Сущность, типы и формы права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Московский гуманитарно-экономический институт

Чувашский филиал

Факультет: юридический

КУРСОВАЯ РАБОТА

Дисциплина: теория государства и права

На тему: Сущность, типы и формы права

Чебоксары 2014

Содержание

Введение

1. Понятие и сущность права

2. Принципы права

3. Типы права. Правовые семьи и их типология

4. Формы права: понятия и виды

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Понятие права, его сущности - основной вопрос, традиционно рассматриваемый теоретической юриспруденцией. Теория права, сложившаяся в античное время, нашла в учении Аристотеля понятие политической справедливости и идеи естественного права. Она связана с именами Сократа, Цицерона, римских стоиков. В средние века право ассоциировалось с божественным установлением, получив развитие в богословских трудах Фомы Аквинского. Естественно правовая теория окончательно нашла свою научную основу в период завершения и разложения феодализма, во времена подготовки буржуазных революций 17-18 вв.

Виднейшими ее представителями были голландский государственный деятель и философ эпохи просвещения Гуго Гроций, сделавший вывод о том, что " право имеет своим источником волю ".

Томас Гоббс, английский философ 17 в., утверждал, что "право есть продукт воли тех, которые имели верховную власть над другими ". В работах Ж-Ж Руссо есть определение права как общей воли. Виднейшими представителями естественно- правовой теории были Вольтер, Д. Локк, Монтескье, А.Н. Радищев.

Эта теория рассматривала право с двух позиций - естественной и позитивной систем права.

Позитивное право - это право признанное и санкционированное государством.

Естественное же право уходит своими корнями в сущность человеческой природы, разума, всеобщих нравственных принципов. В первой трети 19 в. в Германии сложилась историческая школа права, виднейшими ее представителями были Г. Гуго, Савиньи. Эта школа отрицала единое право для всех народов, полагая, что право самообразовывается у каждого народа по-своему, подобно нравам и языку. Историческая школа ведущее место отводила обычаю, изучению истории права, отводя закону не только не единственное, но и не основное место в ряду источников права.

Психологическая теория права, получила распространение в начале 20 в. в Германии (Бирлинг, Кнапп) и во Франции(Тард). Наиболее полно и широко эту идею разработал в России Л.И. Петражицкий. Он разделил право на позитивное (официальное право государства) и интуитивное (то, что переживается людьми как право, коренится в их психике).

Абстрактно-нормативная теория берет свое начало в кантовском категорическом императиве. Она выводила право из нравственности, упрочения законности, ограничения судейского усмотрения. Впервые провозгласила идею правового (как идею самоограничения власти законом). В дальнейшем эта теория ушла в сторону отождествления права и государства, поскольку обязательность правовых норм вытекает из государственного авторитета, как воплощения правопорядка.

Марксистская теория права, согласно взглядам К. Маркса и Ф. Энгельса, рассматривала право как надстройку над экономическим базисом общества. Право есть воля господствующего класса. Для этой теории характерно рассмотрение права в тесной связи с государством, которое не только формирует, но и поддерживает право в процессе его реализации. Несмотря на повсеместную критику этой теории, сегодня нельзя не отметить, что многие выводы марксистов о праве и государстве сохраняют свое значение и в современных условиях.

Развитие советской правовой мысли выработало нормативное понимание и определение права как системы действующих в государстве норм. В дальнейшем в эту систему вошли правоотношения и правосознание.

1. Понятие и сущность права

Право - это система нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости и свободы, выраженная большей частью в законодательстве и регулирующая общественные отношения.

Термин "право" столь же многозначен, сколь многозначна его природа и содержание. Мы часто говорим о праве как о системе общеобязательных юридических норм, о моральном праве, о правах человека. Право возникло вместе с государством и выражает государственную волю общества. Право, представляя собой явление противоречивое, выражает прежде всего значительное продвижение по пути прогресса человечества: оно стало неотъемлемым элементом цивилизации, носителем его качеств и тенденций."

Совершенно ясным становится понятие права из названия древних юридических документов, памятниках права: "Русская Правда", "Правда Ярослава", - в этих названиях зафиксировано стремление к справедливости, правде, честному суду.

На Востоке многих служителей правосудия называли мудрецами, что говорит не только об обычаях, но и житейской мудрости, опыте. Право есть одновременно явление культуры. Можно предположить, что его миссия в этом качестве заключается в том, что оно призвано фиксировать в нормативной форме духовные ценности и достижения, накапливаемые человечеством: демократию, права человека, мораль, справедливость, житейские мудрости, милосердия и т.д. и быть и нормативным, и стабилизирующим передаточным механизмом.

Право - понятие над временное и над государственное. Мы говорим о рабовладельческом праве, о феодальном праве, о праве наполеоновской Франции, о праве фашистской Германии и т.д. Нужно учитывать господствующие в ту или иную эпоху представления о морали, справедливости, добре, корректно и конкретно оценивая их на основании права.

