Проблемные аспекты определения предмета науки гражданского процессуального права Республики Казахстан

С сентября 1991 года судебной власти стали подведомственны все дела о защите прав, свобод и охраняемых законом интересов без ограничений. Данный период относится к принятию Съездом народных депутатов СССР Декларации прав и свобод человека и гражданина, которая в отличие от Конституции 1977 года имела прямое действие. Статья 22 Декларации закрепила право каждого на судебное обжалование незаконных действий должностных лиц, государственных органов и общественных организаций.

Кроме законов, предоставляющих право на судебную защиту в общей форме, стали постепенно приниматься и законы, устанавливающие право на защиту конкретных прав либо на защиту от нарушений со стороны отдельных органов и должностных лиц.

Широкий подход к проблеме судебной защиты был провозглашен в общесоюзной декларации прав и свобод человека от 5 сентября 1991 года и в статье 13 Конституции Республики Казахстан.

Принцип всеобщности судебной защиты закреплен в статье 13 нынешней Конституции Республики Казахстан, где говорится, что каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод /5/.

Этой конституционной норме было дано официальное толкование Конституционного Совета Республики Казахстан: «Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод, что означает право любого человека и гражданина обратиться в суд за защитой и восстановлением нарушенных прав и свобод. Реализация этого права осуществляется на основе и в порядке, установленном законом».

Когда речь идет о защите, в том числе судебной защите прав и свобод человека, возникает проблема приоритетов.

В соответствии с Конституцией Республики Казахстан государство обязано охранять достоинство личности во всех сферах, чем утверждается приоритет личности, ее прав и свобод.

Отсюда следует, что личность в ее взаимоотношениях с государством выступает не как объект государственной деятельности, а как равноправный субъект, который вправе защищать свои права и свободы, всеми, не противоречащими закону способами, и спорить с государством в лице любых его органов.

Право на судебную защиту выступает как гарантия в отношении всех прав и свобод. Оно не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах, в том числе в условиях чрезвычайного положения.

Несомненно, процедурные вопросы, принципы правосудия, функционирующая судебная система и действующее законодательство играют большую роль в судебной защите прав личности. Вместе с тем, нельзя преувеличивать их значения, поскольку все эти факторы реализуются через общественное сознание. Они обусловлены уровнем развития культуры общества, политическими, правовыми традициями конкретного государства /16, с. 23/.

Именно поэтому и существуют различные способы защиты права, и степень их эффективности в различных странах неодинакова. Если же говорить о ведущей тенденции, то она заключается в неуклонном повышении роли суда в защите прав личности.

Такая тенденция наблюдается практически во всех странах, хотя ее порой сдерживают реакционные политические режимы.

1.3 История становления процессуальной науки

Исследовать вопросы науки гражданского процессуального права Республики Казахстан нельзя без отрыва от истории становления юридического образования и основных этапов развития процессуальной науки.

К проблемам гражданского процесса обращались многие выдающиеся деятели прошлого. В начале XIX века первый консул Французской республики Наполеон Бонапарт выступая с речью перед кассационным судом, говорил: «Дозволять судебным местам преступать законы и обходить их исполнение - все равно, что уничтожить законодательную власть.

В этом смысле кассационный суд - необходимая опора законодателя. Если точное исполнение законов есть непременное условие устройства и поддержание порядка в государстве, то в кассационном суде нельзя не видеть учреждения, укрепляющего государственную власть и упрочающего незыблемость государства».

В середине XIX века в России появилась плеяда ученых разработавшие теоретические основы судебной реформы 1864 года.

Основы данной реформы, проводимые в России тесно переплелись с теми изменениями судебных органов, которые проводились в Казахстане. Эти изменения были изучены казахским просветителем Ч. Валихановым в «Записках судебной реформы».

Интересным является то, что задачи, которые ставились перед юристами того времени, были актуальны и в XX веке.

В учебниках гражданского процессуального права выделяют ученных Малышева К.И., Исаченко А.Л., Энгельман И.Е. и другие. Считается что это та процессуальная гвардия, которая обеспечила процессуальной науке высокий авторитет. Особое место в этой плеяде занимал Евгений Викторович Васьковский - энциклопедически образованный юрист, специалист в области материального права и гражданского процесса /17, с. 31/.

Развитие науки гражданского процессуального права после Октябрьской революции было существенно затруднено ошибочными идеологическими воззрениями:

- во-первых, категорическим непринятием теоретического наследства дореволюционного правоведения, из-за чего советская юридическая наука вынуждена была начинать как бы с нуля;

во-вторых, нигилистическим отношением к гражданскому процессу как к ненужной пролетарскому суду простой формальности.

В течении почти двадцати лет в советской юридической литературе доминировали призывы к упрощению гражданской процессуальной формы, отказу от процессуального регулирования правосудия. Гражданские процессуальные нормы рассматривались как технические нормы, а сам гражданский процесс - как технология судебной защиты. В таких условиях было невозможно нормальное развитие гражданской процессуальной мысли.

Послереволюционная процессуальная теория складывалась очень медленно. Только перед войной вышел в свет учебник профессора А.Ф. Клеймана, а сразу после войны - «Гражданский процесс» (1948 г.) С.Н. Абрамова, который многие процессуалисты считают лучшим из всего того, что создала советская процессуальная наука с 40-х годов по настоящее время.

