в правоотношении с ним.

Содержание института представительства определяется правилами о составе субъектов, основаниях возникновения прав и обязанностей, их содержании, формах защиты.

Рассмотрим каждый из названных элементов.

Состав субъектов при представительстве складывается из трех лиц, именуемых: представляемым, представителем, третьим лицом.

Представляемый - лицо, желающее получить помощь другого лица или нуждающийся в ней независимо от своей воли. Причины могут быть и фактического, и юридического характера (занятость, недееспособность и т.п.). Представляемыми могут быть субъекты гражданского права и лица, наделенные правоспособностью, но не имеющие дееспособности либо имеющие частичную дееспособность.

Представитель - это лицо, способное оказать правовую помощь представляемому, то есть лишь тот, кто наделен право- и дееспособностью. Представителями могут быт граждане и юридические лица. Юридически лица - некоммерческие организации, государственные и муниципальные предприятия, могут выполнять функции представителей, если это соответствует целям их деятельности, предусмотренным в учредительных документах.

В законе могут быть установлены ограничения для выполнения представительских функций отдельными категориями лиц (см. например ст. 47 ГК).

Представительство отличается от всех иных отношений, в которых одно лицо заменяет другое, или содействует ему фактически. Совершение юридических действий предполагает самостоятельную волю, а не повторяет только волю представляемого. С этой точки зрения в рассматриваемое понятие не входит деятельность посланника, который является только средством передачи воли; посредника, действия которого лишь способствуют заключению договора, но сами по себе юридически стороны не связывают; рукоприкладчика, который подписывает сделку по просьбе других лиц, не выражая собственной воли; комиссионера, который совершает сделки от собственного имени и приобретает по ним права и обязанности.

Гражданский кодекс не считает представителями тех, кто выступает хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. В качестве примера этих последних названы коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.

Третьи лица - граждане или юридические лица, с которыми вследствие действия, представителя устанавливается, изменяется, прекращается правоотношение у представляемого.

В зависимости от оснований возникновения выделяются:

а) представительство, основанное на административном акте (например, приказ о назначении работника на должность для осуществления представительских функций);

б) представительство в силу закона (например, родители в отношения несовершеннолетних детей), которое возникает независимо от волеизъявления представляемого и полномочие представителя определены законом;

в) договорное (добровольное) представительство, основанное на договоре, в котором определяется и представитель, и его полномочия. Обычно это договор поручения.

г) представительство, возникающее в силу обстановки (работники организаций, которые оказывают публичные услуги населению) или совершают определенный круг сделок от имени организации в конкретном месте (магазине, билетной кассе). Администрация организации не может ссылаться на то, что данное лицо не является представителем и в силу этого не имело права совершать сделки.

д) коммерческое представительство.

Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно и самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельность. Коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных, также специальные сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может. Ст. 184 ГК допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и то же время является представителем обеих сторон. Но ГК устанавливает и ряд обязательных условий использования такого рода модели.

1. Стороны выразили согласие на одновременное коммерческое представительство. Исключения из этого правил возможны только в установленных законом случаях.

2. Коммерческий представитель должен иметь прямо выраженные полномочия, предусматривающие представительство, выраженное либо в письменных договорах, которые обе стороны будущей сделки заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из них доверенности.

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, имеет право на вознаграждение.

Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности, если они все решаются в пределах полномочий.

Юридическая природа данного понятия явилась предметом дискуссий. Однако ученые рассматривают полномочия представителя как особое субъективное право, которому не соответствует чья-либо конкретная обязанность либо противостоит обязанность представляемого принять на себя все юридические последствия действий представителя.

По мнению Рясенцева В.А., полномочие есть проявление гражданской правоспособности. О.С. Иоффе полагает, что полномочие является юридическим фактом, определяющим границы присоединения к правоспособности представляемого дееспособности представителя.

Каждая из позиций имеет как позитивные, так и уязвимые стороны.

В зависимости от того насколько сложившееся у третьих лиц представление о наличии и объема полномочия представителя соответствуют имеющемуся у него полномочию, различают действительное и видимое (мнимое) полномочие.

