Уголовно-правовая характеристика бандитизма

Размещено на http://allbest.ru

Введение

уголовный правовой бандитизм

Целевая установка на дипломное исследование: провести анализ проблем уголовной ответственности за бандитизм по действующему законодательству.

Дипломная работа должна полностью раскрывать вопросы, подлежащие разработке (исследованию):

1. Рассмотреть исторический аспект уголовно-правовой борьбы с бандитизмом в России

2. Раскрыть уголовно-правовую характеристику объективных и субъективных признаков бандитизма

3. Изучить общие подходы к квалификации бандитизма и разграничении его со смежными составами преступлений и т. д.

Основная литература, рекомендуемая для написания дипломной работы:

Конституция РФ, Уголовный Кодекс РФ, Агапов П.В. Бандитизм: социально-политическое, криминологическое и уголовно-правовое исследование, Уголовное право России. Части Общая и Особенная и т. д.

Актуальность темы исследования дипломной работы. Высокий уровень преступности в нашей стране является одним из основных факторов, препятствующих осуществлению позитивных социально - экономических реформ. В настоящее время повышение эффективности противодействия преступности представляет собой важную общегосударственную задачу, от решения которой в значительной степени зависит выход России на качественно новый уровень построения демократического правового государства. Масштабы и тяжесть последствий преступности вызывают обоснованную тревогу граждан за безопасность жизни, здоровья, собственности, снижают доверие к государственным вообще и к правоохранительным органам в частности.

Организованность современной преступности повышает уязвимость населения от преступлений. Уровень защищенности личности и собственности остается недостаточным и существенно отстает от уровня организованности и профессионализма преступников, тщательно подготавливающих преступления.

Особую общественную опасность представляют собой преступления, совершаемые организованными устойчивыми вооруженными группами - бандами: убийства, разбойные нападения, захваты заложников, похищения людей, вымогательства.

Особая опасность современного бандитизма, представляющего серьезную угрозу, как для личной безопасности граждан и их права собственности, так и для нормального функционирования государственных учреждений и органов, а также коммерческих и иных организаций. Если еще 15 лет тому назад количество банд в стране было немногочисленным, и они лишь иногда совершали нападения на граждан и организации, то в современный период проблемы повышения эффективности противодействия бандитизму актуализируются с особой остротой в связи с многократным увеличением банд и численности их участников, не сопоставимым повышением уровня их технической оснащенности и вооружённости, а также в связи с тем, что бандитизм представляет собой в настоящее время основу организованной преступности. Анализ следственной и судебной практики по делам о бандитизме показывает, что нередко в процессе предварительного расследования и рассмотрения дела в суде возникают сложности при квалификации преступлений, отграничении бандитизма от смежных составов преступлений.

Объект исследования дипломной работы являются общественные отношения уголовно-правового характера в сфере противодействия бандитизму.

Предмет исследования дипломной работы включает в себя теоретические аспекты развития отечественного и современного зарубежного законодательства об уголовной ответственности за бандитизм.

Цель дипломной работы анализ проблем уголовной ответственности за бандитизм по действующему законодательству.

Данная цель дипломной работы обусловила определение и решение в ходе настоящего исследования следующих задач:

1. Рассмотреть исторический аспект уголовно-правовой борьбы с бандитизмом в России

2. Изучить бандитизм по уголовному законодательству отдельных зарубежных стран

3. Раскрыть уголовно-правовую характеристику объективных признаков бандитизма

4. Раскрыть уголовно-правовую характеристику субъективных признаков бандитизма

5. Изучить общие подходы к квалификации бандитизма и разграничении его со смежными составами преступлений

6. Раскрыть разграничение бандитизма и разбоя, совершенного группой лиц по предварительному сговору

Правовую основу дипломной работы составили положения Конституции РФ, отечественного уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного законодательства, уголовного законодательства отдельных зарубежных государств, федеральных законов РФ, указов Президента РФ, постановлений Пленума Верховного Суда РФ, относящиеся к теме исследования.

Дипломная работа выполнена в соответствии с приказом кафедры.

Глава 1. Анализ уголовного законодательства о бандитизме в России и за рубежом

уголовный правовой бандитизм

1.1 Исторический аспект уголовно-правовой борьбы с бандитизмом в России

Проведение историко-правового анализа отечественного законодательства по правовому регулированию противодействия бандитизму имеет особое значение в современный период, так как знание проблем развития нормативной базы об ответственности за создание устойчивой вооруженной группы (банды) и руководство ею в целях совершения нападений на граждан или организации, участие в ней или в совершаемых ею нападениях позволяет в период интенсивного реформирования уголовного, уголовно-процессуального, уголовно-исполнительного законодательства максимально использовать все положительное из прошлого и не повторять имевшиеся ранее просчеты и ошибки в деле противостояния преступности.

Несмотря на то, что как уголовно-правовое понятие "бандитизм" существует лишь с начала прошлого века, очевидно, что это явление столь же древнее, как и общество.

Уголовно-правовое регулирование ответственности за бандитизм можно рассматривать во взаимосвязи с конкретными историческими периодами. Мы предлагаем следующую дифференциацию этапов развития уголовного законодательства об ответственности за бандитизм, с учётом связи этого общественно опасного деяния со значимыми событиями в истории нашего государства:

I этап - середина XIX в. - середина 1914 г. (отмена Крепостного права, реформы) - дается определение вооруженным преступным сообществам, совершающим разбойные нападения - "шайки"; наказания - лишение всех прав состояния и ссылка в Сибирь, телесные наказаниями розгами, исправительно-арестантские роты, ссылка на каторгу, наложение клейм (Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845 и 1885 гг.) и исправительный дом (Уголовное Уложение 1903 г.).