Но даже во времена сталинских беззаконий и попрания естественных прав человека, заседания "троек" - было фактически вынужденное признание ценности права, правосудия, юстиции, юридических форм, их способности придать тем или иным действиям, актам, цивилизованный, нормативный в глазах Отечественной и мировой общественности характер. Вместе с эволюцией человеческой цивилизации происходит и эволюция права. Собственно, юридическое право - это санкционированный государством обычай, выраженный в законах, официально признанный и охраняемый государством. Обычаи создавались в результате развития общества и человеческих отношений, юридическое право формировалось непосредственно государством, или иными социальными объединениями (например, религиозными) и под контролем государства. Так, например, на мусульманском Востоке Коран - не только религиозная книга, но и источник права.

Все научные подходы к определению понятия и сущности права в теории государства и права принято делить на следующие научные направления (концепции, школы):

Естественно-правовая теория (Представители: Сократ, Аристотель, Г. Гроций, Т. Гоббс, Д. Локк, А.Н Радищев и другие.)

Основные идеи: 1) разделяется право и закон. Наряду с позитивным правом, принимаемым государством, существует высшее, подлинное, "естественное" право, свойственное человеку от рождения; 2) отождествляется право и мораль; 3) источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», права приобретаются от рождения либо от бога.

Достоинства: - под флагом этой доктрины совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй; - в ней верно замечено, что законы могут быть не правовыми (безнравственными), что они должны приводиться в соответствие с такими общечеловеческими ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. п.; - провозглашает источником прав человека природу либо бога и тем самым "выбивает" теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур.

Слабые стороны: - понимание права как абстрактных нравственных ценностей "уменьшает" его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть неодинаковым у различных людей, весьма непросто; - такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием (которое действительно может быть разным).

2. Историческая школа права (Представители: Г. Гуго, Ф.К. Савиньи, Г. Пухта и другие.)

Основные идеи: 1) право - историческое явление, которое, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно; 2) право - это прежде всего правовые обычаи. Законы же производны от права обычного, которое произрастает из недр "национального духа", глубин "народного сознания" и т. д.; 3) отрицание прав человека.

Достоинства: -обращено серьезное внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе; -справедливо подчеркнута естественность развития права; - верно подмечены преимущества правовых обычаев как проверенных временем и стабильных норм поведения.

Слабые стороны: - данная теория во время своего возникновения выступила как реакция на естественно-правовую доктрину, как идеология отживающего феодального строя; - переоценка роли правовых обычаев в ущерб законодательству.

3. Нормативистская теория права (Представители: Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и другие.)

Основные идеи: 1) исходным началом является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы; 2) права есть сфера должного, а не сущего. Поэтому юридическая наука должна изучать право в "чистом виде", вне связи с политическими, социально-экономическими оценками; 3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты -- решения судов, договоры, предписания администрации.

Достоинства: верно подчеркивается нормативность права и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы; нормативность в данном подходе органически связана с формальной определенностью права; признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие через основную норму.

Слабые стороны: недооценка связи права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами; преувеличение роли государства в установлении эффективных юридических норм.

4. Марксистская теория права (Представители: К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин и др.)

Основные идеи: 1) право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса (классовое явление); 2) содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером материальных производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников основных средств производства, держащие в своих руках государственную власть; 3) право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право -- это такие нормы, которые устанавливаются и охраняются государством.

Достоинства: в связи с тем, что право понимается как закон (формальная определенность), четко выделены критерии правомерного и противоправного; показана зависимость права от социально-экономических факторов, наиболее существенно влияющих на него; обращено внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его.

Слабые стороны: преувеличена роль классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим, жизнь права ограничена историческими рамками классового общества; -право слишком жестко связано с материальными факторами, с экономическим детерминизмом

5. Психологическая теория нрава (Представители: Л.И. Петражицкий, Э. Росс, М.А. Рейснер и другие.)

Основные идеи: 1) психика людей -- фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, государство; 2) понятие и сущность права выводятся, прежде всего, не через деятельность законодателя, а через психологические закономерности -- правовые эмоции людей (чувства правомочия чего-то (атрибутивная норма) и обязанности; сделать что-то (императивная норма)); 3) все правовые переживания делятся на два вида -- эмоции позитивного (установленного государством) и интуитивного (личного, автономного) права. Интуитивное право, в отличие от позитивного, выступает подлинным регулятором поведения и поэтому должно рассматриваться как «действительное» право.

Достоинства: обращено внимание на психологические процессы, которые также реальны, как экономические, политические и пр. Отсюда, нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологическую структуру индивида; -повышает роль правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества; - источник прав человека здесь «выводится» не из законодательства, а из психики самого человека.