В.А. Рясенцев, который наиболее детально исследовал видимое (мнимое) полномочие (Рясенцев В.А. Представительство в Советском гражданском праве. //Дисс. на соиск. учен. степени д-ра юрид. наук. Т. 2. с. 86) считал, что его основанием является уполномочие посредством конклюдентных действий и указывал, что «иногда факты, по которым третьи лица заключают о существовании уполномочия, в действительности это уполномочие не выражают и не подтверждают. Они имеют внешние обманчивые признаки и вызывают ложное, ошибочное представление у третьего лица о наличии полномочия.

Автор статьи отмечает, что конструкция мнимого полномочия используется, например, в п. 2 ст. 189 ГК РФ при прекращении полномочия представителя, а также в ст. 174 ГК РФ при ограничении полномочия по сравнению с тем, как оно определено в доверенности, в законе либо как оно может считаться очевидным из обстановки, в которой совершается сделка.

В праве некоторых стран в зависимости от возможности представляемого своим волеизъявлением прекратить предоставленное им представителю полномочия различают отзывное и безотзывное полномочие.

Так, по праву Англии полномочие не может быть отозвано, если: 1) в выданной представителю доверенности указано, что полномочие является безотзывным; 2) полномочие связано с интересом, то есть если представитель имеет имущественный интерес в предмете, непосредственно связанном с целью предоставления полномочия; 3) отзыв полномочия повлечет за собой причинение личного ущерба для представителя.

В соответствии с § 168 Германского гражданского уложения полномочие не может быть отозвано, если это вытекает из полномочия, являющегося основанием его выдачи.

Согласно п. 2 ст. 188 ГК полномочие представляемого, всегда отзывное, и соглашение представляемого и представителя об ином будет являться ничтожным.

Представитель имеет право:

- требовать у представляемого компенсации расходов, убытков;

- на вознаграждение, если оно предусмотрено договором;

- отказаться от выполнения поручения практически в любое время.

Представитель обязан:

- действовать в пределах полномочий;

- совершать действие лично;

- отчитаться перед представляемым;

- передать все полученное по сделке представляемому;

- не может заключать сделку в отношении себя лично или другого лица, представителем которого является.

2. Доверенность

Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Чаще всего доверенность выдается для подтверждения полномочий добровольного представительства.

Доверенность на совершение одного действия именуется разовой. Специальная доверенность содержит распоряжение представляемого относительно совершения нескольких однородных действий или ряда действий, объединенных одной целью (управление жилым домом). Общая доверенность (или генеральная) разрешает совершение разнообразных сделок (например, выданная руководителю филиала).

Одно из основных требований, предъявляемых к доверенности - ее форма. Доверенность должна быть письменной. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. Исключение из этого правила могут быть предусмотрены в законе.

В п. 3 ст. 185 ГК перечислены случая, когда письменные доверенности особым образом оформленные, способны заменить собой требуемое законом нотариальное удостоверение.

К доверенностям предъявляются и некоторые специальные требования относительно их формы (см. п. 4, 5, ст. 185 ГК). Ст. 186 ГК устанавливает предельный срок доверенности, который составляет 3 года. Доверенность, в которой не указан срок ее действия, действительна в течение 1 года со дня ее совершения. Это правило не распространяется на удостоверенные нотариусом доверенности, предназначенные для совершения действий за границей.

Доверенность без указания даты ее совершения ничтожна.

Передоверие возможно только при наличии одной из двух предпосылок: либо в самой доверенности предусмотрено право передоверия, либо представитель вынужден силой обстоятельств передоверить исполнение поручения для охраны интересов представляемого.

Представитель обязан поставить в известность о состоявшемся передоверии представляемого (место жительства, профессиональные и другие качества нового представителя).

Передоверие осуществляется путем выдачи доверенности первоначальным представителем новому. К такой доверенности предъявляются 2 требования: она должна быть в нотариальной форме; не может выходить за рамки существующих в первой доверенности ограничений, включая срок действия.

Статьи 188, 189 ГК посвящены основаниям и последствиям прекращения доверенности.

Ст. 189 ГК содержит определенные гарантии для представителя и третьих лиц на случай отмены доверенности представляемым. Эти гарантии состоят в том, что представляемый обязан поставить в известность представителя и третье лицо, для представительства перед которым выдана доверенность, о состоявшейся отмене.

Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не может породить присущие представительству последствия.

Представительство без полномочий возникает в силу:

1) отсутствия предварительной договоренности в представительстве;

2) мнимого представительства (неправильное оформление доверенности);

3) выхода за пределы представительства.

Такое представительство не порождает прав и обязанностей для представляемого, но юридически эти действия не безразличны.

Если представляемый одобрил действия, то в отношении его возникает права и обязанности, сделка действительна с момента ее совершения и третье лицо, знавшее о неправомочности представителя, не может отказаться от сделки. Последующее одобрение может быть сделано в любой форме.

Если представляемый не одобрит действия, права и обязанности возникнут у совершившего сделку. Он и несет ответственность по такой сделке.

От небрежности представителя следует отличать злонамеренность, которая при наличии достигнутых оснований может породить у представляемого право требовать от представителя возмещения причиненного вреда.

При злонамеренном соглашении с третьим лицом представитель действует в пределах полномочий и при недоказанности наличия злонамеренного соглашения презюмируется, что все последствия возникают у представляемого.

Тема 13. Защита гражданских прав

План

Право на защиту можно рассматривать и в узком, и в широком смысле слова. Право на защиту - субъективное гражданское право, представляющее собой юридически закрепленную возможность управомоченного лица использовать специальные меры правоохранительного характера. Это понятие в узком смысле, так как в широком этому понятию соответствует вся совокупность мер не только правового, но и экономического, политического, организационного и иного характера, направленных на создание необходимых условий для осуществления субъективных прав.

По вопросу «право на защиту» как правовой категории высказано много точек зрения:

1. Право на защиту - составная часть самого субъективного права наряду с правом на собственные действия, а также правом требовать определенного поведения от обязанных лиц.

2. Неотъемлемым качеством данного права по сравнению с другими правами являются его обеспеченность возможностью государственного принуждения, причем такая возможность существует не параллельно с другими, закрепленными в субъективном праве возможностями, а свойственна им самим.

Принципиальной разницы между этими двумя точками зрения нет, так как право на защиту рассматривается в качестве обязательного элемента самого субъективного права.

3. Более убедительной представляется принцип, что право на защиту - самостоятельное субъективное право, которое является в момент нарушения или оспаривания права и реализуется в рамках возникающего при этом охранительного гражданского правоотношения.

Предметом защиты являются субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы (интересы, например, потребителя).

Формы защиты - комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Существуют две основные формы:

1. Юрисдикционная - деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав, которая осуществляется в общем (судебном) и специальном (административном) порядке. В первом случае средством защиты является иск, во втором - жалоба.

Судебной защите прав посвящена ст. 11 ГК, которой определены также и судебные органы, осуществляющие защиту.

Возможен и смешанный - административно-судебный порядок (например, по патентным делам: сначала жалоба, потом иск).

2. Неюрисдикционная форма защиты - действия граждан и организаций по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые совершаются ими самостоятельно. Эти действия называются «самозащитой гражданских прав».

Защита гражданских прав может быть достигнута и с помощью ответственности, так как ответственность, способствующая охране общественных отношений, направлена тем самым и на защиту соответствующих прав лиц и является охранительным правоотношением.

Отличие защиты от ответственности в следующем:

1. средства защиты нацелены непосредственно на охрану неприкосновенности прав лиц, а ответственность главной целью имеет воспитание лиц и предупреждение правонарушений, лицо осуждается обществом;

2. для применения средств защиты достаточно наличия противоправного поведения нарушителя, а для применения мер ответственности необходимо наличие состава правонарушения;

3. для ответственности необходимо наличие государства в лице государственного органа, а защита осуществляется и тем лицом, чьи права нарушены;

4. принуждение, поддерживающее реализацию мер ответственности направлено на ликвидацию последствий состоявшегося нарушения, а принуждение, направленное на выполнение обязанностей, способствует сохранению порядка выполнения обязанностей, установленного нормой права.

Способы защиты гражданских прав - это закрепленные законом материально-правовые меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя.

Защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными в ст. 12 ГК.