II этап - середина 1914 г. - начало 1917 г. (Первая мировая война, Февральская революция) - рост количества шаек; либеральное наказание по Уголовному Уложению 1903 г.

III этап - начало 1917 г. - середина 1918 г. (развал армии, политический кризис, Указ Временного правительства о всеобщей амнистии, Октябрьская революция, борьба за власть) - резкий всплеск бандитизма и его полная безнаказанность.

IV этап - середина 1918 г. - середина 20-х гг. XX в. (гражданская война, экономическая разруха) - участие в шайке, составившейся для разбоя и грабежей, определялось как бандитизм, который относился к особо опасным из всех преступлений и приравнивался к контрреволюции; наказание - расстрел с конфискацией имущества, а при смягчающих обстоятельствах - лишение свободы не ниже трех лет со строгой изоляцией и конфискацией имущества (Декреты СНК от 20.07.1918 г. и 19.02.1920 г., ВЦИК от 20.06.1919 г., 2.02.1921 г. и 23.06.1921 г., Руководящие начала по уголовному праву РСФСР 1919 г., Положение о революционных военных трибуналах 1920 г., Уголовный кодекс РСФСР 1922 г.).

V этап - середина - конец 20-х гг. XX в. (экономическая и политическая стабилизация, усиление карательного аппарата) - "затухание" бандитизма (Уголовный кодекс РСФСР 1926 г. и Положение о преступлениях государственных 1927 г.);

VI этап - конец 20-х гг. XX в. - 1935 г. (коллективизация) - резкий всплеск бандитизма на почве крестьянского недовольства государственной политикой, применение наказаний за совершение ряда преступлений как за бандитизм (Постановления Президиума Верховного суда РСФСР от 4.08.1933 г., 17.01.1935 г., 13.02.1936 г.; Постановление Пленума Верховного суда СССР от 23.10.1933 г.; Инструкция НКВД о создании "троек" от 27.05.1935 г.).

VII этап - 1935 г. - 1938 г. (политическая и экономическая стабилизация) - очередное снижение уровня бандитизма, вырождающегося в воровство, измену Родине и террористический заговор.

VIII этап - 1939 г. - середина 50-х гг. XX в. (оккупация западных районов Украины и Белоруссии, Прибалтики, Бесарабии; Великая Отечественная война; амнистия 1953 г.) - рост бандитизма на почве национализма; применение наказаний за совершение ряда преступлений как за бандитизм (Постановление Пленума Верховного суда СССР от 8.01.1942 г.; Определение Верховного Суда СССР от 27.05.1935 г.).

IX этап - середина 50-х - конец 80-х гг. XX в. ("оттепель" Хрущева, "застой" Брежнева) - искусственное "уничтожение" бандитизма как явления на волне полной победы над преступностью в развитом социализме; наказание в соответствии со ст. 77 УК РСФСР 1960 г. - лишение свободы на срок от трех до пятнадцати лет с конфискацией имущества или смертная казнь с конфискацией имущества (Закон об уголовной ответственности за государственные преступления 1958 г., Определение Верховного Суда СССР от 31.07.1958 г., Пленумы Верховного Суда СССР от 20.10.1959 г., 17.06.1960 г., 31.03.1962 г., 3.07.1963 г., 7.10.1967 г.).

X этап - конец 80-х гг. XX в. - 1998 г. (политическая нестабильность, переход к рыночной экономике, экономический кризис) - резкий всплеск бандитизма в количественном и качественном отношении; наказание в соответствии с ч. 3 ст. 209 УК РФ 1996 г. - лишение свободы на срок до двадцати лет с конфискацией имущества или без таковой (постановления Пленума Верховного Суда РФ № 9 от 21.12.1993 г. и № 1 от 17.01.1997 г., Указ Президент РФ от 14.06.1994 г. № 1226, совместное указание Генеральной прокуратуры, МВД и ФСБ России от 24.06.1994 г., УК РФ 1996 г.);

XI этап - 1999 г. - по настоящее время (относительная политическая и экономическая стабильность) - прекращение количественного развития бандитизма; наказание в соответствии с ч. 3 ст. 209 УК РФ с изменениями, согласно ФЗ № 162 от 8.12.2003 г. и ФЗ № 169 от 8.12.2003 г., - лишение свободы на срок до двадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

Таким образом, рассматриваемый состав преступления эволюционирует в истории нашего государства, что даёт возможность продолжения его исследования на предмет объектного отношения.

1.2 Бандитизм по уголовному законодательству отдельных зарубежных стран

Рассмотрим уголовное законодательство в отношении бандитизма отдельных стран ближнего зарубежья: Азербайджана, Армении, Беларуси, Грузии, Казахстана, Кыргызстана, Латвии и Украины, которые еще не так давно являлись частью одной страны и жили по одним законам, что не могло не отразиться на их уголовной политике и после образования ими независимых государств.

В статье 230 УК Кыргызской Республики полностью воспроизводится понятие бандитизма, его квалифицирующих признаков и дифференциация уголовной ответственности для участников банды, соответствующие УК РФ.