Слабые стороны: слишком сильный крен в сторону психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим и т. п.), от которых тоже зависит природа права; - в связи с тем, что "подлинное" право (интуитивное) практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

6. Социологическая теория права(Представители: Е. Эрлих, Д. Фрэнк, С.А. Муромцев и другие.)

Основные идеи: 1) разделяют право и закон, хотя и не так, как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации последних. Если закон находится в сфере должного, то право - в сфере сущего; 2) под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т. п. Право - это реальное поведение субъектов правоотношений - физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины - теория «живого» права; 3) формулируют такое «живое» право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они«наполняют» законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.

Достоинства: такое понимание ориентирует на практическую реализацию права; теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.

Слабые стороны: если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной; в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц.

В современной юридической науке термин «право» используется в нескольких значениях:

- право как естественные притязания человека (на жизнь, честь, достоинство и т. п.)

- право как система юридических норм, установленных государством (право в объективном смысле, т. е. право действует независимо от воли лица)

- право как система всех правовых явлений общества (правовые системы)

- право как официально признанные возможности государства, общества, человека (право в субъективном смысле, т. е. право, принадлежащее отдельному лицу - субъекту права).

Сущность права - это признанная обществом мера социального мира и форма социальной организации, согласия, направленная на регулирование общественных отношений, охрану естественных прав и свобод человека.

Право - государственная воля общества на данном этапе его развития, обусловленная экономическими, духовными и другими условиями его существования" - в этом заключается его общечеловеческая и классовая сущность.

Право - понятие столь многогранное, что любое его определение было бы не полным, не учитывающим в полной мере его сложного характера. И все же основными признаками права традиционно называют следующие:

1) государственно-волевой характер;

2) нормативность;

3) властно - регулятивная природа.

Государственно-волевой характер права состоит в том, что право выражает волю общества, обусловленную его духовными, национальными, религиозными традициями, экономической ступенью развития, природными условиями и т.п.

Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, на их согласии и компромиссах.

Только право, учитывающее интересы всех слоев общества, придает ему социальный вес, реальность.

Если это положение не учитывается, никакие механизмы, в том числе, государственное принуждение, не обеспечит выполнения этого права. Именно выражение согласованных интересов участников регулируемых отношений придает характер обязательности, всеобщности, господствующей системы нормативного регулирования.

Теперь стало общим местом положение, что истинное положение права не в статьях и параграфах законов, напечатанных в кодексах, а в сознании как всего общества, так и остальных членов его, - писал Б.А. Кистяковский, один из ярких представителей дореволюционных русских ученых- юристов.

Вместе с этим следует отметить, что право - не воля отдельного человека, а общества в целом, и государство является проводником этой воли, и в тоже время гарантом соблюдения этой воли. Право выступает системой норм, ". выраженных в законах, иных признаваемых государством источникам и являющихся общеобязательным нормативно- государственным критерием правомерно-дозволенного (а также запрещенного и предписанного) поведения".

Именно это признанное государством право стало официальным, входящим во всю систему государственно - политических отношений. Именно это черта права обуславливает его социальный смысл и социальный статус как явление социальной реальности

Нормативный характер права заключается в нормативном регулировании юридически дозволенного и недозволенного, запрещенного, предписанного, т.е. представляет собой систему признаваемых и действующих в конкретном государстве юридических норм. Если сущность права - государственная воля общества, то содержание права - нормативное выражение этой воли. Только издание и санкционирование властью общеобязательных норм дает возможность возвести волю общества в закон, сделать ее государственной. Из этого вытекает и ее несколько характерных только для права особенностей.

Это непосредственная связь с государством, охрана от нарушений государственным принуждением, институционность, регулируемость общественных отношений. Эти нормы издаются (санкционируются) государством и охраняются возможностью применения юридических санкций (что характерно только для права).

Связь с государством состоит и в общеобязательности права. Это делает право нормативной основой законности и правопорядка. Право носит выраженную черту стабильности, четкости, которое выражается в представительно-обязывающем характере и специфике структур правовых норм.

Как известно, в Древнем Риме детей учили латыни по текстам законов, настолько правильным и совершенным было их содержание.

Институционность права заключается в том, что правовые нормы издаются (санкционируются) властью в строго определенных формах, каковыми служат различные правовые источники (право составляют действующие юридические нормы).

К формам выражения права относят: правовой обычай, судебный прецедент, договор нормативного содержания, нормативный акт. Право ". складывается из системы норм, выраженных в строго определенных формах, преимущественно в законах, и изданных на их основе подзаконных нормативных актах, общинно именуемых законодательством. "Именно нормативный признак права подчеркивает его единство и однопорядковость, стремление к законности и правопорядку, правовому обеспечению стоящих перед обществом задач.