В Москве сложились две процессуальные школы: одна, возглавляемая А.Ф. Клейманом, а затем продолженная его учениками А.А. Добровольским, С.И. Ивановой, М.К. Треушниковым и др. Другую основал М.А. Гурвич, ученики которого (М.С. Шакарян, А.Т. Боннер и др.) продолжают развивать его идеи.

В настоящее время наука гражданского процессуального права бурно развивается и дает очень много новых идей, взглядов, концепций направленных на совершенствование процессуального законодательства.

В Казахстане процесс становления юридической науки также имеет интересную историю.

5 марта 1935 года было принято постановление ЦИК и СНК СССР «О мероприятиях по развертыванию и улучшению правового образования», которым предусматривалось открытие юридических институтов со сроком обучения 4 года, создание регулярно действующих курсов по переподготовке районных работников-юристов и правовых школ с годичным, а позднее с двухгодичным сроком обучения.

В развитие этого постановления Совнаркомом Казахской ССР 28 апреля 1938 года Институт Советского строительства был преобразован в Алма-Атинский юридический институт, ставший центром юридического образования и науки в Республике.

В Алма-Атинский юридический институт были направлены квалифицированные преподаватели из Москвы, Ленинграда и других городов, что способствовало повышению качества всей учебной и особенно научной работы.

Исторически первые исследования в области гражданского процессуального права восходят к начальным шагам юридической высшей школы нашей Республики после Великой Отечественной Войны. Они связаны с изучением путей становления и развития гражданского процессуального законодательства Казахстана, выявления его особенностей и связей с законодательством других союзных республик.

С конца 50-х годов в Республике образовались два значительных научных коллектива - на юридическом факультете Казахского государственного Университета и в Институте философии и права Академии наук Казахской ССР. Многие научные проблемы эти коллективы решали общими силами.

В период реформ советского общества конца 80-х годов резко сократилось число диссертационных и монографических исследований, публикаций в журналах и сборниках в связи с тем, что часть научных работников перешла на практическую работу в суды, адвокатуру, юридическую службу.

К концу 90-х годов кризис начинает преодолеваться: защищаются диссертации, посвященные новым институтам (судебной власти, апелляции, судебному приказу, заочному решению и т.п.), углубленно исследуется гражданская процессуальная форма, иск, исковое и административное производства, гражданские процессуальные обязанности и ответственность и др., анализируется гражданское процессуальное право зарубежных стран и др /2, с. 233/.

В настоящее время ряд ведущих ученых процессуалистов Баймолдина З.Х., Джекебаев Ч.У., Жумаева М.С., Абдуллина З.К. работают в различных учреждениях.

Можно указать три функции, выполняемые наукой гражданского процессуального права по отношению к гражданскому процессуальному закону: аналитическую, критическую и созидательную.

Аналитическая функция состоит в выявлении содержания действующего гражданского процессуального законодательства, его истолковании и систематическом изложении.

Вследствие этого издание нового или изменение действующего гражданского процессуального закона соответственно активизирует аналитическую функцию гражданско-процессуальной науки, так как любое законодательное новшество требует аналитической оценки, определения места, которое извлеченные таким путем выводы должны занять в уже сложившейся системе освещения конкретно-нормативного материала и согласования с ними ранее сформулированных теоретических положений.

По самой своей сущности аналитическая функция не может играть в отношении гражданского процессуального закона никакой кроме чисто познавательной роли.

Но этим как раз и определяется ее значение. Как ни относиться к тому или иному действующему закону, какие бы недостатки в нем не обнаруживались и какие бы способы их устранения ни предлагались, пока закон не изменен, нужно знать его действительное содержание и практически применять в том именно виде, в каком его смысл определен законодателем.

Критическая функция направлена на установление недостатков в действующем гражданском процессуальном законодательстве, выражаются ли они в пробелах закона, неправильных или устаревших решениях, погрешностях логического, систематического или даже языкового порядка.

Созидательная функция имеет своей целью содействовать изменению существующих и образованию новых гражданско-процессуальных норм и институтов. Если таким образом аналитическая функция следует за законом, а критическая осуществляется в границах действующего законодательства, то созидательная функция предшествует изданию нового закона и используется в процессе нормотворческой деятельности государства /18, с. 22/.

Таким образом, рассмотренные нами функции играют немаловажную роль в процессе становления гражданского процессуального права.

2. Проблемные аспекты определения предмета науки гражданского процессуального права

2.1 Соотношение понятия гражданский процесс Республики Казахстан и наука гражданского процессуального права

Гражданский процесс (гражданское судопроизводство) -- это урегулированные гражданским процессуальным законодательством правоотношения и деятельность его участников при определяющей роли суда (или судьи) по рассмотрению и разрешению дел, возникающих из гражданских и публично-правовых отношений, а также дел особого производства и судебного пристава по исполнению судебных решений.

Из этого определения вытекает вывод о том, что гражданский процесс регулируется гражданским процессуальным законодательством, под которым понимается система правовых норм, регулирующих надлежащую процедуру рассмотрения, разрешения судом гражданских дел и принудительного исполнения судебными приставами-исполнителями судебных постановлений (решений и определений).

Гражданский процесс как наука представляет собой систему взглядов, а также идей, концепций и учений о характере, сущности, содержании отечественного и зарубежного гражданского процессуального законодательства и практики его применения, истории развития отечественного и зарубежного гражданского процессуального законодательства в целом и его институтов.

Изложенные определения понятий гражданского процессуального законодательства, гражданского процесса как практической деятельности и науки свидетельствуют об объемности и многоаспектности их содержания.