Указанный перечень способов, по мнению ряда ученых (см. статью Б. Завидова, О. Гусева) и практиков, далек от совершенства, его нельзя признать научно-обоснованным ввиду того, что некоторые из способов взаимно перекрывают друг друга, а форма (самозащита) признана одним из ее способов.

Наличие определенного перечня позволяет обладателю выбрать конкретный способ защиты. Характерно, что этот способ может быть не указан именно в ст. 12 ГК, а записан прямо в тексте закона (см. например, п. 2 ст. 715 ГК). Следовательно, ГК исходит из принципа «иных способов защиты» на тот случай, когда в специальной правовой норме нет указаний на конкретный способ защиты. В этом смысле значение «иных способов защиты» носит универсальный характер.

В теории и практике гражданского права способы защиты гражданских прав, перечисленные в ст. 12 ГК, подразделяются как бы на 3 группы:

а) способы, осуществляемые только судом;

б) способы, которые могут быть использованы как без обращения в суд, так и с помощью суда;

в) способы защиты гражданских прав без участия суда, то есть самозащита.

Можно добавить и четвертую группу - г) способы защиты гражданских прав с помощью властного органа (например, специальный Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.91 г. предусматривает, что в случае, если лицо, занимающее доминирующее положение на рынке товаров, нарушает гражданские права юридических лиц (граждан), то антимонопольный орган вправе вынести предписание о прекращении нарушения, изменении договора и т.п.

Анализируя перечень способов защиты субъективных гражданских прав, изложенных в ст. 12 ГК, необходимо выделить следующие нюансы:

1. В перечне защиты гражданских прав имеются и конкретные меры ответственности (возмещение убытков, взыскание неустойки, компенсация морального вреда).

2. Способы защиты в зависимости от содержания подразделяются на материально-правовые и процессуальные способы защиты.

Различие состоит в том, что их совершают различные субъекты: процессуальные - властные юрисдикционные органы; материально-правовые - субъекты материально-правовых отношений либо органы исполнения юрисдикционных актов. Только процессуальным способом осуществляется: признание права, признание недействительными сделки или акта государственного органа или органа местного самоуправления; присуждение к исполнению обязанности в натуре; неприменение акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Материально-правовые способы защиты обеспечиваются следующими охранительными мерами: возмещением убытков; восстановлением положения, существовавшего до нарушения права; расторжением (изменением) договора, взысканием неустойки и рядом других мер.

1 способ: признание субъективного права. Применяется, когда наличие права подтверждается сомнению, право оспаривается, например, признание права собственности на квартиру, чтобы реализовать право собственности. Иногда признание субъективного права необходимо для других способов защиты, например, чтобы понудить должника к исполнению обязанности, нужно признать его право).

2 способ: восстановление положения существовавшего до нарушения права, и перечень действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (например, ст. 301 ГК РФ, ст. 99 ЖК РФ, ст. 304 ГК, ст.ст. 274, 277 ГК).

3 способ: признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки (рассмотрено ранее в теме «Сделки»).

4 способ: признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления. Этот способ как бы «индивидуальный» ибо реализуется отдельной статьей ГК (ст. 13).

Наличие указанного способа означает, что гражданин или юридическое лицо имеют право обжаловать такие акты в суд. Установив, что соответствующий акт, с одной стороны, является противоправным ввиду его расхождения с законом или иным правовыми актами (например, принят не уполномоченным на то органом), и, с другой стороны, нарушает субъективные гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, суд принимает решение о признании его недействительным полностью или частично, какой-либо дополнительной отмены акта со стороны издавшего его органа при этом не требуется. Требование о признании акта недействительным может сочетаться с другими мерами защиты, например, требованием о возмещении убытков. Под законными интересами обычно понимают юридические интересы.

Основанием для обжалования акта может быть также принятие акта с нарушением компетенции и установленного порядка, несоответствие его закону, иным правовым актам по существу. Суд, выяснив при рассмотрении заявления указанные нарушения, признает акт недействительным, что равносильно утрате актом юридической силы, независимо от того, будет ли он отменен. При установлении неправомерности уклонения от принятия акта суд может вынести решение, имеющее силу юридического факта (ст. 8 ГК).