Властно-регулятивный характер права говорит о праве как об особом государственном регуляторе общественных отношений. В обществе регулятором общественных отношений выступают обычаи, нормы общественных объединений, мораль. Право отличается от них однотипностью с государством, единством с ним, тесной связью с государственными механизмами. Регулирующее воздействие права влечет за собой определенные юридические последствия для граждан. Регулируемые правом фактические отношения становятся правовыми отношениями.

Таким образом, право выступает регулятором общественных отношений - критерием законного и незаконного поведения, являясь их официальным критерием, определителем свободы.

Право не тождественно закону. Закон - лишь одна из форм выражений права. Закон, не отвечающий идеям права, его природе, может быть признан не действительным, и правом уже не являться (об этом наглядно свидетельствует деятельность Конституционного Суда РФ, который следит за соответствием законов и подзаконных актов Конституции РФ, международным соглашениям и т.п.).

И так, право есть система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают обусловленную экономическими, духовными и другими условиями жизни государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством в определенных формах и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются государственным регулятором общественных отношений.

2. Принципы права

Принципы права - это его ключевые идеи, выражающие его суть. В переводе с латыни "принцип" означает первооснову, отправное положение. Принципами права называют органически присущие праву качества: принцип социальной справедливости, равноправия граждан, единство прав и обязанностей, гуманизм, сочетание убеждения и принуждения, демократизм.

Принцип социальной справедливости призвана охранять вся правовая система государства, служит ее защите и выражению. Этот принцип находит воплощение в правах и обязанностях, мерах поощрения и наказания.

Принцип равноправия граждан является следствием этого принципа и одним из признаков демократии. Он означает как равенство всех перед законом, так и равенство возможностей, равенство между представителями противоположных полов.

Единство прав и обязанностей выражается в том, что права и свободы личности сочетаются с обязанностями личности перед обществом. Без обязанности не бывает права, иначе равновесие было бы разрушено. Принцип гуманизма закреплен в Конституции РФ: Человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Убеждение и принуждение - методы руководства общества государством. Разумное сочетание их - вот задача правового государства. Убеждение содержит сами нормы права. Знакомясь с ними, граждане убеждаются в их необходимости. К убеждению также относят правовоспитание, всенародное обсуждение законопроектов и т.п.

Принуждение, согласно Конституции РФ - средство исправления и перевоспитания. Арсенал его воздействия разнообразен: от мер пресечения, до юридической ответственности, санкции. Демократизм означает принадлежность всей власти народу. Этот принцип реализует себя в политике и экономике через государственные и правовые институты.

Перечисленные принципы распространяются на всю систему прав. Эти принципы лишь подтверждают то, что лишь те законы разумны и действенны, которые отвечают природе человека.

3. Типы права. Правовые семьи и их типология

В современном мире каждое государство имеет свое право, но бывает и так, что в одном и том же государстве действует несколько конкурирующих друг с другом правовых систем. Свое право имеют и негосударственные образования: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. Существует международное право, призванное регулировать во всемирном или региональном масштабе международные и внешнеторговые отношения. Право - продукт цивилизации, и потому национальная система права, являясь "внутренней картой" национального права, создает "карту мира" права, которая показывает принадлежность ее какой либо правовой семье. Классификация означает распределение тех или иных национальных систем права по классам (типам) в зависимости от тех или иных критериев.

Через сопоставления и анализ одноименных государственно-правовых институтов, принципов, норм выявляются общие закономерности правового развития, его направления и этапы. Сами нормы могут быть бесконечно разнообразны, но способы их выработки, систематизации, толкования показывают наличие некоторых типов, которых не так уж и много.

Классификация означает распределение национальных систем, в зависимости от критериев, по типам.

Национальная правовая система - это конкретно-историческая совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельного государства. Она отражает культурные, экономические, политические особенности конкретного общества. Совокупность национальных правовых систем образует правовую семью. Она основывается на общности структуры права, исторического пути его формирования, общности источников. Своеобразие правовой семьи определяется ее источниками: юридическими, культурно - историческими, духовными (религия, этика).

В соответствии с этим выделяют следующие правовые семьи:

· общего права (основной источник - судебный прецедент, т.е. судебное решение по конкретному делу, обоснование которого для ниже стоящих судов является образцом решения аналогичных дел),

· романо-германскую (правоприменитель) сравнивает конкретную ситуацию с общей нормой (в виде закона или кодекса) и в ней находит решение, обычно традиционную, мусульманскую, индусскую, славянскую.

Рассмотрим наиболее характерные черты названных правовых семей.

Семья общего права. Включает право Англии и стран последовавших образцу английского права. Общее право было создано судьями, разрешавшими споры между отдельными лицами. Специфика общего права состоит в том, что в качестве источника права существует огромное количество судебных решений (прецедентов), которые служили образцами для аналогичных дел, которые рассматривались другими судами. Нормы общего права носят казуистический, т. е индивидуальный характер.