Содержательные стороны рассмотренных основополагающих понятий обусловливают сложности и трудности в процессе познания учебного курса «Гражданский процесс», поскольку его содержание определено системами соответствующих науки и законодательства.

Нужно иметь в виду, что гражданско-процессуальное законодательство, процессуальная форма гражданского процесса как надлежащая правовая процедура рассмотрения и разрешения гражданских дел и исполнения судебных актов обусловлены формой и социально-политическим устройством государства. В связи с этим кардинальные преобразования в Казахстане не могли не сказаться на гражданско-процессуальном законодательстве и практике его применения.

Эти преобразования связаны, прежде всего, с попытками формирования гражданского общества; попытками построения правового государства; усилением правовой охраны прав и законных интересов граждан и организаций; повышением роли судебной системы и гражданского процесса в защите прав и законных интересов граждан и организаций; внесением многочисленных изменений и дополнений в гражданское процессуальное законодательство.

Необходимость реформирования гражданского процессуального законодательства в настоящее время очевидна. Однако его совершенствование путем внесения изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан привело к тому, что в нем соседствуют нормы, характерные для тоталитарного государства, и нормы, присущие демократическому обществу, которые находятся в противоречии друг с другом /19, с. 19/.

Рудименты прошлого присутствуют не только в законодательстве, но и в судебной практике. Они обусловлены, с одной стороны, противоречивостью законодательства, а с другой -- неверным пониманием судьями самостоятельности и независимости судебной системы и их психологической неподготовленностью к применению норм демократического содержания.

В действующем законодательстве предусмотрены судебная, общественная и административная формы защиты субъективных прав граждан, предприятий, учреждений и организаций. При этом законодатель установил приоритет судебной защиты права.

В соответствии с Конституцией Республики Казахстан государственная власть осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Судебная власть предназначена для уравновешивания законодательной и исполнительной форм власти.

Судебная власть проявляется в форме правосудия -- деятельности суда по защите субъективных прав и законных интересов граждан и организаций, осуществляемой путем рассмотрения и разрешения уголовных и гражданских дел.

Порядок производства по гражданским делам в судах общей юрисдикции регулируется Гражданским процессуальным кодексом.

Под гражданскими делами понимаются дела по разрешению правовых конфликтов, возникающих не только из гражданских, но и отнесенных к ведению суда экономических, семейных, жилищных, трудовых и иных правоотношений.

Гражданский процесс -- важнейшая форма отправления правосудия, отличающаяся от деятельности других органов, рассматривающих гражданские дела, наличием специфической процессуальной формы.

Здесь и в дальнейшем при ссылках на законодательство имеются в виду законы Республики Казахстан, если иное не оговорено особо.

Необходимо прочно усвоить специфику гражданской процессуальной формы, которая заключается в:

законодательной урегулировании, то есть закрепленности порядка рассмотрения и разрешения гражданских дел в самостоятельной отрасли права;

детальности разработки всей процедуры рассмотрения и разрешения гражданских дел в суде;

универсальности процессуальной формы разрешения гражданских споров в суде, состоящей в наличии процедур во всех видах гражданского судопроизводства и на всех стадиях гражданского процесса;

императивности процессуальной формы, то есть ее обязательности для судов, участников процесса и лиц, присутствующих в зале судебного заседания.

Необходимо отметить, что вопрос о специфике гражданской процессуальной формы является в литературе дискуссионным. Так, некоторые авторы полагают, что ей свойственны: 1) нормативность; 2) непререкаемость; 3) системность; 4) универсальность.

Понятие гражданского процесса не имеет единой, общепризнанной формулировки. Одни авторы считают, что гражданский процесс -- это порядок осуществления правосудия по гражданским делам. Другие полагают, что гражданский процесс -- это деятельность суда и других участников процесса, а также органов исполнительного производства. Третьи утверждают, что процесс -- это одно сложное правоотношение либо совокупность правоотношений, возникающих при рассмотрении и разрешении гражданских дел. Четвертые определяют процесс как деятельность и связанные с ней правовые отношения суда и других участников процесса. Пятые рассматривают гражданский процесс в качестве единства процессуальной деятельности, процессуальных отношений и процессуальной формы /20, с. 188/.

Представляется, что рассматриваемое понятие необходимо определить следующим образом.

Гражданский процесс -- это урегулированная гражданским процессуальным законодательством совокупность процессуальных действий и гражданских процессуальных отношений, складывающихся между судом и другими субъектами при рассмотрении и разрешении гражданского дела в широком смысле слова.

В соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан задачами гражданского судопроизводства являются правильное и быстрое рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты прав и законных интересов граждан и организаций. Выполнение этих основных задач должно способствовать решению стратегических задач: укреплению законности, предупреждению правонарушений, воспитанию законопослушных граждан.

Необходимо обратить внимание на то, что в законодательстве предусмотрены три вида собственно гражданского судопроизводства. Основанием для такого разделения служат материально-правовые особенности гражданских дел, которые определяют специфику их рассмотрения и разрешения.

Исковое производство. Оно существует при обращении к суду за защитой нарушенных прав или интересов по спорам, вытекающим из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений, характеризующихся равенством процессуального положения сторон. По общему правилу исковое производство возникает при наличии материально-правового спора.

