Наследование по закону

а) они применяются, если наследодатель возложил завещательный отказ на нескольких наследников;

б) они исходят из того, что завещательный отказ:

- по общему правилу обременяет право на наследство каждого из них соразмерно его доле в наследственном имуществе (например, если доля в наследстве составляет 1/3, то и доля в исполнении завещательного отказа составляет 1/3);

- обременяет долю наследника в части, в какой это прямо предусмотрено завещанием. Иначе говоря, в данном случае указанное общее правило не действует: нужно исходить из того, что указано в самом завещании;

2) в ст.1138 нет правила о том, что в случае смерти до открытия наследства лица, на которое был возложен завещательный отказ, либо в случае непринятия им наследства обязанность исполнения завещательного отказа переходит на других наследников, получивших его долю. Однако это не означает, что в разделе V ГК "Наследственное право" этот вопрос не урегулирован.

Систематическое толкование ст.1138 и ст.1121, 1156-1158, 1161 ГК (показывает, что:

а) в случае смерти наследника до открытия наследства его права и обязанности (как наследника) переходят:

- к подназначенному наследнику (если завещатель подназначил наследника);

- к другим наследникам в порядке приращения наследственных долей.

К ним переходит и обязанность по исполнению завещательного отказа;

б) в случае смерти наследника после открытия наследства право на его долю в наследстве переходит - в порядке наследственной трансмиссии - вместе с обязанностью по завещательному отказу.

То же касается и отказа от наследства в пользу другого наследника;

3) Систематическое толкование ст.1138 и ст.1151 ГК показывает, что при наследовании выморочного имущества к наследнику (а им может быть по общему правилу только Российская Федерация) переходит также исполнение завещательного отказа. Кроме того, переход завещательного отказа к другим наследникам предусмотрен правилами ст.1140 ГК.

В п.15 Постановления N 2 Верховный Суд РФ обратил внимание судов на то, что при рассмотрении споров между отказополучателем и наследником, на которого возложено исполнение завещательного отказа, необходимо иметь в виду следующее:

- нуждаемость наследника в пользовании наследственным имуществом (например, личная нуждаемость в жилье), а также переход права собственности от наследника к другому лицу, независимо от оснований такого перехода (продажа, обмен и т.п.), не влияют на права отказополучателя, поскольку объем этих прав устанавливается наследодателем при составлении завещания и не может быть изменен его наследниками;*

- права и обязанности отказополучателя прекращаются его смертью и не могут быть им переданы по наследству, если иное не было предусмотрено наследодателем, оставившим завещательный отказ.

Возложение обязывает наследника использовать полученное им имущество для достижения общеполезной цели, оно не создает гражданско-правового обязательства между наследником и конкретным лицом.

В отличие от завещательного отказа завещатель может возложить на наследника исполнение действий как имущественного, так и неимущественного характера.

Исполнения возложенных на наследника действий могут требовать прокуратура, заинтересованные в осуществлении общеполезной цели соответствующие государственные и общественные организации, а также исполнитель завещаний, прямой обязанностью которого является точное исполнение воли завещателя.**

Если исполнить возложение для осуществления той цели, которую имел в виду завещатель, было невозможно, имущество может быть использовано с другой, близкой к ней общеполезной целью.

В случае смерти наследника, который по завещанию должен был выполнить общеполезные действия, обязанность исполнения возложения переходит к другим наследникам, получающим наследство или его соответствующую часть.

Одним из наиболее привлекательных свойств наследования по завещанию является возможность самому наследодателю определить круг своих наследников. Завещатель вправе определить круг наследников, призываемых к наследованию, и распределить между ними наследственное имущество в любых долях, не считаясь с порядком наследования, установленным законом (ст. 1119, 11120 ГК РФ).

В отличии от наследника по закону наследником по завещанию может быть любое лицо, независимо от возраста, характера взаимоотношений с завещателем, степени их родства, места жительства. Кроме того, наследником по завещанию может быть не только гражданин, но и юридическое лицо или государство. Помимо наследника завещатель вправе определить в своем завещании другого наследника на случай, если назначенный наследник умрет до открытия наследства или не примет его. Такое указание другого наследника на случай, если первый наследник отпадает, называется подназначением наследника (ст. 1121 ГК РФ).

Применяя правила п. 1 ст.1121 ГК, нужно иметь в виду, что завещание может быть совершено в пользу:

а) одного наследника. При этом не играет роли, относится ли он к наследникам по закону или по завещанию, к физическим лицам или юридическим лицам;

б) одного государства (т.е. Российской Федерации и (или) одного из субъектов

Российской Федерации), а также в пользу муниципального образования;

в) одного иностранного государства (ст.1115, 1224 ГК);

г) нескольких наследников (из числа упомянутых выше). При этом наследодатель получил право завещать и в пользу граждан, которые утратили права наследования как недостойные наследники (ст.1117 ГК).

Характеризуя правила п.2 ст.1121 ГК, нужно учесть, что они посвящены традиционному для отечественного гражданского законодательства институту подназначения наследника - субституции. А это означает, что:

а) они применяются лишь при наследовании по завещанию;

б) они применяются в случаях, когда завещано и все имущество, и его часть. В последнем случае к подназначенным наследникам может переходить лишь часть имущества (либо одна из долей завещанной части имущества);

в) другой наследник, упомянутый в ст.1121 ГК, может относиться как к числу наследников по закону (например, если одна часть имущества наследуется по закону, а другая - по завещанию), так и к другим лицам. Систематическое толкование ст.1116, 1119 и 1121 ГК позволяет сделать вывод о том, что подназначенным наследником может быть не только гражданин, но и юридическое лицо, а также государство;

г) не исключаются из возможного круга подназначенных наследников и лица:

- наследующие предметы домашней обстановки и обихода (ст.1169 ГК), например в случае завещания лишь имущества, находящегося в другом городе;

- имеющие право на обязательную долю в наследстве (ст.1149 ГК).