Общее право было создано судьями, разрешавшие споры между отдельными лицами. Норма общего права менее абстрактна, чем норма права романо-германской правовой семьи, и направлена на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а не сформулировать общее правило поведения на будущее. Нормы, касающиеся отправления правосудия, судебного процесса, доказательств и даже исполнения судебных решений, в глазах юристов этих стран имеют не меньшее, а даже большее значение, чем нормы, относящиеся к материальному праву; их основная забота - немедленное восстановление статус кво, а не установление основ социального порядка.

Так-же, как и романо-германское право общее право получило в определенный период широкое распространение в мире в силу причин колонизации. В общем праве существует автономизация судебной власти от любой государственной власти, что нашло выражение в отсутствии прокуратуры и административной юстиции.

Романо-германская правовая система. Здесь на первый план выдвинуты нормы права, которые рассматриваются как нормы поведения, отвечающие требованиям справедливости и морали.

В романо-германской семье, начиная с XIX века, господствующая роль отведена закону, и в странах, принадлежащих к этой семье, действуют кодексы. В силу исторических причин право выступает как средство регулирования отношений между гражданами; другие отрасли права были разработаны гораздо позднее и менее совершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основой юридической науки.

Судья, рассматривая конкретное дело, лишь классифицирует его. Это вовсе не исключает творческого и самостоятельного начала: нужно вникнуть в природу ситуации, чтобы применение права было сообразно его природе.

В результате колонизации романо-германская система распространилась на обширные территории, где в настоящее время действуют правовые системы, принадлежащие к этой семье или родственные ей. право законодательство романский

Страны романо-германского права и страны общего права неоднократно соприкасались на протяжении веков. И там, и здесь право испытывало влияние христианской морали, а господствовавшие, начиная с эпохи Возрождения, философские течения выдвинули на первый план идеи индивидуализма, либерализма, понятия субъективных прав. Общее право и сегодня сохраняет структуру, весьма отличающуюся от права романо-германской семьи, но при этом возросла роль закона и методы, используемые каждой из этих семей, сблизились. Норма права все более и более понимается в странах общего права так-же, как и в странах романо-германской семьи, и из этого следует, что, по существу, и там, и здесь по ряду вопросов принимаются очень сходные решения, основанные на одной и той же идее справедливости.

Решение, которое выносит судья в результате толкования юридических норм, является источником права, т.е. судья творит норму права. Это уже проявление мудрости. Это лишь доказывает глубокую взаимосвязь мирового правового развития, единство правового регулирования.

Источником мусульманского права является Коран, сунна и Иджма. Коран - священная книга всего исламского мира, состоит из высказываний пророка Магомета, которые он совершал в Мекке и Медине. В этих высказываниях содержится и нормативно - юридические установления.

Сунна представляет собой сборник норм традиций, которые служат образцами для мусульман.

Иджма - комментарий ислама, составленный докторами исламской религии. Они заполняют существующие пробелы в религии. Юристы практики ссылаются на эти сборники норм. Несмотря на усиление закона, как источника права, нельзя не сказать о роли именно этих норм, особенно в исламских странах с теократическим правлением.

Право, связанное с религией или с определенным мировоззрением, может не применяться судами, а индивидуумы не обязательно следуют ему в своей деятельности. И тем не менее такое право оказывает существенное влияние как на людей, так и на правоприменительные органы.

Славянская правовая семья. Славянская правовая общность основывается на специфике правовых ценностей славянских стран. Категория славянской правовой семьи отражает целостный правовой феномен, имеющий глубокие национальные, духовные, исторические и специальные юридические основания в правовой культуре России и ряда восточно-европейских стран.

Славяне, имевшие уже в VI - IX веках свои государственные образования, сформировали основы самостоятельной культурной традиции и стали "прямыми" наследниками Византийской империи, которая длительное время была оплотом православия и восточно-европейской культуры".

Этими особенностями русского права следует считать самобытность русской государственности, которая была всегда тесно связана с правовыми традициями. Особый уклад экономической жизни, сельской общины, основанной на принципах "круговой поруки", взаимопомощи, традициях местного самоуправления. Особый статус личности, в котором преобладал "мир" над индивидумом. Особое значение православия, с его уклоном в сторону духовной, не материальной жизни, особом "благочестии". Это соединение жизненного опыта в общем и индивидуальном созерцании происходящего, выработка к нему отношения заново в каждом конкретном случае.

Правовой массив, каковыми является право Российской империи и советское право, являются источниками российской правовой системы, и будет идентифицироваться как правовая семья восточно-славянских народов. Ее место в мировой правовой карте еще следует определить.