5 способ - неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону.

Чисто с теоретической точки зрения выделение указанного способа защиты в самостоятельное действие по защите гражданских прав, хотя и вряд ли оправдано (близко примыкается к ранее рассмотренному 4 способу), но все таки имеет определенное практическое значение. Так, при неприменении незаконного правового акта суд имеет возможность опереться на конкретную норму закона. Суд во всех случаях не должен применять незаконные акты любых государственных органов и органов местного самоуправления, в том числе и такие, признание которых недействительными не относится к компетенции суда (акт министерства, например, не может быть отменен районным судом, но последний не вправе применять акт, противоречащий закону).

6 способ - присуждение к исполнению обязанности в натуре, именуемое в гражданско-правовой литературе реальным исполнением. Нарушитель должен по требованию потерпевшего реально исполнить действия, зафиксированные в тексте договора как обязательства. Лишь когда реальное исполнение утратило интерес для кредитора либо его исполнение стало объективно невозможным для того же потерпевшего, этот способ может (должен) быть заменен другим способом защиты по выбору потерпевшего кредитора.

Наиболее важными способами защиты являются возмещение убытков и взыскание неустойки. В данных способах доминирует имущественный интерес потерпевшего (истца) в виде денежной компенсации, связанной с имущественными потерями.

Гражданский кодекс презюмирует общий принцип: полное возмещение причиненных убытков потерпевшему контрагенту (ст. 15 ГК РФ). Об убытках более подробно записано в ст. 393 и 524 ГК.

Существует общее правило об упущенной выгоде (п. 2 ст. 15 ГК). Если полностью проанализировать п. 2 ст. 15 ГК, то мы увидим следующие моменты: 1) в понятии упущенной выгоды введен критерий для определения самого размера упущенной выгоды, так как при подсчете размера убытков определяется, каковы были бы доходы, которые лицо получило бы при надлежащем исполнении обязанностей с учетом обычных условий гражданского оборота; 2) при получении нарушившим право лицом доходов потерпевшая сторона вправе требовать возмещения упущенной выгоды в размере, не меньшем, чем доходы, которые получил правонарушитель. Эта норма детализирована в ст. 393 ГК.

Игнорирование или незнание данной нормы права, как правило на практике ведет к отказу кредитора в удовлетворении исковых требований о взыскании упущенной выгоды. Происходит это потому, что кредитор не может обосновать понесенные убытки предоставлением надлежащих доказательств.

При определении упущенной выгоды следует опираться на постановления высших судебных инстанций (см. п. 49 совместного Постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 г.).

Законодатель предусмотрел различные ограничения и изъятия из принципа полного возмещения причиненных убытков (например, ст. 394 ГК), а по отдельным видам договорных обязательств законом может быть ограничено возмещение убытков в полном объеме (п. 1 ст. 400 ГК).

Компенсация морального вреда.

Понятие «моральный вред» было впервые легализовано в Законе СССР «О печати и других средствах массовой информации», но его определение все же законодателем не давалось.

Расширение сферы применения морального вреда в России сопровождается обилием и разбросанностью правовых актов (ГК, Закон РФ «О средствах массовой информации» от 27.12.91 г; Закон РФ «Об охране окружающей природной среды» от 19.12.91 г.; Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.92 г.; Закон РФ «О статусе военнослужащих» от 22.01.93 г. Определенную трактовку применению возмещения морального вреда дает и постановление Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах применения законодательства о компенсации морального вреда» от 20.12.94 г. № 10.

1. Гражданский кодекс РФ (ст. 151 ГК) в совокупности со ст. 1100 ГК сужают сферу случаев, при которых допускается компенсация морального вреда. Этот вывод вытекает из формулировки: «… а также в других случаях, предусмотренных законом». Таким образом, если возмещение морального вреда не предусмотрено законом, то такой моральный вред, не может быть возмещен.

2. Судебная практика расширяет круг случаев, при которых, все таки допускается возмещение морального вреда, что представляется более справедливым и гуманным.

3. Закон впервые допускает возможность взыскания морального вреда с правоохранительных органов, причем независимо от их вины.