Содержание ст. 237 УК Республики Казахстан идентично ст. 209 УК РФ, однако санкция за это преступление в казахском кодексе ниже предусмотренной в российском уголовном законодательстве. Создание банды, руководство ей наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет с конфискацией имущества или без таковой (ч. 1 ст. 237 УК РК). Участие в банде или в совершаемых ею нападениях наказывается лишением свободы на срок от шести до двенадцати лет с конфискацией имущества или без таковой (ч. 2 ст. 237 УК РК). Деяния, предусмотренные частями первой и второй данной статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет с конфискацией имущества или без таковой (ч. 3 ст. 237 УК РК). При этом участие в банде или в совершаемых ею нападениях в казахском уголовном законе относится к тяжким преступлениям, в отличие от российского, где эти деяния, как и создание, и руководство бандой, являются особо тяжкими преступлениями. Кроме того, несмотря на то, что казахский законодатель объективную сторону бандитизма и признаки банды основывал на российском уголовном праве, однако, под вооруженностью банды им понимается наличие у ее участников только огнестрельного или холодного оружия, а под устойчивостью - деятельность, направленная на совершение преступлений в течение длительного времени. Российским же законодателем признак вооруженности трактуется более расширенно, то есть это предполагает наличие у участников банды не только огнестрельного или холодного оружия, но также газового и пневматического оружия, а банда может быть создана и для совершения одного, но требующего тщательной подготовки нападения.

В УК Азербайджанской Республики бандитизм также отнесен к преступлениям против общественной безопасности. Закон предусматривает дифференцированную ответственность для членов банды. Однако если за создание банды и руководство ей предусмотрена аналогичная ч. 1 ст. 209 УК РФ мера наказания в виде лишения свободы от десяти до пятнадцати лет (ст. 217.1 УК АР), то за участие в банде или в совершаемых ею нападениях наказание более мягкое - лишение свободы на срок от семи до двенадцати лет (ст. 217.2 УК АР). При этом в обоих случаях предусмотрена конфискация имущества. Кроме того, азербайджанским законодателем не предусмотрена отдельная уголовная ответственность для лиц, совершивших бандитизм с использованием своего служебного положения.

Уголовным кодексом Грузии установлено, что бандитизм направлен против общественной безопасности. Однако наказание для членов банды не дифференцировано и при этом ниже российского. В соответствии со ст. 224 УК Грузии "создание или руководство устойчивой вооруженной группой (бандой) в целях нападения на лиц или организации, а равно участие в такой группе (банде) или совершенных ею нападениях, - наказывается лишением свободы на срок от пяти до двадцати лет". Не предусмотрено дополнительное наказание для членов банды и особая ответственность для лица, совершившего бандитизм с использованием своего служебного положения. Кроме того, в отличие от российских теоретиков и правоприменителей, которые не имеют единого мнения об отнесении банды к организованной группе или преступной организации, грузинскими законодателями четко установлено, что банда - это организованная группа. Причем это устойчивая группа "лиц, заранее вступивших в связь с целью совершения нескольких преступлений" (ч. 3 ст. 27 УК Грузии). Необходимо отметить, что в грузинском уголовном законе отсутствует вид соучастия - преступное сообщество (преступная организация).

Законодателями Республики Армения также предусматривается два состава бандитизма, однако руководство бандой ими уравнивается с участием в ней, а наказание за любое соучастие в банде предполагается более мягким, чем в российском уголовном законе. В соответствии с ч. 1 ст. 222 УК Армении "создание устойчивой вооруженной группы (банды), в целях нападения на граждан и организации, наказывается лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет с конфискацией имущества или без таковой". А любое "соучастие в банде наказывается лишением свободы на срок от шести до десяти лет с конфискацией имущества или без таковой" (ч. 2 ст. 222 УК Армении).

Более существенные различия с нашим уголовным законодательством наблюдаются в "европейском" ближнем зарубежье.

В УК Республики Беларусь ответственность за создание банды, руководство ей, участие в ней или в совершаемых ею нападениях не дифференцирована, предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от пяти до пятнадцати лет с конфискацией имущества или без конфискации (ст. 286 УК РБ). Белорусскими законодателями банда определяется как вооруженная организованная группа, созданная с целью нападения на предприятия, учреждения, организации или на граждан. А в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РБ организованной группой считается предварительное объединение двух или более лиц в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности.

Существенные отличия от российского уголовного закона наблюдаются и в УК Украины. Во-первых, в соответствии с ч.ч. 3 и 4 ст. 28 УК Украины состав организованной группы и преступной организации - не менее трех человек. Во-вторых, на Украине уголовная ответственность за бандитизм также не дифференцирована и наказание мягче, чем в УК РФ. В соответствии со ст. 257 УК Украины "организация вооруженной банды, с целью нападения на предприятия, учреждения, организации либо на отдельных лиц, а также участие в такой банде или в совершаемом ею нападении наказываются лишением свободы на срок от пяти до пятнадцати лет с конфискацией имущества". При этом не выделяется лицо, руководящее бандой. В-третьих, в УК Украины нет определения "банды" и отнесения ее по виду соучастия, так как и в определении организованной группы и в определении преступной организации содержится признак "устойчивость" (ч.ч. 3 и 4 ст. 28 УК Украины). При этом в п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда Украины от 07.07.1995 г. № 9 "О судебной практике по делам о бандитизме" указано, что под бандой следует понимать устойчивую организованную и вооруженную группу из двух или более лиц, которые предварительно объединились для совершения одного или нескольких нападений на граждан или предприятия, учреждения и организации независимо от форм собственности.

Уголовный кодекс Латвийской республики, как и российское уголовное законодательство, относит бандитизм к преступлениям против общественных интересов и безопасности общества. Однако и в Латвии уголовная ответственность за бандитизм не дифференцирована. В ст. 224 латвийского уголовного закона предусмотрена ответственность за объединение двух и более лиц в организованную вооруженную группу (банду) в целях совершения преступлений, а также за руководство ею и за участие в совершенных бандой преступлениях. При этом банда определяется как организованная группа, но еще более сплочённая и обязательно вооруженная.