4. Формы права: понятия и виды

Систему источников права современная правовая наука рассматривает неоднозначно. Однако, большинство ученых все же выделяет следующие источники права: 1. правовой обычай; 2. правовой прецедент; 3. правовая наука; 4. договор нормативного содержания; 5. нормативно-правовой акт; 6. акт референдума, 7. религиозные тексты.

Формы (источники) права - способы внешнего выражения и закрепления содержания норм права.

Виды форм права:

1. Правовой обычай, т. е. одобренный и охраняемый (санкционированный государством, обществом обычай, которому придается юридическое значение);

Правовой обычай - это одобренный и охраняемый (санкционированный) государством, обществом обычай, которому придается юридическое значение.

Обычай - правило поведения, сложившееся исторически (в течение длительного времени) и вошедшее в привычку. Санкционированные государством обычаи были первой правовой формой, в которой существовало право. Совокупность правовых обычаев, регулирующих общественные отношения, называется обычным правом.

Существовавшие вначале в сознании людей нормы обычного права стали со временем записываться, обрабатываться и сводиться воедино. Дошедшие до нас законодательные памятники рабовладельческого и феодального права - это, по сути дела, собранные воедино правовые обычаи. Таковы Законы Ману в Индии, Салическая правда в Германии, Русская Правда на Руси и другие. Многие правовые обычаи были тесно связаны с религией и поэтому порой трудноотделимы от религиозных заповедей.

Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями:

-он, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей;

-они часто тесно связаны с религией. В Индии, например, обычное право, входит в структуру индусского права;

-стихийность и спонтанность возникновения, ритуальность;

-казуистичность и традиционность.

-определенность правила, непрерывный и единообразный характер его соблюдения;

-он обеспечивается санкцией государства. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой;

-носит консервативный характер.

Государство к обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает. Отечественное законодательство допускает и признает использование в юридической практике обычаев. Велика, например, роль обычая как одного из источников формирования конституционных норм о правовых символах, о праздничных днях. Согласно мировой парламентской практике первое заседание парламента нового созыва открывает старейший по возрасту депутат. Ныне эта норма права, возникшая на основе обычая уважения старших, зафиксирована применительно к работе Государственной Думы - нижней палаты Федерального Собрания Российской Федерации (ст.90 Конституции РФ). Примером правовых обычаев можно назвать также ст.ст.70, 130, 131, 132 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации, ст.5 ГК РФ, которая носит название - «Обычаи делового оборота». Применение обычая предусмотрено и Семейным кодексом РФ.

Нередко обычай отражает обывательские предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие полов. Такие обычаи, противоречащие государственной политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом.

2. Правовой прецедент (судебный или административный) - решение по конкретному судебному или административному делу, ставшее образцом для решения аналогичных дел.

Прецедент появляется тогда, когда дело требует юридического решения, а необходимой юридической нормы нет в законодательстве. В этом случае судья или лицо управленческого аппарата, либо в целом суд или государственный орган принимают решение по делу. При этом они руководствуются своим мировоззрением и правосознанием, господствующими в обществе моральными и иными устоями, общечеловеческими ценностями, собственным житейским опытом. Если такое решение окажется образцом, эталоном для решения аналогичных дел в будущем, оно становится прецедентом.

Различают судебный и административный прецедент. Решение превращается в норму права, которая создается правоприменительным органом на основе решения конкретных юридических дел. В странах с англосаксонской системой права (Англия, США, Индия и др.) судебный или административный прецедент является одним из основных источников права.

Частично судебная практика в России фактически всегда являлась и является поныне источником действующего права. Результатом правоприменительной деятельности судов нередко является выработка правоположения, для которых характерна известная степень обобщенности и обязательности. Правоположения юридической практики являются ничем иным как прецедентным правом. Поэтому следует подумать и о том, чтобы официально приравнять судебную доктрину и практику современной России к действующим формам права.

Однако, необходимо также помнить, что при прецедентной форме право неизбежно отличается крайней сложностью и запутанностью, что, безусловно, может облегчать произвол со стороны недобросовестных должностных лиц.

3. Юридическая наука (правовая доктрина) как источник права - это труды известных ученых-юристов, содержащие правовые нормы.

Юридическая наука на определенных этапах развития права тоже служит его формой. Так, наиболее выдающимся римским юристам предоставлялось право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. В английских судах трактаты известных юристов (Брактон, Гленвиль) были источниками права, на которые широко ссылались. В настоящее время продолжает выступать в качестве формы права мусульманско-правовая доктрина, что подтверждается законодательством арабских стран. Например, семейное законодательство Египта, Сирии, Судана, Ливана предусматривает, что в случае молчания закона судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы». Был период, когда и религиозные трактаты выступали формой права. Интересно отметить: в английских судах при вынесении некоторых судебных решений можно и до сих пор встретить ссылки на научные труды отдельных юристов, хотя источниками права они уже не признаются. Эти ссылки приводятся как дополнительная аргументация, элемент формирования воли судьи, часть мотивации приговора или решения суда.