Особое исковое производство по гражданским делам, возникающим из административно-правовых (публично-правовых) отношений. Это название достаточно условно, поскольку законодатель включил в него дела не только из административно-правовых, но и из государственно-правовых и финансовых отношений. В рамках этого производства рассматриваются дела о защите избирательных прав и права на участие в референдуме; дела по жалобам на действия государственных органов и должностных лиц в связи с наложением административных взысканий; дела по жалобам на действия государственных органов, общественных организаций и должностных лиц, нарушающие права и свободы граждан; дела по жалобам на отказ в разрешении на выезд из Казахстана за границу или на въезд в Казахстан из-за границы и некоторые другие.

Особое производство. Это производство не связано с разрешением спора о праве, в связи, с чем в нем отсутствуют стороны. В порядке особого производства разрешаются дела, связанные с установлением фактов, имеющих юридическое значение. В частности, в рамках этого производства рассматриваются и разрешаются дела о признании гражданина безвестно отсутствующим, об объявлении гражданина умершим и некоторые другие.

Необходимо иметь в виду, что выделение различных видов судопроизводств не нарушает единой гражданской процессуальной процедуры. Она зиждется на единых принципах и регулируется в целом одними и теми же нормами права. Однако эти нормы учитывают специфику материально-правовых отношений и дифференцируют порядок рассмотрения отдельных категорий гражданских дел. В подтверждение наших суждений можно сослаться на появление приказного производства, которое является, на наш взгляд, одним из своеобразных институтов гражданского законодательства /21, с. 44/.

Следует усвоить, что гражданское судопроизводство приведено в систему с помощью стадий.

Стадия гражданского процесса -- это относительно самостоятельная составная часть единого гражданского судопроизводства, характеризующаяся наличием у нее ближайшей процессуальной цели.

В теории гражданского процесса выделяют следующие стадии:

1) возбуждение гражданского дела в суде;

2) подготовка дела к судебному разбирательству;

3) разбирательство дела по существу в суде первой инстанции;

4) производство по пересмотру судебных решений, не вступивших в законную силу;

5) пересмотр в порядке надзора судебных решений, определений, постановлений, вступивших в законную силу;

6) пересмотр вступивших в законную силу решений, определений и постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам;

7) исполнительное производство.

Вопрос о стадиях гражданского процесса является дискуссионным. Необходимо обратить внимание, по крайней мере, на две точки зрения.

Некоторые авторы делят гражданский процесс не на стадии, а на правоприменительные циклы, завершающиеся вынесением правоприменительного акта. К ним относят:

1) производство в суде первой инстанции;

2) производство в кассационной инстанции;

3) пересмотр дела в порядке судебного надзора;

4) пересмотр дела по вновь открывшимся обстоятельствам;

5) исполнительное производство.

При этом в литературе подчеркивается, что каждый из перечисленных циклов включает в себя три части: возбуждение, подготовку и рассмотрение вопроса по существу.

Другие авторы отказывают исполнительному производству в праве находиться в системе стадий гражданского судопроизводства. Они полагают, что исполнительное производство является самостоятельной комплексной отраслью права.

Представляется, что правы специалисты, полагающие, что в гражданском процессе присутствуют стадии возбуждения гражданского дела, подготовки к его рассмотрению и исполнительного производства. Наша позиция базируется на том, что единое гражданско-правовое пространство требует и единой процессуальной процедуры. Разумеется, гражданский процесс нуждается в совершенствовании, ибо он был создан для других социально-экономических условий. Однако это совершенствование должно идти по пути оптимального сочетания его унификации и дифференциации. При этом следует отметить, что законодатель уже озабочен, по крайней мере, проблемой дифференциации.

Гражданское процессуальное право представляет собой самостоятельную отрасль права потому, что обладает специфическим предметом и методом правового регулирования.

Предметом гражданского процессуального права являются общественные отношения, возникающие в сфере гражданского судопроизводства (процесса), то есть гражданские процессуальные отношения. Эти отношения возникают на основе норм гражданского процессуального законодательства в результате деятельности суда, участников процесса, органов, исполняющих судебные акты.

Таким образом, предмет гражданского процессуального права ограничен судопроизводством.

Под методом правового регулирования понимается способ воздействия на регулируемые гражданским процессуальным законодательством общественные отношения.

Метод правового регулирования, характерный для гражданского процессуального права, сформировался под влиянием двух факторов.

Первый фактор заключается в том, что возникновение и развитие гражданского судопроизводства зависят от волеизъявления заинтересованных участников процесса.

Второй фактор состоит в том, что обязательным и решающим субъектом гражданских процессуальных отношений является суд, принимающий от имени государства властное решение, которое может быть исполнено в необходимых случаях принудительно.

Эти факторы позволяют определить метод гражданского процессуального права как императивно - диспозитивный, в котором властные отношения (властеотношения) сочетаются со свободой и равноправием заинтересованных лиц. Этот метод проявляется в составе и правовом положении субъектов правоотношений, характере юридических фактов, правах и обязанностях участников процесса, санкциях /22, с. 81/.

Следует обратить внимание на дискуссионные положения, касающиеся предмета гражданского процессуального права.

Некоторые авторы включают в предмет гражданского процессуального права деятельность не только суда, но и других государственных органов, общественных организаций, осуществляющих защиту субъективных прав и законных интересов граждан и организаций (арбитраж и т. п.), исходя из общности предмета защиты. Противники этой позиции полагают, что различия в предмете и методе правового регулирования деятельности перечисленных органов позволяют включать в предмет только деятельность судов.

Думается, что правы авторы этой точки зрения.

Во-первых, экономические споры вытекают из гражданских правоотношений.