Тем самым, результаты сравнительно-правового исследования зарубежного законодательства по противодействию бандитизму свидетельствуют о следующем:

1) толкование понятия бандитизма в странах ближнего и дальнего зарубежья неоднозначно;

2) в уголовном законодательстве ближнего зарубежья бандитизм выделен отдельной уголовно-правовой нормой, дано его определение и явление рассматривается как один из видов сложного соучастия;

3) в странах СНГ объектом бандитизма является общественная безопасность;

4) в большинстве странах СНГ предусмотрена уголовная ответственность за создание банды, руководство ей, участие в ней или в совершаемых ею нападениях;

5) в уголовном законодательстве большинства стран дальнего зарубежья предусмотрен вид соучастия в совершении групповых преступлений, аналогичных российскому бандитизму, при этом преступные группы имеют такое же название - "банда", однако отсутствует ее определение;

6) странах дальнего зарубежья предусмотрена дифференцированная уголовная ответственность за групповое совершение преступлений, однако без выделения признаков организованности и вооружённости;

7) страны дальнего зарубежья никогда не относили деяния, совершаемые бандами, к преступлениям против государства или общественной безопасности;

8) в большинстве стран Европы объектом бандитизма является собственность, при этом совершение преступлений в составе банды является отягчающим обстоятельством;

9) в большинстве стран и ближнего и дальнего зарубежья ответственность за бандитизм не дифференцирована и санкции за указанные деяния значительно ниже российских;

10) в США к бандам относят группы мотоциклистов, которые американскими правоведами относятся к общеуголовной, а не к организованной преступности;

11) в Японии основная борьба с бандами возложена на общественность посредством местных комитетов общественной безопасности и местных центров содействия движению за искоренение насилия.

Таким образом, на наш взгляд, в УК РФ рассматриваемое общественно опасное деяние, в соответствии с зарубежным уголовным законодательством в части противодействия бандитизму, необходимо переориентировать на собственность, что более оправданно в реалиях нашего времени.

Глава 2. Уголовно-правовые меры противодействия бандитизму по действующему отечественному законодательству

2.1 Уголовно-правовая характеристика объективных признаков бандитизма

В соответствии с действующим уголовным законодательством непосредственным объектом бандитизма является общественная безопасность в узком значении или общая безопасность.

Общественная безопасность - это совокупность общественных отношений, обеспечивающих безопасные условия жизни людей и их деятельности, безопасное использование радиоактивных веществ, надлежащее и безопасное пользование оружием, боеприпасами и взрывчатыми веществами, а также безопасное ведение горных и строительных работ.

Преступлениями против общественной безопасности признаются общественно опасные деяния, нарушающие установленные законами и подзаконными актами правила предосторожности ведения производственно-хозяйственной деятельности, использования и эксплуатации источников повышенной опасности, а также обращения с предметами, представляющими общую опасность".

Преступления против общественной безопасности образуют систему деяний, посягающих на различные сферы общественной безопасности и нарушающих различные общественные отношения, охраняемые уголовным правом. В этой системе различаются общие и специальные виды преступлений. При этом к общим видам относятся преступные деяния, создающие угрозу безопасности неопределенного круга лиц, нарушающие деятельность органов управления, обеспечивающих общественную безопасность, к которым и относится бандитизм. Различают понятие преступления против общественной безопасности в "широком" и "узком" смысле. В широком смысле слова общественная безопасность слагается из нескольких групп общественных отношений: а) безопасных условий жизни всего общества; б) общественного порядка; в) экологической безопасности и экологического правопорядка; г) здоровья населения и общественной нравственности; д) безопасности личных, общественных или государственных интересов при производстве различного рода работ; е) безопасности личных, общественных или государственных интересов в процессе обращения с общеопасными предметами; ж) безопасности личных, общественных или государственных интересов в процессе использования транспортных средств; з) безопасности личных, общественных или государственных интересов в процессе использования компьютерной информации.

Кроме того, Закон РФ "О безопасности" 1992 г. также дает понятие общественной безопасности в широком смысле слова. В ст. 1 безопасность определяется как "состояние защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз". Под жизненно важными интересами понимается совокупность потребностей, удовлетворение которых надежно обеспечивает существование и возможности прогрессивного развития личности, общества и государства. К основным объектам безопасности относятся: права и свободы личности; материальные и духовные ценности общества; конституционный строй, суверенитет и территориальная целостность государства.

Тем самым, общественная безопасность имеет многие составляющие, но все они сводятся к соблюдению тех или иных правил поведения в какой- то определенной сфере.

Очевидно, что общественная безопасность и как социальное явление и как объект уголовно-правовой охраны носит более сложный и многоаспектный характер; она связана с двумя формами деятельности людей и имеет две составляющие: соблюдение общих правил безопасности и соблюдение специальных правил безопасности. Посягательства на эти две составляющие общественной безопасности и образуют две группы преступлений: преступления, нарушающие общие правила безопасности, и преступления, нарушающие специальные правила безопасности.

Однако ряд ученых-юристов, исследовавших преступления против общественной безопасности, единодушно отмечают, что в основе всех общественно опасных деяний данного вида лежит неправильное обращение с предметами, являющимися источниками повышенной опасности, несоблюдение установленных правил.

Действительно, если обратиться к главе 24 УК РФ, то большинство из предусмотренных в ней преступлений связаны с неправильным использованием (или неправомерным обращением) тех или иных веществ, предметов или источников повышенной опасности (радиоактивные вещества, оружие, автотранспортные средства), что в результате приводит к нарушению условий безопасного существования личности как представителя социального общества.

