Гражданско-правовой договор в механизме рыночной экономики

Введение

1 Общие положения о договоре

1.1 Понятие договора, принцип «свободы договора»

1.2 Содержание договора: существенные, обычные, случайные условия

1.3 Форма договора

1.4 Момент и место заключения договора

2 Заключение договора

2.1 Порядок заключения договора, его стадии, преддоговорные споры

2.2 Заключение договора в обязательном порядке, путем присоединения и на торгах

3 Изменение и расторжение договора

3.1 Основания, способы изменения и расторжения договора

3.2 Порядок изменения и расторжения договора, их правовые последствия

Заключение

Список использованных источников

Приложение 1

Приложение 2

Приложение 3

Приложение 4

Приложение 5

Приложение 6

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы для изучения определяется тем значением, которое имеет гражданско-правовой договор в нашей стране, усилением его роли в регулированиия различного вида гражданско-правовых правоотношений. Данная тема интересна тем, что она позволяет систематизировать знания по правовым основам применения гражданско-правовых договоров в механизме рыночной экономики Республики Беларусь, применить полученные знания в правоохранительной деятельности.

Кроме того, договор одна из наиболее древних правовых конструкций. Ранее его в истории складывавшегося обязательственного права возникли только деликты. Будучи по своей природе негативной реакцией со стороны государства на отклонение от установленных им же критериев должного поведения, деликты были прямым наследником одного из наиболее отвратительных пережитков родового строя - мести. Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты).

В течение определенного времени деликты и договоры были единственными признаваемыми государством основаниями возникновения обязательств. Роль договорного регулирования гражданско-правовых отношений возросла с появлением капиталистических отношений, становлением рыночного хозяйства. Не случайно одна из высказанных еще в ХIХ веке идея относительно перспектив развития гражданского права состояло в том, что «договор занимает девять десятых действующих кодексов, а когда-нибудь ему будут посвящены в кодексах все статьи от первой до последней». договор содержание спор расторжение

В Республике Беларусь вплоть до недавнего времени основная масса договоров - те, которые связывали между собой главных участников тогдашнего экономического оборота - государственные, а также кооперативные и иные общественные организации, -- заключалась во исполнение или исполнения плановых актов. Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, стала появляться в последние годы во все возрастающем объеме и в современной Беларуси. Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы нашей страны. Ключевое значение для такой перестройки имело признание частной собственности и постепенное занятие ею важных высот в экономике, сужение до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установление свободы выбора контрагентов и реализации других основ нового гражданского законодательства. Особую роль договор призван сыграть в формировании и развитии рыночной экономики в Республике Беларусь, поскольку в ее условиях производство и обмен приводятся в движение не распорядительными актами органов управления, а личной заинтересованностью и инициативой людей.

Объект исследования - урегулированные гражданским правом общественные отношения по поводу заключения, изменения и расторжения гражданско-правовых договоров.

Предмет исследования - теоретические и правовые основы заключения, изменения и расторжения гражданско-правовых договоров в условиях рыночной экономики.

Цель исследования - определение понятия гражданско-правового договора в механизме рыночной экономики, его видов, условий заключения, изменения и расторжения.

Задачи исследования:

- выявить и исследовать сущность, содержание, существенные условия и форму гражданско-правового договора в рыночных отношениях;

- определить виды договоров, в соответствии с их основаниями;

- определить и исследовать порядок заключения, действия, изменения и расторжения договора.

Методы исследования - диалектический, догматический, нормативный исторический, сравнительный, сравнительно-правовой, структурный, функциональный, логико-юридический, кибернетический, и другие.

В исследовании использованы Гражданский кодекс Республики Беларусь, определяющий правовые основы гражданско-правового договора, его основные положения, требования к порядку заключения, изменения и расторжения; законодательные акты Республики Беларусь, определяющие порядок заключения, изменения и расторжения гражданско-правовых договоров; учебную литературу по исследуемой теме, раскрывающую теоретические положения о договорах; иные источники.

Работа состоит из введения, основной части, разбитой на 3 главы, заключения и списка использованных источников.

1 ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

1.1 Понятие договора, принцип «свободы договора»

Определение договора дано в п. 1 ст. 390 Гражданского кодекса Республики Беларусь, где сказано, что договором признается соглашение двух или нескольких лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В цивилистической литературе гражданско-правовой договор издавна рассматривается как соглашение сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения [22, c. 12].