Подназначение наследника допустимо только в случаях, прямо указанных в ст.1121 ГК. Иначе говоря, любые иные обстоятельства (т.е. не связанные, например, с возможной смертью наследника до открытия наследства либо с тем, что он не примет наследство или откажется от него) не дают завещателю права прибегать к такому подназначению.

При этом следует учитывать, что:

1) принятие наследства (в т.ч. завещанного) осуществляется в порядке, установленном ст.1152-1156 ГК. Если наследник не примет наследство в указанном этими статьями порядке, в т.ч. откажется от наследства, его вправе принять подназначенный наследник;

2) подназначение наследника недопустимо на случай, если наследник умрет уже после открытия наследства, не успев принять наследство в установленные сроки (например, наследник, который собирался принять наследство, погиб в автокатастрофе через две недели после открытия наследства). В этом случае подлежат применению не правила ст.1121 ГК, а правила ст.1156 ГК о наследственной трансмиссии;

3) на подназначенного наследника (как и на основного) наследодатель вправе возложить завещательный отказ или завещательное возложение (ст.1137-1139 ГК);

4) правом назначения другого наследника для подназначенного наследника завещатель не обладает.

Для правильного применения ст.1121 ГК нужно также иметь в виду, что:

1) день открытия наследства необходимо определять по правилам ст.1113, 1114 ГК. При этом речь идет и о случаях, когда гражданин объявлен судом умершим;

2) завещатель может подназначить наследника и на случай, когда назначенный наследник умрет в тот же день, что и сам завещатель: такого правила ст.536 ГК 1964 (также посвященная подназначению наследника) не содержала;

3) примером наследника, который не будет иметь права наследовать, может служить лицо, лишенное родительских прав в отношении завещателя, либо лицо, отстраненное судом от наследования по требованию заинтересованного лица (ст.1117 ГК).

В практике возник вопрос: нет ли противоречия между правилами п.1 ст.1117 ГК (дающими право завещателю совершить завещание и в пользу недостойного наследника, если только последний утратил права наследования до составления завещания) и правилами ст.1121 ГК (о том, что подназначается наследник для недостойного наследника)? Нет, противоречие отсутствует. Дело в том, что законодатель представляет завещателю два самостоятельных права:

а) совершить завещание и в пользу упомянутого недостойного наследника;

б) подназначить наследника на случай, если наследник окажется недостойным (по обстоятельствам, указанным в ст.1117 ГК).

Нередко пожилые супруги, желая обеспечить спокойную старость своему спутнику жизни, указывают его в завещании в качестве единственного наследника. Одновременно в завещании оговаривается, что в случае смерти супруга до момента открытия наследства имущество завещателя наследуется детьми, внуками или другими лицами.

Однако же, свобода завещателя в установлении круга своих наследников оборачивается для некоторых из его родных обидой. Например, выясняется, что наследодатель в завещании распорядился всем своим имуществом и при этом умолчал о ком-то из наследников (например, не назвал одного из своих сыновей). Такое «умолчание» означает отстранение наследника от наследования. Однако в том случае, если у наследодателя есть еще имущество, не упомянутое взавещании, то «забытый» в завещании наследник может претендовать на определенную долю в этом незавещанном имуществе.

Однако эта свобода завещательных распоряжений ограничена установлением в законе круга наследников (их принято называть обязательными или необходимыми), которые по закону вправе получить обязательную долю в наследстве.

Надо заметить, что каждый гражданин может оставить по завещанию все свое имущество любым лицам. Наследодатель не связан ничем, кроме обязательной доли, все зависит только от желания самого завещателя. Итак, за завещателем признаются права:

- распределить свое имущество между наследниками по закону в неравных частях;

- завещать часть имущества, оставив другую часть вне завещательных распоряжений;

- лишить наследства одного, нескольких или всех своих наследников (в случае

лишения права наследования всех наследников, имущество отходит государству)

- завещать все имущество одному или нескольким наследникам по закону;

- завещать имущество государственному органу, общественной или кооперативной организации;

- завещать имущество любым посторонним лицам;

- изменить порядок наследования имущества, относящегося к предметам домашней обстановки и обихода, и завещать предметы домашней обстановки и обихода любому из своих наследников независимо от места их проживания;

- включать в завещание другие завещательные распоряжения.

Составляя завещание, завещатель может лишить права на наследство определенное лицо несколькими способами:

путем прямого указания в завещании о лишении наследства конкретного лица;

путем умолчания о нем в завещании при распределении имущества. Эти способы лишения наследства имеют различные правовые последствия. Если в завещании прямо указано, что завещатель лишает такого-то наследника права наследования, последний полностью устраняется от наследования. По общему правилу доля наследства лица, лишенного права наследования, переходит другим наследникам по закону. Однако завещатель может предусмотреть в завещании, что доля лишенного наследства присоединяется к доле определенного наследника (или наследников) по завещанию. Умолчание в завещании о каком-либо наследнике при распределении имущества также ведет к лишению его наследства, но только в части имущества, распределенного в завещании. У наследодателя может быть еще имущество, не упомянутое в завещании. Это имущество наследник по закону, не названный в завещании, может наследовать в равных долях с остальными наследниками по закону. Завещатель не имеет права лишать наследства тех наследников, которых закон обеспечивает обязательной долей, так называемые необходимые наследники (речь о них шла ранее). При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю это правило и отметить в самом завещании, что оно разъяснено.

Нотариальное удостоверение завещаний осуществляется нотариальными конторами, а в местностях, где их нет - местной администрацией и ее органами.* Следует отметить, что в будущем законодательстве возможно ослабление столь жесткого требования и допуск при определенных условиях простой письменной формы завещательного распоряжения.

Принято считать, что при удостоверении завещания нотариус (должностное лицо) проверяет дееспособность, самоличность и подлинность подписи обратившегося гражданина.