Приведенные рассуждения приводят нас к выводу о том, что настоящее расположение ст. 209 УК РФ в системе действующего уголовного законодательства не соответствует реалиям времени.

Однако в качестве аргументов в пользу рассматриваемого объекта бандитизма юристами утверждается, что "создание вооруженной банды и нападения на учреждения и граждан способны не только причинить серьезный физический и материальный вред организациям и частным лицам, но и противодействовать органам правопорядка, вызвать тревогу среди населения, нарушить нормальную жизнедеятельность региона".

На наш же взгляд, эти аргументы сомнительны. Разве не может серьезный материальный вред организации причинить одно лицо, совершившее тайное хищение её имущества, а серьезный физический вред - одно лицо, совершившее разбойное нападение, которое к томуже может оказать серьезное противодействие органам правопорядка. Тревогу среди населения и нарушение нормальной жизнедеятельности региона могут вызывать или один серийный убийца (маньяк), или неоднократные изнасилования несовершеннолетних, или поджоги частных домов и т.п.

В соответствии со ст. 209 УК РФ, банда - это устойчивая вооруженная группа, созданная с целью нападения на граждан и организации.

В соответствии с ч. 3 ст. 35 УК РФ, "преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений". Переход же к более опасному виду соучастия - преступному сообществу (преступной организации), произойдет, если организованная группа станет "сплоченной" и будет совершать тяжкие и особо тяжкие преступления (ч. 4 ст. 35 УК РФ).

По признаку "организованность" у юристов наблюдается полное согласие. И действительно, термин "организованный" означает "обладающий организацией, объединенный в организации, сплоченный; планомерный, отличающийся строгим порядком; дисциплинированный, действующий точно и планомерно". А согласно пояснения, данного в словаре иностранных слов, "организовать [фр. оrgаnisеr] - основать, создать; объединить, сплотить; упорядочить что- либо".

Об организованности группы могут свидетельствовать такие признаки, как: распределение функций между соучастниками; организационное строение группы; планирование преступной деятельности; разработка мер конспирации и наличие организационных единиц, ее осуществляющих; внутренняя дисциплина и т.д..

Проблема же возникает при соотношении терминов "устойчивость" и "сплочённость".

Законодателями даны критерии дифференциации сложного соучастия - если формирование устойчиво - то это организованная группа, а если сплочённо - то перед нами преступное сообщество (преступная организация). Однако толкование учеными признаков "устойчивость" и "сплоченность" неоднозначно.

Устойчивость - это "определенная форма отношений, своеобразная психологическая атмосфера между участниками, наличие перспективных замыслов, которые позволяют судить о более или менее длительном существовании данной группы, об устойчивости можно также судить по длительности прошлых отношений лиц, входящих в группу", а сплоченность - "организованное и психическое единство устремлений лиц, образующих преступную организацию". Как нам кажется, в этих формулировках трудно найти различие.

Под устойчивостью организованной группы понимается наличие постоянных связей между членами и специфических методов деятельности по подготовке или совершению одного или нескольких преступлений. Устойчивость организованной группы предполагает предварительную договоренность и сорганизованность. Сплоченность, по его же мнению - "это социально-психологическая характеристика преступного сообщества, она отражает общность участников в реализации преступных целей. Между членами преступного сообщества, как правило, происходит разделение ролей, направленных на достижение преступных намерений". А разве указанные элементы признаков не присущи обоим понятиям?

Устойчивость группы "предполагает довольно высокий уровень, который выражается в том, что ее предварительная деятельность, во-первых, рассчитана на более или менее длительное существование и преступную деятельность", а сплочённость "означает высокую степень организованности, иерархическое руководство...".

На устойчивость группы указывает "продолжительность существования во времени... Помимо временного признака, на высокую степень согласованности и устойчивости связей между участниками организованной группы может указывать существование плана преступной деятельности с обозначением в нем ролей и функций, отдельных актов и операций. При этом устойчивость связей между участниками организованной группы, в свою очередь, отражает не только высокую степень согласованности их поведения, но и уровень замкнутости, изолированности от общества этого преступного формирования (со своими правилами общения, субординации, дисциплины и т.п.)". "Признак сплоченности (помимо устойчивости) характеризует более высокую степень согласованности преступной деятельности участников-членов преступного сообщества по сравнению с организованной группой".

Признак "устойчивость" "обычно предполагает умысел участников на совершение не одного, а нескольких преступлений...", "сплочённость предполагает обычно наличие в преступной организации сложных организационно-иерархических связей, тщательной конспирации, наличия в обороте значительных денежных средств, установление связей с правоохранительными органами (коррумпированность), наличие системы защитных мер (внутренняя контрразведка), наличие охранников, боевиков и наемных убийц".

Сплочённость подразумевает наличие устоявшихся связей, организационно-управленческих структур, финансовой базы, единой кассы из взносов от преступной деятельности, конспирации, иерархии подчинения, единых и жестких правил взаимоотношений и поведения с санкциями за нарушение неписанного устава сообщества.

Сплочённость означает наличие у членов группы общих целей, намерений, превращающих преступное сообщество в единое целое. О сплоченности преступного сообщества может свидетельствовать также наличие устоявшихся связей между соучастниками.

Как видно в теории уголовного права нет четкого и ясного элементного разделения рассматриваемых признаков.

И как следствие, в практической деятельности, при расследовании преступлений, совершённых членами организованных преступных формирований (ОПФ), вызывает трудности не только отграничение организованной группы от преступного сообщества (преступной организации), но и определение признаков этих формирований, что ведёт к смягчению наказания и даже полному освобождению от уголовной ответственности в судах по факту совершения преступлений в составе ОПФ.