Договор имеет присущие ему признаки (черты). Суть их заключается в следующем:

1) договор - это соглашение. Следовательно, в договоре должно быть не менее двух сторон (синоним слова «договорились» - «согласились»). Это соглашение может быть заключено в разной форме (письменной, уст¬ной и т.д.). Соглашение сторон должно быть встречным и поэтому является волевым актом, волеизъявлением граждан и юридических лиц, устанавливающих в соответствии с законодательством и существующим порядком свои отношения. Иными словами, содержание этих волевых актов зависит не только от усмотрения сторон, но испытывает и регулирующее воздействие со стороны государства. Степень воздействия различна в зависимости от субъектов договора, его объекта и, самое главное, от общественно-экономической формации и имеющихся в ней форм собственности, в частности на землю и т.д. (например, возможен ли залог земельных участков, разрешена ли купля-продажа земли).

Права и обязанности сторон в результате заключенного соглашения могут быть различны. Но в конечном итоге его задачей является конкретный результат. Например, автомобильный завод заключает договор с покупателем о поставке определенного количества автомобилей в установленные сроки. В данном случае непосредственным результатом соглашения сторон является передача автомобильным заводом конкретного количества автомобилей в установленные сроки;

2) договор - это юридический факт. В договоре соглашение всегда направлено на установление прав и обязанностей (например, купил вещь - приобрел право собственности), изменение их (раздел имущества между супругами) или прекращение (продал вещь - прекратил права и обязанности как собственника на эту вещь).

Однако суть договора этим не исчерпывается. В отличие от других юридических фактов, основой которых, как правило, является установление, изменение или прекращение прав и обязанностей, договор, кроме того, в рамках, установленных действующим законодательством, регулирует действия сторон, пока не будет достигнут результат, ради которого, по существу, и заключался договор. Равным образом это касается как физических, так и юридических лиц;

3) всякий договор - это всегда есть сделка, но не всякая сделка является договором. Договор - это двустороннее (многостороннее) соглашение, для заключения которого требуется волеизъявление двух или более сторон. Следовательно, понятие договора уже понятия сделки, так как сделка может быть двусторонней и односторонней (действовать может и одна сторона, а соглашаться, договариваться можно с кем-то);

4) договор отличается от более широкого понятия «обязательство», ибо обязательство может возникнуть не только из договора, но и из односторонних сделок, неправомерных действий (например, из причинения вреда и т.д.) и из других юридических фактов;

5) договор предполагает свободное волеизъявление сторон. Для того чтобы воля сторон была закреплена в договоре, он должен быть свободен от воздействий других лиц. В этой связи ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь установлен ряд правил, регламентирующих свободу договора. Так, в соответствии с п. 1 названной статьи граждане и юридические лица свободны в решении вопроса заключать или не заключать договор [2].

В соответствии со статьей 392 Гражданского кодекса Республики Беларусь:

«1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством.

2. Если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством» [2].

Важность договора подтверждается практикой судов Беларуси по гражданским делам, связанным в том числе и договорными отношениями.

К числу важнейших принципов впервые в истории национального законодательства законодатель отнес принцип свободы договора, в соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством. Следует отметить, что содержание принципа свободы договора приведенным предписанием не ограничивается, а раскрывается и в других нормах Гражданского кодекса Республики Беларусь. В связи с этим достаточно обратиться к части второй ст. 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь, согласно которой участники гражданских правоотношений приобретают и осуществляют гражданские права своей волей и в своих интересах. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора [2].

Приведенные положения нашли свою дальнейшую конкретизацию в ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь которая озаглавлена «Свобода договора» [2].

Принцип свободы договора, таким образом, наполнен глубинным смыслом и имеет многогранное проявление. Во-первых, граждане и юридические лица свободны в решении вопроса заключать или не заключать договор. Понуждение к заключению договора является исключением из правила и допускается только в определенных случаях. Во-вторых, свобода договора предполагает свободу выбора контрагента при заключении договора. В-третьих, стороны свободны в праве выбора вида договора, включая право заключать договоры как предусмотренные в Гражданском кодексе Республики Беларусь, так и не поименованные в нем. В-четвертых, свобода договора предполагает, по общему правилу, свободу усмотрения сторон в определении условий договора, установлении своих прав и обязанностей [18, c. 27].

Свобода граждан и юридических лиц вступать в договорные правоотношения означает, прежде всего, их право заключать договор или воздерживаться от его заключения. Вопрос о вступлении в договорные отношения каждая из сторон решает самостоятельно, независимо друг от друга и государства. Право граждан заключать договоры является одним из элементов гражданской правоспособности. Ст. 17 Гражданского кодекса Республики Беларусь, которая определяет правоспособность, указывает в ее содержании на возможность совершения гражданами не противоречащих законодательству сделок, участия в обязательствах. Возможность вступления в договорные отношения для юридических лиц является необходимым элементом или условием их участия в гражданском обороте. Причем это относится в равной мере как к коммерческим, так и к некоммерческим организациям. Если для первых вообще практически вся их деятельность осуществляется посредством договорных отношений, то не менее важную роль играют договорные начала и для достижения уставных целей некоммерческими организациями (например, потребительскими кооперативами, финансируемыми собственником учреждениями, благотворительными и иными фондами) [2].