Во-вторых, за рубежом споры между предпринимателями нередко разрешаются по общим правилам гражданского законодательства.

Нужно обратить особое внимание на понятие и признаки гражданских процессуальных отношений, основания их возникновения и различия между ними и материально-правовыми отношениями.

Гражданские процессуальные отношения -- урегулированные нормами гражданского процессуального законодательства общественные отношения, возникающие в производстве по конкретному гражданскому делу между судом и участниками гражданского процесса.

Гражданские процессуальные отношения характеризуются следующими признаками:

1) обязательным субъектом любого процессуального отношения является суд -- властный орган осуществления правосудия, в связи, с чем непосредственно между участниками процесса отношения не возникают, ибо их права и обязанности реализуются только через суд;

2) основными субъектами гражданского процессуального отношения, наряду с судом, являются лица, участвующие в деле;

3) развитие гражданского процессуального отношения происходит в результате реализации различных прав и обязанностей суда и участвующих в деле лиц, сменяющих друг друга;

4) любое процессуальное действие одного из лиц, участвующих в деле, влечет правовые последствия как для суда, так и других участвующих в деле лиц, в связи с чем правоотношение связывает всех его участников.

Процессуальное отношение отличается от материального по: субъектам. Материальное правоотношение возникает между равными субъектами, а процессуальные отношения характеризуются властными полномочиями суда и множественностью субъектов на противоположной стороне; предмету регулирования. Материальное правоотношение регулирует поведение сторон в сфере гражданских, семейных и иных отношений, а процессуальные -- в области осуществления правосудия по гражданским делам;

Система гражданского процессуального права определяется совокупностью процессуальных норм, регулирующих правосудие по гражданским делам и обеспечивающих выполнение задач гражданского судопроизводства.

В составе гражданского процессуального законодательства существуют Общая и Особенная части.

Общая часть содержит нормы, относящиеся по своему содержанию ко всему гражданскому процессу. Среди них -- общие положения, связанные с принципами процесса, подведомственностью и подсудностью гражданских дел, участниками процесса, доказыванием по делу и доказательствами и т. д.

Особенную часть составляют процессуальные нормы, регулирующие производство в различных стадиях гражданского судопроизводства, исполнительное производство, а также производство с участием иностранного элемента.

Особенная часть гражданского процессуального права содержит разделы, нормы которых регулируют:

а) производство в суде первой инстанции;

б) производство по пересмотру судебных решений;

в) исполнительное производство;

г) производство с участием иностранного элемента /23, с. 18/.

Тем не менее, гражданское процессуальное право является одной из важнейших гарантий решения задач гражданского судопроизводства, реализации конституционного права граждан Республики Казахстан и организаций на судебную защиту своих субъективных прав и законных интересов.

Источники гражданского процессуального права.

Под источниками гражданского процессуального права как внешней формой его выражения понимают правовые нормативные акты, содержащие нормы данной отрасли права.

Основным источником гражданского процессуального права является Конституция РК, закрепившая важнейшие принципы судопроизводства.

Согласно Конституции РК права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. При этом Конституция РК установила, что ее нормы имеют высшую юридическую силу, прямое действие и применяются на всей территории Республики Казахстан. С учетом этих положений суды применяют непосредственно нормы Конституции РК тогда, когда закрепленные ею нормы не требуют дополнительной нормативно-правовой регламентации;

Другим источником гражданского процессуального права являются международные договоры и соглашения по вопросам гражданского судопроизводства.

Участникам процесса, в том числе судам, следует исходить из того, что общепризнанные принципы и нормы международного права, закрепленные в международных пактах, конвенциях и иных документах, и международные договоры РК являются в соответствии с Конституции Республики Казахстан составной частью правовой системы Казахстана. Поэтому Гражданский процессуальный кодекс указывает на то, что если перечисленными актами установлены иные правила, чем предусмотренные нормативными правовыми актами Республики Казахстан, то суд при рассмотрении и разрешении гражданского дела применяет правила международного договора.

Другими важными источниками гражданского процессуального права являются Гражданский процессуальный кодекс, Конституционный Закон Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей РК».

Гражданский процессуальный кодекс в качестве своей органичной части включает три приложения, которые структурно находятся за его пределами:

а) перечень видов имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам;

б) правила восстановления утраченного судебного или исполнительного производства;

в) положение о третейском суде.

К источникам гражданского процессуального права относятся различные законы Республики Казахстан, которые в том или ином объеме регулируют отношения в сфере гражданского судопроизводства, которые содержат отдельные нормы гражданского процессуального законодательства, конкретизирующие круг субъектов, имеющих право возбуждать дела в суде, использование доказательств, специфику исполнительного производства по различным категориям дел и т. д.

Среди источников гражданского процессуального права находятся законы, регулирующие различные материальные правоотношения. К ним, в частности, относятся Гражданский кодекс РК, Закон о труде РК, Закон о браке и семье РК, Законы РК «О защите прав потребителей», «Об охране окружающей среды», «О недрах и недропользовании» и другие.

Нормы процессуального права могут находиться не только в законах, но и в подзаконных актах. К подзаконным актам чаще всего относятся Указы Президента Республики Казахстан, Постановления Правительства и ведомств РК, акты министерств.

Для правильного и точного применения норм гражданского процессуального законодательства важное значение имеют руководящие разъяснения Верховного Суда РК.

Вопрос об отнесении руководящих разъяснений Верховного Суда РК к источникам гражданского процессуального права является дискуссионным. Одни авторы считают, что они носят нормативный характер, другие придерживаются противоположной точки зрения.