В юридической литературе отмечалось, что поскольку проверка дееспособности лица осуществляется только судом, правило о том, что нотариусы должны проверять дееспособность, утрачивает правовое значение. Вместо этого предлагалось установить правило, согласно которому нотариус обязан отказать в удостоверении завещания, если ему известно, что обратившееся к нему лицо в установленном порядке признано недееспособным, или если завещатель находится в таком состоянии, из которого с очевидностью вытекает, что не способен понимать значение своих действий.

О дееспособности завещателя уже говорилось ранее. Рассмотрим следующее условие, проверяемое нотариусом при удостоверении завещания.

Для проверки самоличности завещателя необходимо установить, что завещание подписывается действительно тем лицом, от чьего имени составлено, для чего

потребовать предъявления одного из следующих документов:

а) паспорта, выданного отделением милиции;

б) удостоверения личности для военнослужащих срочной действительной службы;

в) военного билета для военнослужащих срочной службы;

г) справки (удостоверения), выданной главой местной администрации;

д) дипломатического, служебного, общегражданского заграничного паспорта, вида на жительство, выдаваемого Министерством иностранных дел гражданам РФ при выезде за границу;

е) вида на жительство в РФ для иностранных граждан и лиц без гражданства выдаваемого УВД.

Если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано другим гражданином в присутствии нотариуса. В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина ч. 3 ст. 1125 ГК РФ)..

В случае незнания завещателем языка делопроизводства данной нотариальной конторы составленное завещание переводится ему переводчиком или нотариусом, если он владеет соответствующим языком. Текст завещания должен содержать отметку о сделанном переводе и о том, кем текст переведен. Завещатель подписывает завещание сам, а переводчик повторяет подпись буквами на том языке, на котором составлено завещание, и скрепляет эту подпись своей.

В соответствии с основами законодательства о нотариате завещание может быть удостоверено:

а) нотариальной конторой;

б) главой администрации городских, поселковых и сельских округов (если данном населенном пункте отсутствуют нотариальные конторы);

в) в консульском учреждении РФ при посольствах в зарубежных странах.

Согласно правилам п.1 ст.1127 ГК к нотариально удостоверенным приравниваются завещания:

а) удостоверенные в лечебных учреждениях, санаториях, домах для престарелых и т.п. учреждениях, основанных на любой форме собственности (финансируемых собственником учреждениях - ст.120 ГК);

б) составленные завещателем в момент, когда он находится в больнице, ином стационарном медицинском учреждении (независимо от названия, специализации и пр.), а равно в момент, когда он фактически находится в доме для престарелых, для инвалидов, в санатории;

в) удостоверенные лицами, прямо указанными в подп.1 п.1 ст.1127ГК. Завещание, подписанное иными работниками упомянутых выше учреждений (лечащими врачами, заведующими отделениями и т.д.), не приравнивается к нотариально удостоверенным.

Характеризуя правила подп.2 и 3 п.1 ст.1127ГК, нужно учесть, что:

а) к нотариально удостоверенным приравниваются завещания, удостоверенные капитаном:

- морских судов, находящихся в плавании (но не в чужих портах) под флагом России;

- речных судов, находящихся в плавании (иных судов внутреннего плавания) под флагом России. Однако, если такие суда находятся в портах (к которым они приписаны или в иных портах внутри России), завещание удостоверяется в общеустановленном порядке (ст.1126 ГК);

б) в подп.2 п.1 ст.1127 ГК имеются в виду не только гражданские суда (например, суда торгового флота, речного флота), но и военно-морские суда, иные военные суда;

в) граждане, находящиеся во время плавания на борту судна, это члены экипажа, пассажиры и иные граждане, фактически находящиеся на таком судне;

г) с учетом того, что в подп.3 п.1 ст.1127 ГК сказано о завещаниях граждан, находящихся в разведочных, арктических и других подобных экспедициях (т.е. перечень таких экспедиций открытый), следует учесть, что эти правила распространяются и на случаи нахождения гражданина в длительной космической экспедиции (например, на борту орбитальной станции);

д) завещания граждан, упомянутых в подп.3 п.1 ст.1127 ГК, удостоверяются исключительно начальником экспедиции. Возникает вопрос: вправе ли начальник экспедиции (предчувствуя свою смерть) удостоверить собственное завещание? На этот вопрос следует ответить положительно, т.к. ни в Основах законодательства о нотариате, ни в Гражданском кодексе РФ нет норм, запрещающих это.

В соответствии с правилами подп.4 п.1 ст.1127 ГК к нотариально удостоверенным приравниваются и завещания, удостоверенные командирами (начальниками):

- пунктов дислокации военных частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений;

- если такое завещание составляет военнослужащий. При этом не имеет значения, есть ли в данной местности государственная нотариальная контора, частный нотариус, другие органы, которые удостоверяют завещание, или их нет;

- если такое завещание составили работники (члены их семей) упомянутых частей, соединений, учреждений, а также члены семей военнослужащих. Однако при этом необходимо наличие дополнительных условий: в пункте дислокации указанных учреждений нет ни государственных нотариальных контор, ни частных нотариусов, ни органов государства, должностные лица которых наделены правом совершать нотариальные действия (ст.1126 ГК).

Применяя правила подп.5 п.1 ст.1127 ГК, следует иметь в виду, что:

а) к местам лишения свободы относятся:

- исправительные учреждения разных видов (колонии общего, строгого, особого режимов, исправительные колонии особого режима для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы, колонии-поселения, тюрьмы, ст.120-131 УИК);

- воспитательные колонии (ст.132-142 УИК);

- иные места лишения свободы (следственные изоляторы, арестные дома и т.п., ст.68-72, 74 УИК);*

б) лишь начальник места лишения свободы (но не другие должностные лица) вправе удостоверять завещания лиц, находящихся в указанных местах.