В российском государстве юридическая наука играет большую роль для развития правовой практики, совершенствования законодательства, правильного толкования закона, но официальным источником права не признается. Мировой опыт свидетельствует, что значение правовой доктрины как формального источника права падает, но ее роль в качестве неформального элемента правообразования и правореализации растет.

Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.

4. Договор нормативного содержания (двустороннее или многостороннее соглашение между субъектами правотворчества, содержащее нормы права); Он имеет следующие свойства: 1. Содержит норму общего содержания, 2. Добровольность заключения, 3. Общность интереса, 4. Равенство сторон, 5. Согласие участников по всем существенным аспектам договора, 6. Эквивалентность и возмездность, 7. Взаимную ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение принятых обязательств, 8. Правовое обеспечение.

Договоры нормативного содержания имеют широкое распространение в конституционном, гражданском, трудовом, экологическом праве.

Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческим примером договора нормативного содержания в советском праве может служить Договор об образовании Союза Советских Социалистических Республик (декабрь 1922 года). К ним же относятся договоры о разграничении предметов ведения о взаимном делегировании полномочий между федеральным центром и регионами, о сотрудничестве между субъектами федерации.

В области трудового права значительную роль продолжают играть коллективные договоры между администрацией предприятия и комитетами профсоюза, представляющими коллектив работников предприятия. Особо следует подчеркнуть, что договорное право - юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства.

В качестве основной формы права выступает договор в международном праве. Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Ст.2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника. Договоры, соглашения, пакты, конвенции, принципы и нормы международного права признаются законами и обычаями многих государств, то есть формой внутригосударственного права.

У договорной формы права перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть прежде всего добровольно-согласительным, а не формально-принудительным. Расширение договорных форм - свидетельство смещения «центра тяжести» от императивных к диспозитивным методам правового регулирования.

5. Нормативно-правовой акт - государственно-властное предписание, содержащее юридические нормы.

Нормативно-правовые акты - основные и наиболее совершенные формы современного права. Документальная форма их исполнения позволяет оперативно знакомить с их содержанием население. Их характеризуют присущие только им признаки:

1. Нормативные акты есть результат правотворческой деятельности компетентных органов и должностных лиц государства, а также уполномоченных на то общественных объединений и организаций;

2. Они содержат в себе общеобязательные нормы поведения;

3. Содержащиеся в них предписания являются выражением государственной воли;

4. Принимаются и реализуются в особом процессуальном порядке;

5. Имеют строго определенную документальную форму (закон, указ, постановление и т.д.);

6. Направление на регулирование наиболее типичных, массовых отношений, в то время как акты применения норм права касаются лишь конкретных жизненных случаев, ситуаций, обстоятельств;

7. Рассчитана на постоянное либо длительное действие, тогда как правоприменительные акты - на однократную реализацию;

8. Нормативные акты не персонифицированы, адресуются либо ко всем, либо к неопределенно большому числу субъектов, а акт применения правовой нормы имеет конкретного адресата.

Нормативно-правовой акт выступает не только источником в юридическом смысле, но и фактическим источником: это ведь тот познавательный резервуар, из которого люди черпают сведения об юридических нормах.

В зависимости от особенностей правового положения субъекта правотворчества все нормативно-правовые акты подразделяются на:

· нормативные акты государственных органов;

· нормативные акты общественных объединений (кооперативных, акционерных, профессиональных и т.п. );

· совместные акты (государственных и негосударственных организаций);

· нормативные акты, принятые в порядке референдума.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делятся на :

· общефедеральные;

· акты субъектов федерации;

· акты органов местного самоуправления;

· локальные акты (регулирующие отношения внутри организации, предприятия, учреждения).

Срок действия различает:

- акты неопределенно длительного действия;

- временные акты.

В зависимости от юридической силы нормативно - правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

Законы занимают главное место в системе правовых актов. Их ведущее положение определяется следующим:

1. они принимаются только представительными органами государственной власти или народом в порядке референдума.

2. обладают высшей юридической силой; никто не вправе отменить закон, кроме органа, который его издал.

3. регулируют наиболее важные основополагающие отношения: государственный строй, компетенция звеньев государственного механизма, основные права и свободы граждан.

4. содержат нормы первичного, исходного характера.

5. принимаются в особом процессуальном порядке.

Таким образом, закон - это принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юридической силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений.

Законы подразделяются на конституционные и текущие.

Конституционные законы закрепляют основы общественного и государственного строя, служат юридической базой для текущего законодательства. К ним относятся Конституция и законы, вносящие в нее изменения и дополнения, а также законы, конкретизирующие ее содержание.