При разрешении настоящей проблемы необходимо учитывать содержание руководящих разъяснений. Они могут иметь директивный характер, характер напоминания о необходимости соблюдения тех или иных норм, разъяснения смысла правовых норм или восполнения пробелов в действующем законодательстве. Думается, что в последнем случае руководящие разъяснения являются источником гражданского процессуального права, несмотря на то, что Верховный Суд выходит за пределы своих полномочий, ибо он не наделен правотворческими функциями /24, с. 22/.

К неформальным источникам гражданского процессуального права, относятся судебная практика, обычаи делового оборота, правовой обычай. Эти источники отвергаются официальной правовой доктриной (по крайней мере в романо-германской системе права). Однако достаточно обратить внимание на значение опубликованных конкретных решений вышестоящих судов общей юрисдикции, чтобы убедиться в их авторитетности для судебной практики. Это свидетельствует об обоснованности притязаний практики на роль непосредственного источника права.

Роль правового обычая более существенна, чем считают специалисты. Правовой обычай как продукт развивающихся общественных отношений может даже вытеснять закон.

В теории права выделяют три вида правовых обычаев. Первый обычай -- secundun legem (в дополнение к закону). С его помощью осуществляется детализация закона, если в нем недостаточно полно указаны средства реализации правового положения. Этот обычай проявляется, например, в требованиях к документу в части фиксации его происхождения, наличия и состава реквизитов. Второй обычай -- praeter legem (кроме закона). Этот обычай используется при наличии пробелов в законе целых институтов права. Третий обычай -- adversus legem (против закона). Как правило, в этом случае мы сталкиваемся с существованием в законодательстве «мертвой» нормы, не действующей в силу явного ее противоречия принципам справедливости.

Для системы источников гражданского процессуального права характерно следующее:

1) преобладание среди источников законов;

2) одновременное действие на территории Республики Казахстан республиканского, международного гражданского процессуального законодательства;

3) расширение перечня законодательных актов, содержащих нормы гражданского процессуального права, что следует оценивать отрицательно.

В соответствии с Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан производство по гражданским делам ведется по гражданским процессуальным законам, действующим во время рассмотрения дела, совершения отдельных процессуальных действий или исполнения решения суда. Другими словами, действие гражданских процессуальных норм во времени характеризуется отсутствием обратной силы закона. Для придания закону обратной силы необходимо специальное указание об этом в законе.

Действие гражданских процессуальных норм в пространстве означает, что процессуальные нормы Республики Казахстан действуют на всей территории Казахстана и применяются всеми судами Республики Казахстан.

Действие гражданских процессуальных норм по кругу лиц означает, что они распространяются на:

всех граждан Республики Казахстан;

иностранных граждан, лиц без гражданства, обладающих правом обращения в суд;

казахстанские организации любой формы собственности;

иностранные организации в случаях, предусмотренных законодательством.

В настоящее время в законодательстве вновь подтверждена возможность использования в гражданском процессе аналогий и норм права других государств. Согласно Гражданскому процессуальному кодексу РК суд вправе:

а) применять нормы, регулирующие сходные отношения (аналогия закона);

б) действовать, исходя из принципов осуществления правосудия в Республики Казахстан (аналогия права);

в) в соответствии с законом или международным договором Республики Казахстан при рассмотрении и разрешении гражданского дела применять нормы права других государств /25, с. 35/.

2.2 Предмет, метод, система и компоненты науки гражданского процессуального права

Наука гражданского процессуального права представляет собой систему взглядов, представлений в виде концепций, теорий, учений о сущности, характере и содержании гражданского процессуального права и практики его реализации.

Процессуальная наука - это систематизированный свод знаний по проблемам гражданского процесса и гражданского процессуального права. Он начал оформляться в большинстве стран с середины XIX века. Именно в это время появились учебники по гражданскому процессу и более объемные «Курсы». В это же время в научный оборот стали входить монографии, посвященные отдельным разделам процесса, отдельным его стадиям и институтам. Большую роль в научном осмыслении процессуальных проблем сыграли и играют научные комментарии, практические пособия и методические рекомендации.

Важное в развитии и совершенствовании научных знаний всегда играли журнальные статьи, опубликованные тезисы, а также диссертационные работы. Не следует думать, что научная ценность произведения обязательно определяется его объемом. Небольшая брошюра немецкого ученого Рудольфа Иеринга «Борьба за право» оказало большое влияние на многие направления, связанные с регулированием проблемы защиты права в гражданском судопроизводстве.

Любая наука определяется предметом и методом теоретического познания.

Вопрос о предмете науки гражданского процессуального права относится к числу дискуссионных.

Что же изучает юридическая процессуальная наука? Прежде всего, это «догма» данной отрасли права - гражданское процессуальное право в статике. Потребность в углубленном изучении именно этого предмета обусловлена актуальностью, которая связана с появлением существенных новелл в системе права.

Для процессуалистов это достаточно важная проблема, поскольку в действующий Гражданском процессуальном кодексе Республики Казахстан законодатель включил новые институты (заочное решение, судебный приказ), и существенно изменил и дополнил редакцию многих статей Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан.

Существующие точки зрения на предмет науки можно объединить в три группы.

В первой группе авторы определяют предмет науки через одноименную отрасль процессуального права.

Вторая группа специалистов в предмет науки помимо гражданского процессуального права включает предмет и метод правового регулирования, судебную практику, историю развития данной отрасли права, соответствующую отрасль права за рубежом.