В п.2 ст.1127 ГК установлен ряд правил, имеющих характер новелл (дело в том, что в ст.541 ГК 1964, также посвященной завещаниям, приравненным к нотариально удостоверенным, аналогичных норм не было). Установлено, что:

1) завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, должно быть подписано:

а) завещателем непосредственно. В практике возник вопрос: если лицо страдает физическими недостатками, препятствующими подписанию завещания лично (например, у него ампутированы кисти обеих рук), вправе ли в данном случае подписать завещание (вместо такого завещателя) иное лицо? Да, вправе: систематическое толкование п.3 ст.1125 и п.2 ст.1127 ГК показывает, что правила п.2 ст.1127 ГК о том, что завещатель подписывает завещание) не препятствуют применению правила п.3 ст.1125 ГК;

б) в присутствии лица, удостоверяющего завещание (например, начальника госпиталя). В практике возник вопрос: вправе ли последний составить (написать) текст завещания со слов завещателя? Да, п.2 ст.1127 ГК этому не препятствует;

в) в присутствии свидетеля. При этом свидетелем не может быть лицо, упомянутое в п.2 ст.1124 ГК.

Достаточно присутствие хотя бы одного свидетеля (сравните, например, с правилами ст.1126 ГК, устанавливающими, что свидетелей при открытии т.н. закрытого завещания должно быть двое, (ст.1126 ГК). В практике возник вопрос: может ли присутствовать при совершении завещания, упомянутого в ст.1127 ГК, большее число свидетелей (например, два, три свидетеля)? По общему правилу нет, ибо это противоречило бы правилам ст.1123 ГК о тайне завещания. С другой стороны (если соблюдение тайны завещания обеспечено), само по себе приглашение двух и более свидетелей в данном случае не может служить основанием для признания такого завещания недействительным: дело в том, что не могут служить основанием недействительности незначительные нарушения порядка составления, подписания или удостоверения завещания, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя (п.3 ст.1131 ГК);

2) завещание, указанное в ст.1127 ГК:

а) перед удостоверением должно быть подписано не только самим завещателем, но и свидетелем. При этом лицо, удостоверяющее завещание, должно указать на нем полные данные о свидетеле (т.е. его фамилию, имя, отчество, место жительства, сведения о дееспособности и т.п. на основании документа, удостоверяющего личность свидетеля);

б) заверяется (удостоверяется) подписью лиц, указанных в п.1 ст.1127 ГК, с приложением печати. В практике возник вопрос: если у лица, удостоверяющего завещание, отсутствует печать (например, если он не обязан ее иметь), действительно ли такое завещание? Само по себе отсутствие печати не является основанием для признания такого завещания недействительным (если лицо, удостоверяющее завещание, подписало его), поскольку суд установил, что это не повлияло на понимание волеизъявления завещателя;

3) во всем остальном п.2 ст.1127 ГК предписывает исходить из общих правил ст.1124, 1125 ГК о совершении и удостоверении завещания. Это означает, в частности, что необходимо соблюсти правила:

а) о письменной форме завещания;

б) о требованиях, предъявляемых к личности завещателя;

в) о том, кто не вправе удостоверять завещание или быть свидетелем;

г) о месте и дате удостоверения завещания;

д) о необходимости разъяснить завещателю содержание ст.1149 ГК (об обязательной доле наследников) и т.п.

Правила п.3 ст.1127 ГК имеют характер новеллы. Они обязывают лицо, удостоверившее завещание, направить его:

- нотариусу по месту жительства завещателя;

- либо через органы юстиции (расположенные, например, в населенном пункте, где находится пункт приписки судна, после возвращения морского лайнера из плавания).

В практике возникли вопросы:

- кто определяет способ направления завещания? Само лицо, которое удостоверило завещание (при условии, однако, что место жительства завещателя ему известно: в противном случае у него права выбора нет);

- должно ли лицо, удостоверившее завещание, отправить завещание именно по почте? Хотя в п.3 ст.1127 ГК об этом прямо не сказано, все же представляется, что лицо, удостоверившее завещание, может как лично вручить нотариусу (по месту жительства завещателя), так и направить завещание по почте.

Правила п.4 ст.1127 ГК подлежат применению лишь постольку, поскольку:

а) завещатель самостоятельно выразил желание пригласить нотариуса;

б) такое желание завещателя было доведено до одного из лиц, имеющих право удостоверить завещание по правилам п.1 ст.1127 ГК.

Лицо, удостоверяющее завещание, обязано принять все меры к приглашению нотариуса. При этом:

- должна быть разумная возможность пригласить нотариуса к завещателю (очевидно, например, что если завещатель член экипажа атомной подводной лодки, находящейся в длительном автономном плавании, то упомянутая возможность отсутствует);

- расходы по приглашению нотариуса возлагаются на завещателя. Если завещание удостоверяется приглашенным нотариусом, то последний руководствуется общими правилами ст.1123-1125 ГК .

Согласно Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР (от 6 января 1987 года) читаем: «Гражданин, в пользу которого завещается имущество, не вправе подписывать завещание, а также присутствовать при его составлении, за исключением случаев, когда об этом имеется просьба самого завещателя».*

Законодательство не отдает предпочтения нотариально удостоверенным завещаниям по сравнению с завещаниями, к ним приравненными и удостоверенными в порядке статей 1127,1129 ГК РФ.

Замена или аннулирование завещания. Все права и обязанности, предусмотренные завещательным распоряжением наследодателя, возникают у наследников с момента открытия наследства. Этим, а также общим принципом свободы завещания, в силу которого завещатель может в любой момент пересмотреть свое решение, объясняется важное значение правил об отмене и изменении завещания.

Нотариально удостоверенное завещание в любое время может быть отменено или изменено завещателем.