Необходимо отметить широкий диапазон субъективного толкования признаков "устойчивость" и "сплочённость" в суде.

Например, по делам о бандитизме, в одном случае суд не признал преступную группу бандой на основании того, что не было представлено доказательств о руководителе группы, распределении ролей, разработке планов, кроме того, было заявлено, что объектами нападения становились лица, случайно оказавшиеся на месте преступления; в другом случае указывалось, что не представлено доказательств о предварительной договорённости членов преступной группы именно на совершение нападений в составе банды; кроме того, ссылаются на недоказанность наличия в группе строгой дисциплины и на недостаточную степень организации и устойчивости и т.д.

По делам о преступных сообществах (преступных организациях), в одном случае суд не усмотрел стабильности состава преступного формирования, тесной взаимосвязи между членами, сплочённости, постоянства форм и методов преступной деятельности, длительности существования и количества совершаемых преступлений, определения направлений преступной деятельности, материального обеспечения деятельности формирования, распределения доходов, строгой подчинённости, контроля за исполнением заданий1; в другом случае суд счёл недоказанными: устоявшиеся связи, организационно управленческую структуру формирования, иерархию подчинения, единые жёсткие правила взаимоотношения и поведения с санкциями за нарушение неписанного устава сообщества, поддержание строгой дисциплины, чёткое распределение функций между участниками, тщательное планирование преступной деятельности и т.д.

Что интересно, в последних случаях деяния подсудимых были переквалифицированы на совершение преступлений в составе организованных преступных групп. Хотя недоказанность перечисленных элементов, если их рассмотреть с точки зрения устойчивости, исключает и организованную группу.

Более того, в судах наблюдается не совсем чёткое понимание рассматриваемых признаков, и не только в их разграничении, но и в элементном содержании, а именно: нет чёткой классификации элементов каждого признака, ряд элементов выводятся из составов признаков и рассматриваются как самостоятельные признаки, некоторые элементы указываются составными всех признаков (не только устойчивости и сплочённости, но организованности).

Не способствует разрешению проблемы и Верховный Суд РФ, на пленарных заседаниях которого преступные сообщества (преступные организации) вообще не рассматривались, а вопросы по организованным группам поднимались только в связи с совершением конкретных преступлений, как отягчающие обстоятельства, причём указываемые признаки расплывчаты и не способствуют ясному пониманию проблемы, к тому же они противоречивы.

В деятельности ОПФ могут отсутствовать такие элементы как: постоянство состава; наличие прочных связей между соучастниками; четкое распределение обязанностей; жесткая дисциплина; распределение преступных доходов в группе в соответствии с положением лица в ее иерархии; создание в группе специального денежного фонда ("общака") и др.

Состав ОПФ может меняться в связи с пресечением преступной деятельности некоторых ее членов правоохранительными органами после совершения преступлений ими вне группы или гибелью при различных обстоятельствах. Формирования могут распадаться с созданием нескольких самостоятельных групп. И даже их лидер не постоянен. Не может идти речи и о прочных связях между членами групп, так как постоянные внутренние конфликты иногда заканчивались физическим устранением соучастников. А какая может быть жесткая дисциплина в группе, если ее члены совершают не только различные преступления вне ее, но и деяния в виде эксцессов при совершении преступлений уже в составе своей группы. "Общак" во многих формированиях не создавался - "добыча" сразу распределялась, причем поровну, между всеми членами.

По-нашему мнению, об устойчивости организованной преступной группы могут свидетельствовать:

- обязательное наличие руководителя, даже если группа состоит из двух человек или из родственников, что предполагает добровольное принятие членами группы его лидерства;

- наличие связей между членами группы как до ее создания или вступления в нее, так и на стадии организации;

- умысел ее членов на совместную преступную деятельность в течение длительного времени;

- стремление придать своей деятельности характер преступного промысла;

- определение конкретной цели при ее создании (например, квартирные или карманные кражи, разбойные нападения на квартиры граждан или на водителей грузового автотранспорта на автомагистралях и т.п.). Хотя в последствии направление преступной деятельности группы может измениться на более выгодную в материальном плане и относительно безопасную;

- постоянство форм и методов преступных действий членов группы (проникновение в квартиры одним и тем же способом, совершение нападений в отношении однотипных объектов, совершение преступлений в однотипных местах, одни и те же способы сокрытия следов преступления);

- предварительный выбор объектов совершения преступления;

- планирование преступления и путей отхода;

- подготовка к преступлениям;

- распределение ролей при совершении преступления;

- стремление ее членов на укрепление группы техническими средствами, транспортом, вооружением;

- постоянная готовность ее членов к противодействию в любой форме, психической или физической, сотрудникам правоохранительных органов, как в процессе задержания, так и в ходе следствия.

Как можно заметить, если элементы устойчивости, характеризующие организованную преступную группу, более-менее вырисовываются, то отличительными признаками преступного сообщества (преступной организации), по мнению большинства юристов, выступают: "значительно более высокая, нежели в организованной группе, степень устойчивости и сплочённости её членов" и "гораздо более сложная внутренняя структура".

Другими словами, преступное сообщество (преступная организация) - это тоже самое, что и организованная группа, но более опасно для общества.