И, наконец, ряд специалистов полагает, что предмет науки охватывает собой вопросы самой науки, гражданского процессуального права и правосудия по гражданским делам.

Известный процессуалист Н.А. Чечина, дает свое определение: «Наука гражданского процессуального права - обязательная часть российского правоведения, представляющая собой систему знаний о нормах соответствующей отрасли права, теории и практике процессуального регулирования гражданского судопроизводства, о порядке, формах и способах применения гражданского процессуального права при отправлении правосудия по гражданским делам».

При этом, Н.А. Чечина отмечает, что: «Предмет научного изучения гражданского процессуального права широк и охватывает: а) систему норма гражданского процессуального права в статике и динамике; б) теоретические концепции, в том числе предмет, метод, систему и средства гражданского процессуального регулирования судопроизводства; в) деятельность суда и участников гражданского процесса» /26, с. 160/.

Изучение проводится с учетом истории развития процессуально - правовых явлений. Такое понимание предмета изучаемой науки свидетельствует о развитости ее системы.

В.В. Комаров справедливо выделяет шесть частей системы этой науки, в которых даются понятия:

норм науки гражданского процессуального права, ее предмета, метода, системы, социальных функций, ее соотношения с другими юридическими науками, истории науки;

судебной власти в правосудии, процессуального закона, предмета, метода, системы и принципов гражданского процессуального права, гражданских правоотношений, доказывания, отвественности и т.п.;

гражданского процесса, его стадий и производств, процессуальной деятельности суда и иных участников;

гражданского процесса зарубежных стран, в том числе стран ближнего зарубежья;

отечественного гражданского процесса с международными элементами;

судебной практики по гражданским делам, ее значения и формы.

По нашему мнению, компонентами науки гражданского процессуального права (гражданского процесса) являются:

1) гражданское процессуальное право Республики Казахстан -- центральный компонент предмета науки, неразрывная связь с которым обусловливает включение в него других явлений;

2) практика реализации гражданского процессуального права Республики Казахстан в судебной деятельности;

3) науковедческие проблемы гражданского процессуального права Республики Казахстан. В науке концепции, теории, учения и понятия выступают, с одной стороны, в виде результатов познания, а с другой -- в виде объектов изучения на последующем этапе развития науки;

4) гражданское процессуальное право зарубежных государств, практика его применения и науковедческие проблемы зарубежного гражданского и арбитражного процессуального права;

5) история развития гражданского процессуального права в Республике Казахстан и зарубежных государствах, практика его применения, науковедческий компонент отечественной и зарубежной науки гражданского процессуального права.

К предмету науки гражданского процессуального права традиционно относят деятельность не только суда, но и других органов (нотариата, третейских судов). Поэтому иногда говорят о предмете науки в широком смысле, охватывающем судебную и иные формы защиты субъективных прав и законных интересов.

Важным компонентом, входящим в предмет процессуальной науки, является практика применения процессуального законодательства в деятельности судебных органов. Изучение судебной практики должно давать ответ на вопрос об эффективности действия той или иной процессуальной нормы или целого процессуального института. Ждет еще своего исследования проблема эффективности нормы, в силу которой порядок коллегиального рассмотрения дел был заменен законодателем на почти повсеместный порядок единоличного рассмотрения дел.

Составной частью предмета процессуальной науки является проблема перспектив развития законодательства о гражданском судопроизводстве Республики Казахстан.

Таким образом, предмет науки гражданского процесса не ограничивается определенной отраслью права, а включает в себя и иные компоненты. То есть рассматривает как проблемы сегодняшнего дня, изучая законодательство и практику его применения, так и проблемы самого ближайшего будущего.

Методы гражданской процессуальной науки не очень существенно отличаются от методов, которые пользуются другие отрасли правовой мысли, хотя иногда имеют определенную специфику.

Главными методами процессуальной науки являются изучение содержания норм гражданского процессуального право, выявление противоречий, которые могут быть обнаружены, определение результатов применения процессуальных норм, их влияния на общественные отношения.

В отличие от многих других отраслей права круг действия гражданских процессуальных норм может быть сравнительно полно выявлен и повергнут изучению. Гражданские правоотношения, опосредованные нормой о договоре займа или нормой, регулирующей договор купли-продажи, никогда не могут быть просчитаны применительно ко всем договорам займа или купли-продажи, совершенным в конкретный исторический отрезок, в то время как в гражданском процессе гипотетически возможен точный учет всех судебных дел, рассмотренных в определенный временной период. Это обстоятельство дает возможность для использования в науке гражданского процессуального права Республики Казахстан социологических методов.

Основной метод науки гражданского процессуального права -- метод материалистической диалектики, на основе которой явления, входящие в предмет науки, изучаются в их становлении и развитии, во взаимосвязи с другими общественными явлениями.

Наука гражданского процессуального права широко использует частные (конкретные) методы исследования научных проблем, к которым относятся системно-структурный, системно-функциональный методы, методы сравнительного правоведения и конкретных статистических и социологических исследований (анкетирование, интервьюирование, обобщение судебной практики).

Наука гражданского процесса, как и всякая другая отрасль научного познания, имеет своей целью описание явлений объективной реальности, их объяснение и прогнозирование развития явлений, составляющих содержание ее предмета.

Гражданские процессуальные нормы могут быть повергнуты научному анализу в плане выявления исторических традиций развития, сравнительному исследованию правового регулирования гражданского процесса Республики Казахстан и процессуальных систем других государств.