Анализ правил п.1 ст.1130 позволяет сделать ряд важных выводов: право завещателя отменить или изменить завещание абсолютное. Он совершает эту сделку в результате свободного волеизъявления. При этом речь идет о ситуации, когда:

- завещатель решил изменить составленное им в письменной форме и уже удостоверенное нотариусом завещание. Изменения могут быть и весьма незначительными, и весьма существенными; они могут касаться размеров долей имущества, оставляемых тем или иным наследникам; они могут быть направлены на лишение кого-либо из наследников наследства; они могут отменять завещательный отказ или, наоборот, возлагать на кого-либо из наследников совершение действий для общеполезной цели. В то же время, затрагивая суть завещания, они должны быть правомерными, иначе вся сделка (т.е. завещание) может быть признана недействительной (по основаниям, предусмотренным в ст.168-170 ГК);

- наследодатель решил отменить завещание;

- изменение или отмена завещания осуществлены путем составления нового завещания. При этом он не скрывает наличия ранее составленного им завещания. Нотариус (иное лицо, наделенное законом правом удостоверять завещания), удостоверяя новое завещание, делает об этом отметку на хранящемся у него экземпляре завещания и в реестре регистрации нотариальных действий (ст.58 Основ законодательства о нотариате, п.30 Инструкции от 19.03.96);

Завещатель вправе изменить или отменить сделанное им завещание в любое время. Однако нужно иметь в виду, что упомянутое в ст.1130 ГК изменение (отмена) завещания считается совершенным лишь после удостоверения нотариусом нового завещания.

Специфика правил п.1-3 ст.1130 ГК состоит и в том, что:

а) они применяются независимо от того, сообщил ли завещатель (в процессе нотариального удостоверения нового завещания) нотариусу о том, что он ранее составлял другое завещание, или нет; в любом случае приоритет имеет новое завещание;

б) завещание считается составленным позднее, если оно подписано наследодателем и удостоверено нотариусом спустя хотя бы один день после того, как было составлено предыдущее завещание. Если же оба составлены в один и тот же день, то в части, в которой они противоречат друг другу, каждое из них отменяет другое. В необходимых случаях спор решается в судебном порядке. Если оба таких завещания полностью противоречат друг другу, наследование происходит по закону;

в) завещание, составленное позднее:

- отменяет ранее составленное завещание или полностью (если содержание одного завещания во всем противоречит содержанию другого), или частично (если оно лишь частично противоречит прежнему завещанию). В последнем случае оба завещания сохраняют силу, но более раннее применяется лишь постольку, поскольку не противоречит новому;

- может лишь дополнить ранее составленное завещание. И в этом случае прежнее завещание продолжает действовать в части, не противоречащей условиям нового (т.е., по существу, "старое" завещание подлежит применению с учетом дополнительных условий, содержащихся в "новом").

Характеризуя правила п.4 ст.1130 ГК, нужно отметить, что в них речь идет о второй форме отмены завещания - о подаче завещателем специального письменного заявления в нотариальную контору (или в исполнительный орган, должностное лицо которого удостоверило завещание в соответствии с Инструкцией от 19.03.96, либо в консульское учреждение, должностное лицо которого удостоверило завещание в соответствии со ст.38 Основ законодательства о нотариате). При этом:

а) подпись наследодателя на заявлении об отмене завещания должна быть нотариально засвидетельствована (ст.58 Основ законодательства о нотариате, п.30 Инструкции от 19.03.96 № 91);*

б) нотариус, получив заявление об отмене завещания, должен сделать об этом отметку на хранящемся у него экземпляре завещания, а также в реестре регистрации нотариальных действий;

в) если завещание удостоверено в другой государственной нотариальной конторе (другим частным нотариусом, консульским учреждением, органом исполнительной власти), заявление о его отмене направляется завещателем или нотариусом (удостоверившим заявление) тому нотариусу, который в свое время удостоверил завещание;

г) правила п.4 ст.1130 ГК применяются лишь в случае полной отмены завещания. Дело в том, что заявление об отмене завещания хотя и удостоверяется у нотариуса, но не является новым завещанием, изменяющим ранее составленное.

Отметим также ряд частных, но имеющих важное значение моментов:

а) если завещатель отменил завещание и не составил новое, действует правило о наследовании по закону (ст.1111, 1141 ГК);

б) если новое завещание отменяет ранее составленное, то последнее считается отмененным окончательно. Иначе говоря, если даже впоследствии наследодатель отменит и новое завещание (например, путем подачи соответствующего заявления), то прежнее применению не подлежит. Так как отменены оба завещания, наступает наследование по закону;

в) завещатель вправе заявить об отмене завещания тому же нотариусу, который удостоверил завещание, или другому (который обязан направить заявление нотариусу, удостоверившему завещание);

г) новое завещание, равно как и заявление об отмене, может быть удостоверено и лицами, упомянутыми в ст.1127 ГК РФ.

Абсолютно новыми являются правила п.5 и 6 ст.1130 ГК о том, что:

1) завещание в чрезвычайных обстоятельствах ст.1129 ГК:

а) может быть отменено лишь таким же завещанием. Заявитель вправе также изменить (путем составления нового завещания в чрезвычайных обстоятельствах) текст ранее составленного завещания в чрезвычайных обстоятельствах;

б) не может изменять завещание:

- удостоверенное нотариусом, иными лицами, упомянутыми в ст.1125 ГК;

- совершенное как закрытое завещание (ст.1126 ГК);

- приравненное к нотариально удостоверенным в соответствии с правилами ст.1127 ГК;

- совершенное в виде завещательного распоряжения правами на денежные средства на банковском счете (ст.1128 ГК);

2) завещательное распоряжение (ст.1128 ГК):

а) можно отменить или изменить новым завещательным распоряжением в том же банке;

б) не может отменить или изменить завещание, удостоверенное в соответствии с правилами ст.1124-1127 ГК;

в) не может отменить завещательное распоряжение, составленное в другом банке. Нужно учесть, что правила п.6 ст.1130 ГК распространяются и на случаи совершения завещательного распоряжения в других кредитных организациях (т.е. не являющихся коммерческими банками).