Следует отметить, что Гражданский кодекс не только провозглашает свободу сторон заключить договор по своему усмотрению, но и обеспечивает ряд гарантий для возможности проявления сторонами, намеревающимися вступить в договорные отношения, своей подлинной воли, проявляющейся в волеизъявлении заключить нужный стороне договор с избранным ею контрагентом. Указанные гарантии обеспечиваются, прежде всего, нормами параграфа 2 главы 9 Гражданского кодекса Республики Беларусь «Сделки», определяющими основания недействительности сделок. В силу предписаний ст. 180 Гражданского кодекса Республики Беларусь недействительной признается сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, именуемая кабальной, которую лицо вынуждено было совершить на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась [2].

Будучи, как правило, двусторонней сделкой, договор полностью подпадает под действие приведенной нормы.

На защиту свободы договора направлено антимонопольное законодательство, имеющее своей целью ограничение и пресечение монополистической деятельности и развитие добросовестной конкуренции [4].

Особая роль в этом плане отводится ст. 1029, 1030 Гражданского кодекса Республики Беларусь о недобросовестной конкуренции, а также Закону от 10 декабря 1992 г. «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (с последующими изм. и доп.), в разделе втором которого определяются основные виды монополистической деятельности, а в разделе третьем основные меры государственного антимонопольного регулирования [4].

Обеспечение свободы договора достигается не только нормами гражданского права, но и уголовно-правовыми средствами, которые закреплены в Уголовном кодексе Республики Беларусь и направлены на защиту договорных отношений от посягательства [26, с. 171].

Как уже отмечалось, граждане и юридические лица вправе заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные действующим законодательством. В юридической литературе первые относятся к именным (поименованным) договорам, вторые к безымянным (непоименованным) договорам. Указанное право напрямую следует из положений п. 1 ст. 7 Гражданского кодекса Республики Беларусь, в силу которого гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу основных начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности [2]. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают (в том числе) из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из договоров и иных сделок, хотя и предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему.

В большинстве своем, конечно же, стороны заключают именные (иначе поименованные) договоры, для которых законодателем созданы различные модели, позволяющие в необходимых пределах обеспечить специфику разновидностей договоров. Причем с развитием гражданского оборота количество поименованных договоров возрастает. Это характерно для правовых систем всех государств, поскольку обеспечивает для государства возможность осуществления функций организатора оборота. О росте поименованных договоров свидетельствуют цифры. Так, если в Гражданском кодексе 1964 года их число составляло около двух десятков, то в редакции Гражданского кодекса 1998 года было выделено уже 26 типов договоров, из них 6 (купли-продажи, рента и пожизненное содержание с иждивением, аренда, подряд, заем и кредит, хранение) разделены на отдельные виды, количество которых насчитывает более 20. Огромное количество договоров урегулировано нормами других законов и подзаконных актов. Тем не менее, можно с уверенностью сказать, что набор поименованных договоров не может быть исчерпывающим, он всегда будет отставать от потребностей оборота. В связи с этим вполне логичным и оправданным следует признать позицию законодателя, предоставляющего правовую защиту безымянным (непоименованным) договорам [36, c. 12].

Вместе с тем, свобода сторон создавать по своему усмотрению всевозможные договорные конструкции, в том числе самого необычного содержания, если только это не противоречит законодательству, должна подчиняться, по крайней мере, следующим правилам.

Во-первых, стороны не вправе заключать безымянный договор, если законодательством оговорена конкретная модель договорных отношений [18, c. 20].

Например, супруги своим соглашением (безымянным договором) установили иной, чем это определено Гражданским кодексом Республики Беларусь, режим совместно нажитого имущества, но правовые последствия будет иметь только удостоверенный Брачный договор. Граждане, состоящие на учете нуждающихся, в получении социального жилья, приобретают право владения и пользования жилыми помещениями такого назначения только на основании договора найма жилого помещения, а не иного договора (например, аренды).

Во-вторых, в случаях, когда имеет место допускаемое законом понуждение сторон к заключению договора, должна использоваться предусмотренная при этом договорная модель (например, государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд).

В-третьих, стороны не вправе использовать саму модель договора или ее элементы, если в опосредованные этой моделью договорные отношения вправе вступить только определенные субъекты (например, в качестве исполнителя по договору на проведение аудиторской проверки могут выступать только юридические лица и индивидуальные предприниматели, имеющие специальное разрешение (лицензию) на занятие аудиторской деятельностью, выданную Министерством финансов).

Необходимо согласиться с тем, что индивидуальная свобода сторон, вступающих в договорные отношения, составляющая основу свободы договора, является относительной. Как любая свобода, она имеет свои пределы.