Система науки всегда отражает предмет науки (познания). С учетом этого систему науки гражданского процессуального права можно представить следующим образом.

I. Судебная форма защиты субъективных прав граждан и организаций:

1) гражданское процессуальное право Республики Казахстан, включая историю его развития;

2) практика применения гражданского процессуального права (проблемы правоприменения);

3) проблемы науки гражданского процессуального права (проблемы науковедения);

4) гражданское процессуальное право зарубежных государств, включая историю его развития.

II. Несудебные формы защиты субъективных прав граждан и организаций:

1) нотариат;

2) третейские суды Гражданское процессуальное право России / Под ред. М.С. Шакарян. - М.: Юридическая литература 1998. С. 32..

Структура гражданского процесса как учебной дисциплины строится с учетом предмета и системы науки гражданского процессуального права.

Заключение

В заключении выпускной работы мы обобщим результаты проведенного исследования, сформулируем основные выводы и рекомендации.

Проведя теоретический анализ научно-правовой литературы о состоянии науки гражданского процессуального права можно сказать, что исследовать вопросы науки гражданского процессуального права Республики Казахстан нельзя без отрыва от истории становления юридического образования и основных этапов развития процессуальной науки.

Послереволюционная процессуальная теория складывалась очень медленно. Только перед войной вышел в свет учебник профессора А.Ф. Клеймана, а сразу после войны - «Гражданский процесс» (1948 г.) С.Н. Абрамова, который многие процессуалисты считают лучшим из всего того, что создала советская процессуальная наука с 40-х годов по настоящее время.

В Москве сложились две процессуальные школы: одна, возглавляемая А.Ф. Клейманом, а затем продолженная его учениками А.А. Добровольским, С.И. Ивановой, М.К. Треушниковым и др. Другую основал М.А. Гурвич, ученики которого (М.С. Шакарян, А.Т. Боннер и др.) продолжают развивать его идеи.

В настоящее время наука гражданского процессуального права бурно развивается и дает очень много новых идей, взглядов, концепций направленных на совершенствование процессуального законодательства.

В настоящее время ряд ведущих ученых процессуалистов Баймолдина З.Х., Джекебаев Ч.У., Жумаева М.С., Абдуллина З.К. работают в различных учреждениях.

Анализируя основные международно-правовых документы, оказавших влияние на формирование нового гражданского процессуального законодательства Республики Казахстан, можно назвать те документы, которые оказали заметное влияние на гуманизацию гражданского процессуального законодательства. Это такие документы как Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о гражданских политических правах, правила рассмотрения дел в Европейском суде по правам человека и др.;

Определив предмет и метод науки гражданского процесса, ее системы и источников можно резюмировать что, гражданский процесс как наука представляет собой систему взглядов, а также идей, концепций и учений о характере, сущности, содержании отечественного и зарубежного гражданского процессуального законодательства и практики его применения, истории развития отечественного и зарубежного гражданского процессуального законодательства в целом и его институтов.

Изложенные определения понятий гражданского процессуального законодательства, гражданского процесса как практической деятельности и науки свидетельствуют об объемности и многоаспектности их содержания.

Процессуальная наука - это систематизированный свод знаний по проблемам гражданского процесса и гражданского процессуального права. Он начал оформляться в большинстве стран с середины XIX века.

Любая наука определяется предметом и методом теоретического познания.

К предмету науки гражданского процессуального права традиционно относят деятельность не только суда, но и других органов (нотариата, третейских судов). Поэтому иногда говорят о предмете науки в широком смысле, охватывающем судебную и иные формы защиты субъективных прав и законных интересов.

Важным компонентом, входящим в предмет процессуальной науки, является практика применения процессуального законодательства в деятельности судебных органов.

Изучение судебной практики должно давать ответ на вопрос об эффективности действия той или иной процессуальной нормы или целого процессуального института.

Ждет еще своего исследования проблема эффективности нормы, в силу которой порядок коллегиального рассмотрения дел был заменен законодателем на почти повсеместный порядок единоличного рассмотрения дел.

Методы гражданской процессуальной науки не очень существенно отличаются от методов, которые пользуются другие отрасли правовой мысли, хотя иногда имеют определенную специфику.

Основной метод науки гражданского процессуального права -- метод материалистической диалектики, на основе которой явления, входящие в предмет науки, изучаются в их становлении и развитии, во взаимосвязи с другими общественными явлениями.

Наука гражданского процессуального права широко использует частные (конкретные) методы исследования научных проблем, к которым относятся системно-структурный, системно-функциональный методы, методы сравнительного правоведения и конкретных статистических и социологических исследований (анкетирование, интервьюирование, обобщение судебной практики).

Рассмотрев понятия гражданского судопроизводства и его видов, следует отметить, что в Государственной программе правовой реформы, утвержденной постановлением Президента Республики Казахстан от 12 апреля 1994 года, было запланировано, а в дальнейшем законодательно закреплено и реализовано в жизни единство судебной системы нашего государства. Это нашло отражение в положениях Конституции Республики Казахстан и Конституционном законе Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан».

Унификация судебного процесса привело к возможности создания специализированных судов. В частности были созданы экономические суды. В рамках реформирования судебной системы Казахстана прозвучало ряд предложений по созданию системы окружных судов, учреждению налоговых судов. Следует признать конструктивность высказанных предложений, поскольку они смогут сыграть весьма положительную роль в осуществлении главного предназначения судебной власти - обеспечении прав и свобод человека.

...