В практике возник ряд вопросов:

1. Можно ли отменить завещательное распоряжение путем совершения завещания, удостоверенного нотариусом? Да, можно, правила ст.1130 ГК это допускают. Главное, чтобы завещание, удостоверенное у нотариуса, было последующим;

2. Можно ли путем завещательного распоряжения отменить завещание в чрезвычайных обстоятельствах? Да, можно: вывод основан на систематическом толковании п.2 ст.1129 ГК и п.6 ст.1130 ГК.

Для правильного применения положений ст.1130 ГК нужно также учитывать следующие обстоятельства:

1) в распоряжении об отмене завещания (упомянутом в п.4 ст.1130 ГК), удостоверенного нотариусом в соответствии со ст.58 ОЗН, указываются сведения о завещателе (т.е. его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства, о том, что он дееспособен в момент совершения завещания и подачи распоряжения, п.2 Приказа N 91), дата и место удостоверения, фамилия, имя, отчество нотариуса, удостоверившего завещание, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, имя, отчество, должность лица, удостоверившего завещание, а также реестровый номер завещания. Заявления (для передачи их другим физическим лицам или юридическим лицам) представляются нотариусу не менее чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариуса, а другие передаются адресатам (п.44 Приказа N 91).*

2) если последующее завещание недействительно, то прежнее завещание (т.е. составленное ранее) сохраняет свою силу и наследование осуществляется в соответствии с ним;

3) если распоряжение об отмене завещания представляет собой недействительную сделку (ничтожную или оспоримую), то завещание считается неотмеченным и наследование происходит в соответствии с ним.

То же касается несоблюдения формы распоряжения об отмене завещания (установленной в п.4 ст.1130 ГК), которое влечет его недействительность. В практике возник вопрос: должно ли быть распоряжение об отмене закрытого завещания обязательно составлено по правилам ст.1126 ГК или достаточно, чтобы такое распоряжение было удостоверено у нотариуса (применительно к правилам удостоверения обычного завещания)? Систематическое толкование ст.1126 и 1130 ГК показывает, что достаточно совершить такое распоряжение по правилам ст.1130 ГК и удостоверить его (как сделку) у нотариуса: все условия для отмены закрытого завещания будут тем самым соблюдены.

В случае утраты удостоверенного завещания по письменному заявлению заинтересованного лица выдается дубликат утраченного документа. По юридическому значению дубликат документа приравнен к подлинному завещанию. Копии с завещаний и дубликатов завещаний свидетельствуются только по предъявлении копии свидетельства о смерти завещателя. О выдаче дубликата в нотариальную контору подается заявление и уплачивается государственная пошлина.

Дубликат завещания может быть также выдан после смерти завещателя заинтересованными лицами по их доверенности.*

Нотариальной практике известны и такие случаи, когда завещатель делает дополнительное завещание, не отменяя предыдущего. Оба завещания исполнимы при открытии наследства.

Исполнение завещания представляет собой ряд действий, совершаемый с целью реализации воли завещателя, выраженной в завещании.

Анализ ст.1133 ГК РФ позволяет сделать ряд выводов:

1) по общему правилу завещание исполняется наследниками;

2) закон возлагает исполнение завещания именно на наследников по завещанию. Иначе говоря, распространять правила ст.1133 ГК на наследников по закону (в т.ч. и в случаях, когда завещания не было) оснований нет;

3) не имеет значения, возложил ли наследодатель исполнение завещания на наследников или нет: даже если в завещании это прямо не указано, на последних исполнение обязанности возлагается в любом случае (в силу самой ст.1133 ГК);

4) если же завещатель возложил исполнение на одного или на некоторых из наследников по завещанию, то именно эти лица и обязаны исполнить завещание. В практике возник вопрос: кто обязан исполнить завещание, если наследник по завещанию, на которого наследодатель возложил исполнение завещания, отказался от такой обязанности (либо был освобожден от нее после смерти завещателя или, например, был осужден к лишению свободы и был не в состоянии исполнить завещание)? Систематическое толкование ст.1133 и ст.1134 ГК показывает, что эта обязанность переходит к другим наследникам по завещанию. Последние исполняют завещание по соглашению между собой, а если не достигнуто соглашение пропорционально долям в наследстве либо исполняют завещание поровну. По существу, мы имеем в ст.1134-1136 ГК пробел: впредь до его восполнения законодателем Верховному Суду РФ, видимо, следовало бы определить свою позицию по данному вопросу и ориентировать суды на правильное его разъяснение.

2. Применяя нормы ст.1133 ГК, необходимо также иметь в виду, что общее правило об исполнении завещания, не действует, поскольку:

а) завещание (после смерти наследодателя) признано недействительным и другого завещания нет;

б) все наследники по завещанию отказались от наследства;

в) все наследники по завещанию погибли (например, в результате автомобильной катастрофы) после открытия наследства и нет наследственной трансмиссии;

г) завещатель возлагает исполнение завещания на специальное лицо. В практике возник вопрос: если исполнитель завещания отказался (либо был освобожден судом) от исполнения завещания, кто должен исполнить завещание? В этом случае подлежат применению общие правила ст.1133 ГК: обязанность исполнить завещание возлагается на наследников по завещанию.

Нормы ст.1134 ГК применяются, когда наследодатель возлагает исполнение завещания на душеприказчиков.

Исполнителем завещания (душеприказчиком) могут быть назначены:

- граждане, входящие в круг наследников по закону (речь, конечно, идет о тех из них, которые обладают дееспособностью к моменту открытия наследства). При этом не имеет значения, к наследникам какой очереди относилось бы лицо, если бы оно наследовало по закону, назначенное исполнителем завещания;

- граждане, не входящие в число наследников по закону. На вопрос о том, вправе ли завещатель назначить исполнителем завещания лицо, которое не достигло совершеннолетия, следует ответить отрицательно: нотариус не вправе удостоверить такое завещание, ибо оно прямо противоречит закону, а именно ст.48 ОЗН (так, если в завещании сделана оговорка о том, что исполнитель завещания приступит к его исполнению после достижения 18-летнего возраста, такое завещание удостоверить нельзя. Этот вывод основан на систематическом анализе норм ст.1125, 1134 ГК, а также ст.21 ГК и ст.43, 57 ОЗН);

- юридические лица. На вопрос, подлежат ли при этом учету правила ст.49 ГК и ст.24 Закона о некоммерческих организациях о специальной правоспособности юридических лиц, необходимо ответить утвердительно. Дело в том, что в соответствии со ст.43 ОЗН нотариус при удостоверении любой сделки, в т.ч. завещания должен проверить правоспособность участвующих юридических лиц; если исполнение завещания противоречит специальной правоспособности юридического лица, некоммерческой организации, нотариус должен отказать в удостоверении такого завещания (ст.48 ОЗН).