Не проясняет рассматриваемую проблему Д.В. Савельев, который утверждает, что преступное сообщество отграничивается "от организованной группы по следующим признакам:

1) преступное сообщество создается для совершения не одного, а многих преступлений...;

2) преступное сообщество создается для совершения тяжких или особо тяжких преступлений...;

3) преступная организованность предполагает наличие в преступном сообществе сложных организационно-иерархических связей, тщательной конспирации, находящихся в обороте значительных денежных средств, связей с правоохранительными органами (коррумпированность), охранников, боевиков, наемных убийц и системы защитных мер".

Первые из двух перечисленных отграничений преступного сообщества от организованной группы мало отличают их друг от друга: ведь организованные группы создаются, как правило, для совершения не одного, а многих преступлений, относящихся к тяжким или особо тяжким. Последний из признаков имеет не уголовноправовое, а криминологическое содержание. Без четких уголовно-правовых отграничений доказать в организованной группе наличие преступного сообщества на практике крайне затруднительно.

Сплоченность могут характеризовать все признаки, относящиеся к организованной группе, а также такие обязательные признаки, которые характеризуют более высокую степень соорганизованности, слаженности, целостности, уровня взаимодействия, масштабности и готовности к совершению преступных акций преступного сообщества по сравнению с организованной группой, например, такие, как:

1) наличие двух или более уровней организаторов (руководителей), один из которых находится в подчинении, либо коллегиального органа руководства или координационного органа; 2) участие в преступном сообществе или в совершаемых им преступлениях должностных лиц, использующих для этого свои служебные полномочия; 3) ярко выраженное стремление оказывать влияние на политические процессы; 4) использование физического насилия и угрозы его применения в качестве постоянного инструмента по решению текущих проблем и поддержанию внутригрупповой дисциплины; 5) подмена преступным сообществом при решении некоторых вопросом официальных органов государства; 6) наличие организационных единиц, выполняющих различные функции (управленческая, аналитическая, безопасности, кадровая, легализации, экономическая, обмен информацией и т.д.); 7) существование внешне законных, как правило, коммерческих, структур и т.п.". При этом он называл "первый признак определяющим, а остальные - факультативными".

Однако и в организованных преступных группах существуют различные уровни организаторов (руководителей), один из которых находится в подчинении (лидер - его помощники (заместители). И организованная группа может состоять из должностных лиц. И в организованной группе может использоваться физическое насилие и угрозы его применения в качестве инструмента по решению текущих проблем и поддержанию внутригрупповой дисциплины. Опять же большая часть преступных сообществ (преступных организаций) вряд ли стремится оказывать влияние на политические процессы или подменять официальные органы государства.

Наиболее интересным пунктом в этой классификации, на наш взгляд, является наличие организационных единиц, выполняющих различные функции (управленческая, аналитическая, безопасности, кадровая, легализации, экономическая, обмен информацией и т.д.). Что соответствует мнению об отграничении преступного сообщества от других форм сложного соучастия по признаку объединения автономных организованных групп или преступных организаций, либо их руководителей.

Преступное сообщество (преступная организация) - это сплочённая устойчивая группа лиц. Тем самым, устойчивость является элементом сплочённости.

Под сплочённостью понимается "дружный, единодушный, организованный", а под устойчивостью - "не поддающийся, не подверженный колебаниям, стойкий, твёрдый". Обратите внимание - организованный и есть сплочённый.

По нашему мнению, организованную преступную группу невозможно отграничить от преступной организации по признакам устойчивость и сплочённость, которые являются субъективными.

Поэтому мы солидарны с мнением ряда учёных, придерживающихся мнения, что "понятия устойчивость и сплоченность на практике различить очень сложно, так как эти признаки поглощают друг друга и скорее являются словами-синонимами. Это объясняется тем, что круговая порука, конспирация, наличие специальных технических средств, установление дисциплины со стороны организатора присущи как преступному сообществу, так и организованной группе".

С психологической точки зрения "сплоченность - солидаризация групповая - процесс альянсо-групповой динамики, который модальноизирует приверженность к альянсу-группе его членов-субъектов; чем больше количество членов группы симпатизирует друг другу, тем выше уровень взаимоэмпатии - взаимосимпатии, тем приязненнее, дружелюбнее относятся друг к другу члены группы - альянса - организации, тем выше их сплоченность". Указанное направление полностью соответствует и организованной группе, в общем, и банде, в частности.

Рассмотрим признак "сплочённость" применительно к банде, то есть организованной устойчивой вооруженной группе.

Банда - это вооруженная, сплочённая группа лиц, созданная для совершения тяжких и особо тяжких преступлений. Таким образом, к признакам банды относятся: групповой характер; сплочённость; вооруженность; создание для нападения на граждан или организации.

Банда - вид преступной организации, то есть сплочённая организованная группа, созданная для совершения тяжких и особо тяжких преступлений.

Об устойчивости банды могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность состава ее организованных структур, сплочённость ее членов, постоянство форм и методов преступной деятельности.

Как мы видим, учёные относят к банде и признак сплочённости.

По нашему мнению, понятие "сплочённость" необходимо рассматривать как один из признаков банды, то есть организованной, устойчивой, вооруженной группы. И, как следствие, необходимо исключить

из уголовного законодательства понятие "преступная организация", так как установить, в соответствии с действующим законодательством, какие-либо различия между ней и организованной группой практически невозможно.

Определение же объективных признаков преступного сообщества как объединения нескольких организованных групп или их руководителей не вызывает особых сложностей.

Вооружённость предполагает наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного оружия, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия.

В этом же пункте постановления указано, что "при решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться положениями Закона РФ "Об оружии".