Конституция является основным законом государства. Ее сущность состоит в том, что она отражает расстановку политических сил в обществе, юридически закрепляет баланс их интересов. Различают фактическую и юридическую конституции. Фактическая конституция - это реальные отношения в обществе. Юридическая конституция представляет собой правовое оформление этих отношений.

Конституция занимает главное место в системе нормативно-правовых актов, которое определяется ее особыми свойствами и особой ролью.

Приоритетное значение Конституции состоит в том, что она, как акт высшей юридической силы, составляет нормативную базу всего текущего законодательства. Значимость ее еще больше возрастает в федеративном государстве, где она является основой для развития не только текущих законов, но и конституции субъектов Федерации.

Выполняя непосредственно регулятивную функцию, Конституция призвана обеспечить внутреннее единство норм национальной правовой системы и эффективные правовые связи с зарубежными правовыми системами. Перечень конституционных законов исчерпывающе определен Конституцией Российской Федерации. Это законы о порядке деятельности Правительства РФ, судебной системе, Конституционном Суде, чрезвычайном положении, режиме военного положения и т.д. (всего их 14).

Прямое закрепление в Конституции данных актов, круга регулируемых ими отношений, усложненная процедура принятия (обязательное одобрение не менее трех четвертей голосов членов Совета Федерации, не возможность наложения на них вето Президента) определяют их особое место в системе действующего законодательства и повышенную юридическую силу.

Текущие (обыкновенные) законы принимаются на основе и во исполнение конституционных законов, составляют текущее законодательство и регулируют различные стороны экономической, политической, культурной жизни страны. Текущие законы подразделяются на органические (кодифицированные) и чрезвычайные. К кодифицированным законам можно отнести законодательства и кодексы по различным отраслям права (гражданский, уголовный, административный, земельный, трудовой и т.п.).

Чрезвычайные законы принимаются при чрезвычайных обстоятельствах, вызванных природными, экологическими, социальными и иными причинами и носят временной характер.

Законодательная деятельность - сложный и многогранный процесс, требующий объективного, подлинно научного подхода, определения перспектив развития конкретных сфер общественной жизни и предвидения последствий реализации тех или иных законодательных решений.

Порядок подготовки, рассмотрения и принятия законов определяется Конституцией и регламентами деятельности соответствующих представительных органов государственной власти. Эти акты предусматривают следующие основные стадии издания законов:

- законодательная инициатива;

- обсуждение законопроекта;

- принятие закона;

- опубликование (обнародование).

Под законодательной инициативой принято понимать предоставленное строго определенному кругу лиц или учреждений право на внесение в органы представительной власти предложений по совершенствованию законодательства и конкретных законопроектов, которому корреспондирует обязанность законодательных органов рассмотреть эти инициативы.

К числу субъектов, наделяемых правом законодательной инициативы, Конституция РФ относит Президента РФ, Совет Федерации, членов Совета Федерации, депутатов Государственной Думы, Правительства, законодательные органы субъектов РФ, Конституционный, Верховный и Высший Арбитражный суды РФ (статья 104 Конституции РФ).

Обсуждение законопроекта осуществляется, как правило, в нескольких чтениях. Оно проводится на открытом заседании палаты представительного органа. При необходимости по особо важным, касающимся всего населения законопроектом может быть и всенародное обсуждение. Непосредственное рассмотрение текста проводится постатейно, по разделам или в целом. При этом каждая предложенная поправка голосуется отдельно.

В зависимости от степени готовности законопроекта он может быть либо принят, либо отклонен, либо отправлен на доработку и повторное рассмотрение.

Принятие федерального закона осуществляется на заседании Государственной Думы. Закон считается принятым, если за его принятие проголосовало более половины от общего числа этой палаты. Для принятия конституционного закона и для преодоления отлагательного вето Президента или Совета Федерации необходимо не менее двух третей голосов депутатов.

Некоторые законы могут иметь весьма существенное значение для всех субъектов Федерации (согласно ст. 106 Конституции РФ). В этой связи они принимаются к рассмотрению Совета Федерации. Закон считается одобренным, если за него проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты или если он в течение 14 дней не был рассмотрен Советом Федерации вообще. При одобрении конституционного закона необходимо не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации. Для преодоления разногласий между двумя палатами Федерального Собрания могут создаваться согласительные комиссии.

Текст принятого закона в течение 14 дней подписывается и обнародуется Президентом. В случае несогласия с некоторыми положениями закона Президент может наложить на него отлагательное вето и направить на повторное рассмотрение в Госдуму.

Законы подлежат обязательному официальному опубликованию. Опубликование - основной вид оглашения закона. Оно имеет важное юридическое и социальное значение. Согласно Конституции РФ неопубликованные законы не применяются. Федеральные законы публикуются в течение 7 дней после их подписания Президентом в "Российской газете" или "Собрании законодательства РФ" (согласно Закону "О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания от 25.05.94 г.).

...