В завещании наследодатель должен четко и однозначно указать лицо, которому он поручает исполнение. Если таких лиц несколько, необходимо указывать, в какой части завещание исполняется каждым из них. При этом указываются фамилия, имя, отчество гражданина - исполнителя завещания, место его жительства.

Анализ правил п.1 ст.1134 ГК приводит к ряду важных выводов:

а) если исполнение завещания возлагается на душеприказчика, который не является наследником, необходимо получить его согласие;

б) упомянутое согласие должно иметь письменную форму. По существу это сделка, которая удостоверяется нотариально, ибо согласие выражается:

- в надписи на самом завещании (тем самым удостоверяется нотариусом одновременно с завещанием);

- в специальном приложении к завещанию (т.е. является составной частью сделки, удостоверенной нотариусом);

в) при нарушении письменной нотариальной формы согласие исполнителя завещания суть недействительная ничтожная сделка: этот вывод основан на систематическом толковании правил ст.1134 и ст.165 ГК ;

г) если в завещании не указано, кем оно исполняется, его исполняют наследники. При этом речь идет о:

- наследниках, принявших наследство;

- наследниках, которые получили (приняли) часть наследственного имущества в качестве обязательной доли (т.е. о наследниках по закону) независимо от содержания завещания;

- наследниках по закону и по завещанию (ибо и те и другие приняли наследство).

Необходимо также обратить внимание на то, что душеприказчик - это всегда дееспособное физическое лицо.

В практике возник вопрос: нет ли противоречий между правилами ст.1133 ГК (о том, что завещание исполняется всеми наследниками по завещанию, т.е. и для наследников юридических лиц исключения не сделано) и правилами ст.1134 ГК (о том, что душеприказчиками могут выступать лишь физические лица)? Противоречия здесь нет. Дело в том, что если завещатель не назначил специального исполнителя завещания, в качестве такового может быть и такой наследник по завещанию, как юридическое лицо.

Душеприказчик, если он согласен быть исполнителем завещания, вправе:

1) Либо осуществить собственноручную надпись на самом завещании о том, что он согласен быть исполнителем завещания. В практике возник ряд вопросов:

- должен ли нотариус присутствовать при осуществлении такой надписи на завещании? Если нотариус удостоверяет обычное завещание (т.е. не относящееся к числу закрытых завещаний), то именно в его присутствии душеприказчик делает надпись на завещании о согласии быть исполнителем завещания и скрепляет такую надпись своей подписью (вывод сделан на основе систематического толкования ст.42-44, 46 ОЗН и ст.1125, 1134 ГК). Если упомянутая надпись делается на завещании уже после открытия наследства и оглашения завещания, то и в этом случае душеприказчик делает эту надпись на завещании в присутствии нотариуса (иное противоречило бы систематическому толкованию ст.44 ОЗН и ст.1135 ГК). Если такая надпись душеприказчиком была сделана на закрытом завещании, то присутствие нотариуса не допускается;

- необходимо ли нотариально удостоверять надпись на завещании? Прямо это ни в ст.1134, ни в ст.1135 ГК, ни в ст.57 ОЗН не предусмотрено (в п.1 ст.1135 ГК сказано лишь, что полномочия исполнителя завещания удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом). Тем не менее, учитывая, что изменяется (по существу дополняется) нотариально удостоверенная сделка (т.е. завещание), то и упомянутую надпись следует удостоверить нотариально (вывод сделан на основе систематического толкования ст.163, 165 ГК, ст.35, 42, 44 ОЗН, п.1, 15 Инструкции от 19.03.96, п.1, 2, 4 Приказа N 91);

- может ли нотариус (со слов душеприказчика) совершить надпись на завещании о том, что душеприказчик согласен быть исполнителем завещания? Нет, это противоречило бы императивному правилу п.1 ст.1134 ГК о том, что душеприказчик собственноручно совершает упомянутую надпись;

2) Либо изложить свое согласие быть исполнителем завещания в специальном заявлении, приложенном к завещанию. Это заявление душеприказчика:

- может быть составлено и в отсутствие нотариуса, но в связи с тем, что такое заявление прилагается к завещанию, оно должно быть удостоверено нотариусом. При этом об удостоверении заявления необходимо сделать отметку в реестре регистрации нотариальных действий;

3) Либо изложить свое согласие в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства. Такое заявление может быть подано и в простой письменной форме. Месячный срок отсчитывается со следующего дня с момента открытия наследства. О получении нотариусом такого заявления делается отметка в реестре регистрации нотариальных действий.

В любом случае воля душеприказчика (о согласии быть исполнителем завещания) должна быть изложена четко и однозначно. Не допускается выдвижение душеприказчиком каких-либо условий, при наличии которых он согласен быть исполнителем завещания. В практике возник вопрос: если душеприказчик выдвинул в качестве условия своего согласия исполнять завещание выплату ему вознаграждения (хотя в завещании выплата такого вознаграждения не предусмотрена), то можно ли считать, что согласие дано? Нет, оснований считать, что душеприказчик согласен исполнять завещание, нет: иной вывод противоречил бы правилам ст.1136 ГК.