Применительно к договорам субъекты права, принимая соответствующее решение, должны руководствоваться императивными требованиями действующего законодательства, поскольку такого рода требования, какими бы они не были «неудобными» для сторон договора, имеют для них обязательный характер [19, c. 36].

Одним из самых значимых ограничений, относящихся к свободе заключения договора, является запрет понуждения к заключению договора. Гражданский кодекс Республики Беларусь признает недопустимым заключение договоров по понуждению, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством.

Ограничением свободы договора следует рассматривать нормы, определяющие пределы специальной правоспособности юридического лица, ибо договоры, выходящие за рамки такой правоспособности, признаются недействительными с момента их заключения. В юридической литературе сделана попытка классифицировать ограничения свободы договоров. В зависимости от уровня их закрепления различают ограничения нормативные (установленные нормативным предписанием) и ненормативные (установленные по усмотрению сторон), позитивные и негативные. При этом, если позитивные ограничения имеют в виду обязательное заключение договоров или (и) обязательное включение в них определенных условий, то негативные предполагают выделение случаев, при которых заранее предусмотрено, между кем и какие договоры заключаться не могут. И те и другие ограничения проводятся, прежде всего, по субъектам [36, c. 14].

Так, ограничения по субъектам чаще всего проявляются в договорных отношениях, рассчитанных только на субъектов, занимающихся осуществлением предпринимательской деятельности (например, в договоре комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) обе стороны должны быть предпринимателями, тогда как при заключении договора бытового проката предпринимателем должен быть в обязательном порядке лишь арендодатель). В то же время ряд специальных норм ограничивает заключение даже предпринимательских договоров требованиями к статусу субъектов. К примеру, привлекать и размещать драгоценные металлы и драгоценные камни во вклады (депозиты) вправе как банки, так и небанковские кредитно-финансовые организации, имеющие соответствующие разрешения (лицензии), но привлекать денежные средства физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты) вправе только банки, обладающие лицензией на осуществление указанного вида банковской операции (ст. 8, 9 и 14 Банковского кодекса Республики Беларусь) [3].

Весьма серьезный ограничительный фактор свободы договора кроется в лицензировании отдельных видов деятельности, поскольку заниматься ими могут лишь субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), обладающие специальным разрешением (лицензией). Как известно, перечень лицензируемых видов деятельности, а также государственных органов и организаций, выдающих разрешения (лицензии), утвержден Декретом Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 ( с последующими изм.и доп.) [11].

Следствием нарушения требований законодательства, предъявляемых к субъектному составу, является ничтожность договора либо признание договора недействительным (например, является ничтожным договор, одной из сторон которого выступил гражданин, признанный недееспособным; под страхом ничтожности договора не вправе вступать в отношения дарения между собой коммерческие организации).

В качестве своеобразного ограничительного фактора свободы договоров могут выступать предметы, по поводу которых стороны вступают в договорные отношения. Во-первых, это достигается с помощью норм, определяющих оборотоспособность определенных объектов гражданских прав. Во-вторых, для совершения сделок в отношении отдельных видов объектов гражданских прав необходимо получение согласия управомоченных лиц. В частности, в силу предписаний п. 3 ст. 276 Гражданского Кодекса Республики Беларусь унитарное предприятие вправе заключить договор купли-продажи недвижимого имущества, принадлежащего ему на праве хозяйственного ведения, договор залога этого имущества, договор аренды только с согласия собственника [2].

В юридической литературе к разновидностям отступления от принципа свободы договора относят установление различного рода преимуществ. Например, применительно к публичным договорам это прямо предусмотрено п. 2 ст. 396 Гражданского кодекса Республики Беларусь, хотя, по общему правилу, коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора (п. 1 ст. 396 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Гражданский кодекс Республики Беларусь предусматривает предоставление преимущественного права и в других случаях, например, покупки доли в уставном фонде (ее части) участниками полного товарищества (п. 1 ст. 76 Гражданского кодекса Республики Беларусь), участниками общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 92 Гражданского кодекса Республики Беларусь), преимущественного права покупки акций акционерами закрытого акционерного общества (п. 5 ст. 97 Гражданского кодекса Республики Беларусь), преимущественного права покупки доли в праве общей собственности остальными участниками долевой собственности (ст. 253 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Все изложенные выше ограничения являются ограничениями нормативно-негативного характера. Ограничение свободы договора позитивного плана имеет место тогда, когда для одной или обеих сторон является обязательным заключение договора или включение в него определенных условий независимо от того, основывается ли такая обязанность на законе или добровольно принятом обязательстве. В конечном счете ограничение свободы договоров преследует не только цель защиты интересов сторон, вступающих в договорные отношения (достижение этой цели обеспечивается уже на стадии заключения договора и завершается его исполнением), но и защиту интересов государства и общества (посредством достижения устойчивого правопорядка). Свобода договора, с устранением субъективных ограничений, а также формализма, стала наряду с правом частной собственности одной из главных основ современного правового порядка.