В соответствии с п. 1 ст. 1 Закона "Об оружии" 1996 г.:

- к огнестрельному оружию относится оружие, предназначенное для' механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда;

- к холодному оружию - оружие, предназначенное для поражения цели при помощи мускульной силы человека при непосредственном контакте с объектом поражения;

- к метательному оружию - оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение при помощи мускульной силы человека или механического устройства;

- к пневматическому оружию - оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии сжатого, сжиженного или отверждённого газа;

- к газовому оружию - оружие, предназначенное для временного поражения живой цели путем применения слезоточивых или раздражающих веществ.

В соответствии со ст. 2 Закона "Об оружии" огнестрельное оружие в зависимости от целей его использования соответствующими субъектами, а также по основным параметрам и характеристикам подразделяется на гражданское, служебное, боевое ручное стрелковое и холодное.

К гражданскому оружию относится оружие, предназначенное для использования гражданами РФ в целях самообороны, занятий спортом и охоты (ст. 3 Закона "Об оружии").

Исходя из вышеизложенного, нельзя согласиться с рядом учёных, утверждающих, что признак вооружённости не образует наличие в преступной группе охотничьего гладкоствольного оружия, не изъятого из гражданского оборота, которые, вероятно, рассматривают признак вооружённости банды через призму Уголовного права, а именно, дополнения в ч. 1 ст. 222 УК РФ об отказе в уголовном преследовании за незаконные действия с гражданским гладкоствольным оружием, его основными частями и боеприпасами к нему. Хотя не совсем понятна позиция уважаемых учёных, почему только охотничьи ружья, так как в дополнении ч. 1 ст. 222 УК РФ говорится о гражданском гладкоствольном, к которому относятся также спортивное и оружие самообороны. Тем более вызывает недоумение заявление, что "из охотничьего гладкоствольного ружья можно убить человека. Но для лица, специально и обдуманно намерившегося совершить такое преступление... - это очень неудобная для подобной цели вещь".

Кроме того, исследование уголовных дел о бандитизме, рассмотренных в судах Пермского федерального округа с 2010 г. по 2012 г., и по которым факты бандитизма подтвердились, показало, что на вооружении банд от всего огнестрельного оружия четверть - обрезы охотничьих ружей, что объяснятся относительной доступностью охотничьих ружей и простотой их переделки в обрезы.

Например, весной 2011 г. в г. Перми Ращектаев принял решение создать банду с целью совершения разбойных нападений на водителей частных такси с последующим их убийством и завладением автомобилями. В процессе становления и организации банды он дал указание членам банды о приобретении огнестрельного оружия, один из которых, из находящегося в его распоряжении охотничьего ружья 16 калибра, изготовил обрез, отпилив часть ствола и ложа.

Тем самым, на наш взгляд, огнестрельное гражданское гладкоствольное оружие, не являющееся предметом преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 222 УК РФ, составит признак вооружённости бандитизма.

К огнестрельному оружию не могут быть отнесены предметы, хотя и соответствующие приведенному в Законе "Об оружии" описанию, но не способные даже на небольшом расстоянии причинить сколько - нибудь существенный вред.

Для признания объекта пневматическим оружием необходимо, чтобы выброшенный из него снаряд получил значительное ускорение (измеряемое в скорости полета пули или дульной энергии) и мог осуществить поражающее воздействие на цель. В соответствие с п. 2 ч. 1 ст. 6 Закона "Об оружии" на территории России вне спортивных объектов запрещено хранение и использование спортивное пневматическое оружие с дульной энергией свыше 7,5 ДЖ и калибра более 4,5 мм. Исходя из этого запрета, можно сделать вывод, что пневматическое устройство с указанными параметрами будет являться оружием, и отнесено к признаку вооруженности бандитизма.

Не могут быть отнесены к пневматическому оружию широко распространенные игрушечные ружья и пистолеты, способные посылать заряд на основе использования сжатого газа, но по своим поражающим свойствам не представляющие опасности.

На наш взгляд, нельзя согласиться с рядом ученых, настаивающих, что признак вооружённости бандитизма составит только газовое оружие, снаряженное нервн - паралитическими, отравляющими, а также другими веществами, неразрешенными к применению, так как Закон "Об оружии" относит к газовому оружие, предназначенное для временного поражения человека токсическими веществами, оказывающими слезоточивое либо раздражающее действие.

Тем самым, по нашему мнению, признак вооружённости банды составит любое газовое оружие, не только с нервно-паралитическим и отравляющим веществами, но и со злезоточивым и раздражающими действием.

В соответствии с п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 12 марта 2002 г. "О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств" под взрывными устройствами понимаются промышленные или самодельные изделия, функционально объединяющие взрывчатое вещество и приспособление для инициирования взрыва (запал, взрыватель, детонатор и т.п.).

При этом имитационно - пиротехнические и осветительные средства не относятся к взрывчатым веществам и взрывным устройствам.

При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться заключением экспертов, так как не являющиеся на первый взгляд оружием предметы могут в соответствии с заключением эксперта являться таковыми и наоборот.

В соответствии с толкованием нормы уголовного права (ст. 209 УК РФ) не будет образовывать признак вооружённости наличие в преступной группе только основных частей и комплектующих деталей огнестрельного оружия, боеприпасов или взрывчатых веществ.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Закона "Об оружии" оружием не являются изделия, сертифицированные в качестве изделий хозяйственно-бытового и производственного назначения, спортивные снаряды, конструктивно схожие с оружием (например, сигнальное оружие). Поэтому, если члены преступной группировки совершают нападения с помощью хозяйственных ножей, секачей, молотков, монтировок, гвоздодеров, вил, лопат, строительномонтажных пистолетов, ружей для подводной охоты и других подобных предметов, их действия нельзя квалифицировать по ст. 209 УК РФ.

...