Гражданин признается давшим согласие быть душеприказчиком (хотя ни заявления об этом не подавал, ни надписи о таком согласии на завещании нет), если он фактически приступил к исполнению завещания в пределах месяца со дня открытия наследства. Речь идет о том, что гражданин:

- стал выполнять волю завещателя, изложенную в завещании;

- осуществляет полномочия душеприказчика в соответствии с правилами ст.1135 ГК .

В практике возникли вопросы:

а) является ли необходимым условием признания фактического исполнения завещания выдача душеприказчику свидетельства нотариусом? Нет, не является: само по себе отсутствие такого свидетельства не является доказательством того, что душеприказчик не приступил к фактическому исполнению завещания, не препятствует этому;

б) необходима ли в упомянутой ситуации выдача нотариусом свидетельства, упомянутого в п.1 ст.1135 ГК? Да, необходима: дело в том, что в ряде случаев (например, во взаимоотношениях с юридическими лицами, с государственными органами) душеприказчик должен будет неизбежно подтвердить свои полномочия. Они должны быть надлежащим образом подтверждены: это делается путем выдачи свидетельства, удостоверенного нотариусом.

Применяя правила п.2 ст.1134 ГК, нужно иметь в виду, что:

а) они подлежат применению лишь поскольку наследство уже открылось (в соответствии с правилами ст.1113, 1114 ГК) и возникла необходимость исполнить завещание;

б) просьба об освобождении душеприказчика от исполнения завещания может исходить:

- как от самого душеприказчика;

- так и от наследников.

В практике возникли вопросы:

1. Если с такой просьбой обратился лишь один из наследников, то вправе ли суд освободить душеприказчика от исполнения завещания? Да, вправе. Закон не устанавливает, что с просьбой об освобождении исполнителя завещания от его обязанностей должны обратиться все (или хотя бы большинство) наследники: суд разрешает вопрос с учетом всех обстоятельств дела;

2. Могут ли с такой просьбой обратиться только наследники по завещанию или и наследники по закону? С просьбой об освобождении душеприказчика от исполнения завещания вправе обратиться любые наследники;

Суд обязан (вынося решение) установить, имеются ли обстоятельства, которые препятствуют лицу быть исполнителем завещания. Если суд установит, что такие обстоятельства отсутствуют, то он не вправе удовлетворять просьбу лиц, упомянутых в п.2 ст.1134 ГК.

Правила п.1 ст.1135 ГК исходят из того, что полномочия исполнителя завещания:

а) должны быть основаны на завещании;

б) должны быть удостоверены специальным свидетельством, выдаваемым нотариусом.

Это свидетельство:

- не следует путать со свидетельством о праве на наследство;

- должно соответствовать форме N 71 (утвержденной приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99);

- выдается нотариусом в соответствии со ст.46, 48 ОЗН. При этом нотариус должен руководствоваться п.1-12, 19 Приказа N 91, а должностное лицо органа исполнительной власти, совершающее нотариальные действия, п.1-23 Инструкции от 19.03.96. О выдаче свидетельства необходимо совершить запись в реестре регистрации нотариальных действий (ст.50 ОЗН). В случае утраты свидетельства нотариус выдает его дубликат (в соответствии со ст.5, 50, 52 ОЗН).

Применяя правила п.2 ст.1135, нужно иметь в виду, что:

1) завещание должно исполняться в полном соответствии с последней волей наследодателя, изложенной именно в завещании. Нельзя выходить за пределы завещания, нельзя произвольно сужать пределы его исполнения;

2) меры, перечисленные в подп.1-4 п.2 ст.1135 ГК:

а) исполнитель принимает лишь постольку, поскольку иное не предусмотрено в завещании;

б) не исчерпывают всего объема действий, совершаемых исполнителем завещания;

3) для исполнения завещания душеприказчик, в частности, должен:

а) обеспечить переход к наследникам доли наследства, причитающейся каждому из них:

- в соответствии с содержанием самого завещания. При этом исполнитель завещания также обязан учитывать правила ст.1149 ГК об обязательной доле;

- по закону. Дело в том, что наследодатель может завещать и часть своего имущества. Кроме того, исполнитель может выполнять обязанности, вытекающие из законодательства о налогах и сборах, о залоге и т.д.;

б) принять меры по охране наследства или по управлению наследством (в т.ч. и путем передачи его в доверительное управление):

- самостоятельно (т.е. без обращения за содействием к нотариусу). В практике возник вопрос: нет ли противоречий между подп.2 п.2 ст.1135 и п.2 ст.1171 ГК (о том, что исполнитель завещания принимает меры по охране наследства и управлению им самостоятельно либо по требованию одного или нескольких наследников)? Определенное противоречие налицо, видимо, законодателю следует уточнить содержание подп.2 п.2 ст.1135: впредь до этого необходимо руководствоваться правилами п.2 ст.1171 ГК (они имеют приоритет как правила, специально посвященные охране наследственного имущества);

- через нотариуса. При этом нужно учитывать правила п.2 ст.1171 ГК о том, что в случае, когда назначен исполнитель завещания, нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по согласованию с исполнителем завещания;

- лишь постольку, поскольку это соответствует интересам наследников. Принимать меры, например, по охране имущества, которые противоречат интересам наследников (скажем, из-за непомерно высоких расходов, которые могут быть при этом понесены, т.к. услуги охранной фирмы стоят дорого), исполнитель завещания не вправе;

в) получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество, поскольку:

- они подлежат передаче именно наследникам. В практике возник вопрос: имеются ли в подп.3 п.2 ст.1135 в виду и наследники по закону, которым имущество наследодателя подлежит передаче? Да, и такие наследники охватываются данной нормой;

- ни не должны быть переданы другим лицам (например, лицам, которым наследодатель выплачивал алименты, которым наследодатель возмещал ущерб, причиненный их здоровью;

г) исполнить завещательное возложение либо требовать его исполнения от наследников (в т.ч. и от наследников по закону: иной вывод противоречил бы ст.1139 ГК);

д) исполнить завещательный отказ.

...