1.2 Содержание договора: существенные, обычные, случайные условия

Указом Президента Республики Беларусь от 15 августа 2005 г. № 373 в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 24 августа 2006 г. № 523 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь» в качестве общего начала (принципа) гражданского законодательства при заключении договоров предусмотрено, что участники гражданских правоотношений свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора [12]. Между тем норма ст. 2 Гражданского кодекса Республики Беларусь получила в п. 3 ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь весьма своеобразную интерпретацию. Суть ее выражена словами: условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством [2]. Если под пределами еще можно понимать требования императивных норм, являющихся «нормативным ограничителем», устанавливающим пределы свободы усмотрения сторон по определению условий договора, то термин «порядок» однозначно ассоциируется с процессуальным порядком (механизмом) определения условий. Можно только предположить, что автор такого уточнения, а вслед за ним и законодатель имели в виду процедуру заключения договора, в ходе которой и определяются условия договора. Но, по большому счету, такое упоминание является излишним.

Таким образом, из содержания ст. 2 и 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь в их взаимосвязи следует, прежде всего, два правила: первое, что условие договора, определенное императивной нормой закона или других нормативных актов, является для сторон обязательным и не может быть изменено ими по своему усмотрению; второе в случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением избрать один из возможных вариантов поведения: установить свое условие, отличное от нормативно предусмотренного (не противоречащего законодательству), либо использовать диспозитивную норму в полной мере, перенеся сформулированное ею условие в договор, либо вовсе не оговаривая в договоре это условие (допустив тем самым применение диспозитивной нормы по умолчанию). В последнем случае, поскольку иное не оговорено сторонами, условие договора будет определяться диспозитивной нормой [2].

Правоотношения между участниками гражданского оборота возни-кают и развиваются, как правило, на базе свободного волеизъявления сто-рон. Основой возникновения и существования этих отношений является договор. Он представляет собой правовую форму экономического оборота в любом обществе, в котором существует право собственности и товарное производство. Договор способствует обеспечению организованности, порядка и стабильности в экономическом обороте. С его помощью осуществляется обмен товарами и устанавливаются взаимовыгодные условия, а в конечном итоге и удовлетворяются интересы сторон. Все это говорит о том, что договор является одним из основных правовых институтов граж¬данского и хозяйственного права.

Содержание договора - это совокупность условий, включенных в договор. В зависимости от их значения различают условия существенные, обычные и случайные. При этом наибольшее значение имеют существенные условия. Они достаточны для совершения договора. В соответствии с п. 1 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь договор считается заключенным по достижении между сторонами соглашения по всем существенным условиям [2].

Существенными называются условия, необходимые для возникновения договора. В договоре могут отсутствовать обычные или случайные условия. В то же время при отсутствии хотя бы одного из существенных условий договор не считается заключенным. Понятие существенных условий, которые составляют основу договора, дано в самом законе, однако закон не дает общего перечня существенных условий для всех договоров, а лишь указывает на возможные виды этих условий [22, c. 46].

Во-первых, существенными являются условия о предмете договора. Для различных договоров разные и предметы договора. Но совершенно ясно, что без определения предмета договора невозможно не только существование, но и заключение договоров. Так, нельзя заключить договор аренды, если между арендодателем и арендатором не достигнуто соглашение о том, что будет сдано в аренду в соответствии с данным договором. Точно так же нельзя заключить договор купли-продажи, если стороны не достигли соглашения, что является предметом купли-продажи.

Во-вторых, к существенным относятся те условия договора, которые признаны такими по законодательству для данного вида договора. На-пример, в соответствии с п. 3 ст. 425 Гражданского кодекса Республики Беларусь наименование продаваемого товара и его количество в договоре купли-продажи являются существенными для данного договора [2].

В-третьих, существенными будут те условия, которые необходимы для договоров данного вида. И хотя не были специально оговорены в за-коне как существенные, они являются ими для данного вида договора, вытекая из его сущности.

В-четвертых, существенными признаются условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, т.е. предложение может исходить только от одной стороны, и если вторая сторона его восприняла, договор считается заключенным, и следовательно, данное условие признается существенным.

Обычными признают условия, сформулированные в нормативном правовом акте как общее правило решения соответствующего вопроса. Они считаются сами собой разумеющимися и применяются, если стороны иначе не договорились. Иными словами, если стороны не включили в договор обычные условия, то это означает, что они согласились на исполнение условий, предусмотренных в договоре диспозитивными нормами. Например, обычным будет условие о переходе права собственности к покупателю в момент передачи вещи, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п. 1 ст. 224 Гражданского кодекса Республики Беларусь). Если бы обычное условие не было включено в договор, то результат был бы такой же, поскольку действует норма закона [2].