4. Законодатель не дает каких-либо критериев, по которым определяются размеры денежных сумм, подлежащих взысканию в возмещение морального вреда.

Суд не может не руководствоваться определенными критериями: искренность страданий, соображения нравов, серьезность вреда, имущественное положение ответчика, тяжесть самого вреда. Наконец, суд должен также учитывать наличие или отсутствие вины ответчика.

Следующий способ - прекращение или изменение правоотношений. Указанный способ может быть реализован как в судебном, так и во внесудебном порядке. Законодатель в ч. 2 ГК предусматривал множество случаев, когда заключенный договор может быть изменен или расторгнут без обращения в суд (см. ст.ст. 475, 480, 720, п. 6 ст. 753, ст. 719, ст. 782, 979 и др.).

Данный способ может применяться как в связи с виновными, так и невиновными действиями контрагента (см. например, ст. 252 ГК, ст. 98 ЖК).

Иные способы, предусматриваются законом (см. например, ст. 397, 349, п. 5 ст. 480, ч. 2 ст. 491, ст. 717 ГК и др.). Законодатель не раскрывает понятие «иные способы», что наводит на мысль о широком значении этих способов и их расширительном толковании.

По непосредственным целям сходны с некоторыми способами защиты гражданских прав меры оперативного воздействия. Это юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей непосредственно самим управомоченным лицом, как стороной в гражданском правоотношении, без обращения за защитой права к компетентным государственным или общественным органам.

Они призваны: 1) предупредить и пресечь действия, нарушающие право или создающие угрозу такого нарушения (перевод на аккредитивную форму расчетов);

2) удостоверить, подтвердить право (право на получение продукции без недостатков);

3) компенсировать расходы (возложение расходов по исправлению недостатков на должника).

Этот способ защиты некоторые правоведы именуют «судебные решения о преобразовании». Так, в своей работе А.П. Вершинин указывает: «Судебным решением о преобразовании является такое решение, которым изменяется или прекращается правоотношение, существующее между сторонами».

Самозащита гражданских прав.

Самой главной особенностью самозащиты является возможность защитить свои права без обращения в суд. Однако процесс самозащиты должен соответствовать трем условиям:

а) налицо должен быть сам факт нарушения прав и законных интересов потерпевшего;

б) способ самозащиты должен быть соразмерен нарушению;

в) способы, меры и средства защиты не должны выходить за пределы действий, необходимых для пресечения нарушения, то есть за пределы дозволенного.

Внешне действия по самозащите гражданских прав схожи с действиями в обычных условиях осуществления гражданского оборота. Разграничение указанных действий должно производиться по следующим основаниям: 1) действия по самозащите гражданских прав реализуюся в случае нарушения гражданских прав или реальной угрозы такого нарушения; в то время как данных обстоятельств не требуется для применения внешне аналогичных действий; 2) при реализации способов самозащиты не требуется согласия второй (неисправной) стороны. Когда же речь идет о реализации действий в нормальных условиях, согласие другой стороны обязательно.

Закон не содержит перечня лиц, имеющих право на самозащиту, следовательно, им может воспользоваться как физическое, так и юридическое лицо, за исключением таких субъектов, как РФ, ее субъекты, и муниципальные образования, так как их специфика в том, что они наиболее эффективно могут защищать свои права только через соответствующие компетентные органы.

Основанием для применения самозащиты гражданских прав является любое их нарушение (преступление, административное или гражданское правонарушение). От характера нарушения и степени его опасности зависит выбор способа самозащиты и определение пределов его реализации. Главное, чтобы нарушение норм гражданского права было реальным, а не предполагаемым, иначе мы будем иметь дело с самоуправством.

Российский законодатель не предусматривает исчерпывающего перечня мер (способов) самозащиты. Они могут быть на сегодняшний день и неизвестны действующему правопорядку.

Самозащита может выражаться, например, в установлении запоров, противоугонных устройств, удержании вознаграждения, одностороннем отказе от исполнения договора; необходимой обороне; крайней необходимости и т.д.).

Помимо способов, указанных в законе, дана возможность применения способов, которые не противоречат общим принципам и смыслу гражданского законодательства, а также требованиям добросовестности, разумности и справедливости.