Случайными признаются условия, которые не предусмотрены законодательством. Они могут быть включены в текст договора по усмотрению сторон. Но случайные условия приобретают юридическую силу, если включены в текст договора по предложению одной из сторон. Они либо предусматривают решение вопроса, который в законе не решен, либо формулируют правила, отличающиеся от тех, которые выражены в диспозитивных нормах закона. Так, продавец и покупатель, несмотря на отсутствие соответствующего указания в законе, договариваются о том, что продавец доставит проданное имущество по месту жительства покупателя, или наймодатель и наниматель условливаются, что капитальный ремонт осуществит наниматель, хотя по закону эта обязанность возлагается на наймодателя [22, c. 47].

Таким образом, условия, включенные в договор, и составляют его содержание, которое определяется волей сторон (его участниками) в соответствии с действующими нормативными правовыми актами. Эти нормативные правовые акты состоят из императивных (обязательных к исполнению норм) и диспозитивных (дающих возможность сторонам предусматривать иное решение вопроса). Однако в некоторых случаях компетентными органами устанавливаются формы договоров, обязательные для сторон. К их числу относятся типовые договоры (например, типовой договор безвозмездного пользования имуществом, относящимся к республиканской собственности).

При включении тех или иных условий в договор возникает иногда необходимость их толкования. Толкование договора означает объяснение его содержания, определение смысла его положений. Гражданский кодекс Республики Беларусь не содержит прямых указаний относительно порядка толкования договора, а лишь указывает, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. При невозможности установления буквального значения условия договора оно устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если же указанные правила не позволяют определить содержание договора, то должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. В этом случае принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, последующее поведение сторон (ст. 401 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

В обычных договорах наступление прав и возникновение обязанностей происходит либо в момент совершения сделки, либо через известный промежуток времени. В договорах, совершаемых под условием, возникновение или отпадение (прекращение) прав и обязанностей зависит от наступления условия. Закон различает два вида условий:

1) отлагательные когда стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет;

2) отменительные когда стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет [26, с. 312].

Содержание договора должно соответствовать законодательству. Поэтому ограничение содержания договора в силу нормативных требований императивного характера тоже ограничение свободы договора.

Так, если законом запрещается установление договорного условия об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательств, то, будучи даже заранее согласованным сторонами, такое условие является ничтожным (п. 4 ст. 372 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. В то же время нельзя требовать от сторон включения в договор положений об ответственности, не предусмотренной законодательством, поскольку это противоречит принципу свободы договора.

Принудительное установление санкций в виде неустойки без указания закона и согласия каждой стороны договора исключено в силу п. 1 ст. 330 и п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Республики Беларусь (соответственно п. 1 ст. 311 и п. 3 ст. 391 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

1.3 Форма договора

Важным условием действительности договоров является соблюдение установленной законом формы, в которой проявляются два существенных элемента воля и волеизъявление. Для выражения воли лица, совершающего сделку, необходимо, чтобы она была доступна восприятию других лиц. Поэтому в сделке наряду с волей (как объективным моментом) различают волеизъявление (как субъективное изъявление, выражение воли). Воля и волеизъявление представляют собой единство. Воля лица может быть выражена вовне различными способами, т.е., будучи способом выражения воли лиц, совершающих сделку, форма зависит «от значения сделки, длительности возникающих в связи с ней прав и обязанностей, необходимости точного, однозначного выражения воли участников» [20, c. 144].

Способы выражения и закрепления воли участников, совершающих сделку, проявляются в ее формах. Статья 159 Гражданского кодекса Республики Беларусь допускает совершение сделок в устной или письменной форме, т.е. прямое волеизъявление. Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, если из поведения лица явствует его воля совершить сделку [2]. Эти действия носят название конклюдентные, т.е. косвенное волеизъявление.

Конклюдентное действие (от лат. concludere заключать, делать вывод) - это молчаливое действие, явно свидетельствующее о намерении лица вступить в правоотношение и заменяющее словесное согласие на совершение сделки. Конклюдентными являются действия граждан, оплачивающих проезд в транспорте, покупку в кассе магазина самообслуживания. Примером сделки, совершаемой в конклюдентной форме, является принятие наследства путем фактического вступления во владение и управление наследственным имуществом (например, погашение долга наследодателя, оплата за коммунальные услуги) без нотариального оформления своих наследственных прав.

В конклюдентной форме можно совершать лишь сделки, для которых не установлена обязательная письменная форма. Другими словами, речь идет о форме устного или письменного волеизъявления, а также о поведении лица, из которого можно сделать вывод о намерении заключить сделку.

В случаях, прямо предусмотренных законом или соглашением сторон, выражением воли совершить сделку признается также молчание (п. 3 ст. 159 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2]. Молчание не приводит ни к каким юридическим последствиям, если об этом нет прямого указания в законе. Для сделок с участием граждан таких указаний немного. Так, в соответствии с п. 2 ст. 511 Гражданского кодекса Республики Беларусь договор энергоснабжения, заключаемый на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора, т.е. молчание сторон - форма выражения их согласия [2].

Сделка, для которой законом не установлена письменная форма, может быть совершена устно. Устная форма сделок применяется тогда, когда стороны выражают волю словами и она воспринимается непосредственно.

В устной форме могут заключаться, по общему правилу, сделки между гражданами на сумму не свыше 10 базовых величин. При совершении таких сделок граждане могут выражать свою волю словесно при встрече с другими участником, по телефону. В случае спора по поводу совершенной сделки допускаются свидетельские показания. К совершенным в устной форме приравниваются сделки в форме конклюдентных действий или совершенные путем молчания.

Однако существуют сделки, которые не могут быть совершены в устной форме, даже если их сумма не превышает 10 базовых величин. Так, п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусматривает, что соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Статья 597 Гражданского кодекса Республики Беларусь регламентирует, что договор проката во всех случаях должен быть заключен в письменной форме [2]. Согласно п. 2 ст. 545 Гражданского кодекса Республики Беларусь договор дарения движимого имущества должен быть в обязательном порядке совершен в письменной форме, если дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пять установленных законом базовых величин, а также договор содержит обещание дарения в будущем [2].

Письменная форма сделок может быть классифицирована на простую письменную и нотариальную (п. 1 ст. 159 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

В простой письменной форме в соответствии со ст. 162 Гражданского кодекса Республики Беларусь совершаются сделки (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения): юридических лиц между собой и с гражданами; между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом размер базовой величины, а в случаях, предусмотренных законом, и независимо от суммы сделки [2].

Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии с законом могут быть совершены устно.

Письменные сделки должны быть подписаны лицами, их совершающими. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

Когда договор заключается в письменной форме, он может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телетайпной, телеграфной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Простая письменная форма обязательна при заключении следующих сделок: соглашение о неустойке (штрафе, пене) (ст. 312 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор залога (п. 2 ст. 320 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор поручительства (ст. 342 Гражданского кодекса Республики Беларусь) (см. приложение 1); соглашение о задатке (п. 2 ст. 351 Гражданского кодекса Республики Беларусь); уступка требования и перевод долга (если основаны на сделке, совершенной в простой письменной форме) (п. 1 ст. 360 Гражданского кодекса Республики Беларусь и п. 2 ст. 362 Гражданского кодекса Республики Беларусь); поставка товаров для государственных нужд (ст. 499 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор дарения на сумму, превышающую пять установленных законом базовых величин, и когда дарителем является юридическое лицо, а также если договор содержит обещание дарения в будущем (п. 2ст. 545 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор аренды на срок более одного года, а если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо, то независимо от срока (п. 1ст. 580 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор проката (п. 2 ст. 597 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор займа на сумму свыше 10 базовых величин, а в случаях, когда заимодавцем является юридическое лиц, то независимо от суммы (см. приложение 2) (п. 1ст. 761 Гражданского кодекса Республики Беларусь); договор доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 900 Гражданского кодекса Республики Беларусь) и в других случаях [2].

Письменная форма имеет исключительно доказательственное значение. Несоблюдение ее не лишает стороны их права приводить письменные и другие доказательства, но лишает их права в случае спора ссылаться на свидетельские показания для подтверждения сделки. Несоблюдение простой письменной формы влечет также ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон (ст. 163 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Нотариальное удостоверение сделок обязательно лишь в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

При нотариальной форме недостаточно составления письменного документа. Необходимо нотариальное удостоверение сделки. Нотариальная форма может быть либо прямо предусмотрена законом, либо избрана участниками сделки по соглашению.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат: доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, а также действий в отношении организации (п. 2, 3 ст. 186 Гражданского кодекса Республики Беларусь); доверенности, выдаваемые в порядке передоверия (п. 2 ст. 188 Гражданского кодекса Республики Беларусь; договоры ренты (ст. 555 Гражданского кодекса Республики Беларусь); завещания (ст. 1044 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

При нотариальном удостоверении сделки в ее оформлении участвуют не только стороны, но и лицо, которое от имени государства проверяет законность сделки, при необходимости оказывает помощь ее участникам в составлении текста, разъяснении последствий, а затем и удостоверяет ее силою государства, подтверждая как сам факт совершения сделки, так и законность ее содержания [23, с. 111]. Преимущество нотариальной формы в том, что сделка контролируется с точки зрения ее законности, соблюдения паритета интересов сторон, возникает возможность оценить все правовые последствия сделки.

Несоблюдение нотариальной формы, предписанной законом, влечет за собой недействительность сделки с последствиями, предусмотренными ст. 166 Гражданского кодекса Республики Беларусь [2]. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от нотариального оформления сделки, суд вправе по требованию стороны, исполнившей сделку, признать сделку действительной при условии, что эта сделка не содержит ничего противозаконного. В этом случае последующее нотариальное оформление сделки не требуется (п. 2 ст. 166 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

Действующим законодательством установлена для некоторых сделок их государственная регистрация. Так, согласно ст. 131 Гражданского кодекса Республики Беларусь право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в специально уполномоченных на то органах. Регистрации подлежат право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных законодательными актами [2].

Государственной регистрации подлежит также договор продажи предприятия (п. 3 ст. 531 Гражданского кодекса Республики Беларусь), договор дарения недвижимого имущества (п. 3 ст. 545 Гражданского кодекса Республики Беларусь), договор аренды предприятия (п. 2 ст. 629 Гражданского кодекса Республики Беларусь) и некоторые другие сделки [2].

В том случае, если сделка совершена в нотариальной форме, но требуется ее государственная регистрация, а одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В такого рода случаях сделка регистрируется в соответствии с решением суда. При этом, как следует из п. 4 ст. 166 Гражданского кодекса Республики Беларусь, сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки [2].

Форма договора регламентируется ст. 404 Гражданского кодекса Республики Беларусь [2]. Согласно п. 1 указанной статьи договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законодательством для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если стороны достигли соглашения о заключении договора в определенной форме, он считается заключенным с момента придания ему обусловленной формы, хотя бы по закону для данного рода договоров эта форма не требовалась. Речь идет о том, что если законодательством для данного вида договора не требуется нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы. Равным образом это касается и заключения договора в простой письменной форме [2].

Законодательством предусмотрены и возможные способы письмен-ной формы заключения договора. Так, согласно п. 2 ст. 404 Гражданского кодекса Республики Беларусь договор в письменной форме может быть заключен: путем составления одного документа, подписанного сторонами, путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной и иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, т.е. эти документы выражают волю сторон [2]. Несоблюдение простой письменной формы договора лишает стороны в случае спора ссылаться на свидетельские показания как в отношении факта его заключения, так и его содержания. Однако это не лишает стороны права приводить письменные и иные доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями. Только в случаях, прямо указанных законодательными актами или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (ст. 163 Гражданского кодекса Республики Беларусь) [2].

1.4 Момент и место заключения договора

Важное значение при заключении договора имеет время и место его заключения. По общему правилу, договор, как было уже отмечено, считается заключенным в момент достижения соглашения по всем существенным пунктам (консенсуальный договор). Если же закон предписывает обязательное особое оформление для данного вида договора (нотариальное, регистрацию в государственных органах), договор считается заключенным только в момент заключения соглашения сторон в требуемой за-коном форме.

В отдельных случаях для возникновения ряда договорных правоотношений, кроме соглашения сторон, требуется передача одним контрагентом другому вещи [12].

По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 395 Гражданского кодекса Республики Беларусь, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения [2].

Отсюда следует, что с момента заключения договора его обязательность для сторон рассчитана на будущее время, то есть начало возникновения прав и обязанностей сторон, вытекающих из договора, соотносится с началом действия договора. Указанное правило имеет одно исключение, суть которого выражена в следующей норме п. 2 ст. 395 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к отношениям, возникшим до заключения договора» [2].

Приведенное исключение является не чем иным, как собственно правилом об обратной силе гражданско-правового договора [2].

Стороны в договоре могут определить, что его действие начинается до уплаты страховой премии или первого взноса, а это значит, что страхование будет распространяться и на страховые случаи, которые произошли ранее момента заключения договора, ранее момента уплаты страховой премии или ее первого взноса, но в пределах срока действия договора, начало которого было отнесено сторонами в «прошлое время» [20, c. 100].

Установленная законодателем норма, предоставляющая сторонам возможность распространить условия заключенного ими договора на отношения, возникшие до его заключения, принимается как данность, не отягощенная какими-либо проблемами в практике применения. Отсутствие каких-либо хозяйственных споров, касающихся применения п. 2 ст. 395 Гражданского кодекса Республики Беларусь, может свидетельствовать либо о том, что на практике действительно нет случаев, когда бы стороны распространяли действие заключенного ими договора на ранее возникшие отношения, либо что отношения сторон в случае придания заключенному договору обратной силы являются беспроблемными и споров, требующих своего разрешения в суде, не вызывают [2].