Гражданское право в системе права

5) банковская гарантия является платной, т.е. за выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение;

6) в банковской гарантии, если это предусмотрено соглашением гаранта и принципала, гарант имеет право в порядке регресса требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии. При этом гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями банковской гарантии или уплаченных за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром.

Особенности правовых связей, возникающих в гарантийном обязательстве, являются основанием разделение банковских гарантий на различные виды. В частности, банковская гарантия может быть гарантией по первому требованию, условной гарантией, подтвержденной гарантией, контргарантией или консорциальной гарантией.

Под гарантией по первому требованию понимается обязательство гаранта произвести платеж по первому письменному требованию бенефициара, составленному в соответствии с условиями гарантии.

Под условной гарантией понимается обязательство гаранта произвести платеж в соответствии с условиями гарантии по письменному требованию бенефициара, сопровождаемому документами, доказывающими или подтверждающими неисполнение принципалом обязательств перед бенефициаром. Свидетельствами неисполнения обязательств принципала бенефициаром могут являться соответствующие судебные (арбитражные) решения либо иные документы, определенные в гарантии.

Выданная гарантия может быть подтверждена в полной сумме либо частично другим банком или другой небанковской кредитно-финансовой организацией (подтвержденная гарантия). Подтверждающая сторона наряду с первоначальным гарантом несет перед бенефициаром солидарную ответственность в пределах подтвержденной суммы, если иное не предусмотрено в условиях гарантии.

Банк и небанковская кредитно-финансовая организация могут по поручению принципала потребовать выдачи гарантии (первоначальной гарантии) от другого банка или другой небанковской кредитно-финансовой организации, выдав им встречное обязательство (контргарантию). Условия контргарантии не предусматривают для бенефициара обязательств и не предоставляют ему дополнительных прав по сравнению с первоначальной гарантией.

Банки в целях распределения риска гарантов могут выдавать консорциальные гарантии.

Под консорциальной гарантией понимается банковская гарантия, выдаваемая бенефициару несколькими гарантами через основной банк-гарант.

При выдаче консорциальной гарантии основной банк-гарант обеспечивает за свой счет определенную долю обязательства по гарантии. Оставшаяся сумма гарантийного обязательства обеспечивается за счет других гарантов, которые, в свою очередь, представляют основному банку-гаранту субгарантии на суммы их участия в консорциальной гарантии. Порядок предоставления основному банку-гаранту субгарантий, а также суммы обязательств и ответственность каждого участника консорциального обязательства определяются в заключаемом между ними договоре.

В отношениях с нерезидентами банки-резиденты могут также осуществлении операций по следующим видам банковских гарантий:

· договорные гарантии;

· гарантии по первому требованию;

· другие виды гарантий, не противоречащие законодательству Республики Беларусь.

При осуществлении операций по договорным гарантиям банки применяют Унифицированные правила по договорным гарантиям.

Выделяют три вида договорных гарантий:

а) «тендерная гарантия» - обязательство, выданное банком, страховой компанией или другой стороной («гарант») по просьбе участника торгов («принципала») или другой стороны, уполномоченной на это принципалом («инструктирующая сторона»), стороне, объявившей торги («бенефициар»), по которому гарант обязуется - в случае неисполнения принципалом своих, вытекающих из представления предложений, произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы;

б) «гарантия исполнения» - обязательство, по которому гарант обязуется - в случае ненадлежащего исполнения принципалом условий контракта, заключенного между принципалом и бенефициаром («контракт») - произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег или, если это предусмотрено в гарантии, по выбору гаранта, обеспечить исполнение контракта;

в) «гарантия возврата платежа» - обязательство, по которому гарант обязуется - в случае невыполнения принципалом обязательств возместить, в соответствии с условиями контракта, заключенного между принципалом и бенефициаром, какую-либо сумму или суммы, авансированные или выплаченные бенефициаром принципалу и так или иначе не возвращенные ему, - произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы.

При осуществлении операций с нерезидентами по гарантиям по первому требованию банки, если это предусмотрено условиями гарантии, применяют Унифицированные правила для гарантий по первому требованию.

В данном случае под гарантией по первому требованию понимается гарантия, выданная в письменной форме и содержащая обязательство выплатить денежную сумму в случае представления письменного платежного требования, составленного в соответствии с ее условиями, а также других документов (например, сертификата выданного архитектором или инженером, судебного или арбитражного решения). В тексте гарантии может быть предусмотрено, что представляемые в соответствии с условиями гарантии документы должны быть проверены согласно Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов Международной торговой палаты в действующей редакции.

Специфичность банковской гарантии объясняет особенности прекращения предусмотренных ею обязательств. Обязательства гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращаются:

при уплате бенефициару денежной суммы, на которую выдана гарантия;

· после окончания срока, на который выдана гарантия;

· вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

· вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств;

· по истечении шести лет с даты выдачи гарантии, если в ней не указана дата окончания срока ее действия, либо если платеж по гарантии обусловлен наступлением какого-либо события, либо если оговорка о неприменении срока действия гарантии не включен в ее текст.

Если действие банковской гарантии прекращено, гарант не позднее рабочего дня, следующего за днем прекращения ее действия, уведомляет об этом принципала.

6. Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Из определения задатка можно вывести три основные его функции:

1) платежная - задаток передается в счет причитающихся по договору платежей;

2) доказательственная - задаток передается в доказательство заключения договора;

3) обеспечительная - задаток передается стороной договора в обеспечение исполнения его обязательств.

Необходимо подчеркнуть, что задатком может обеспечиваться исполнение только денежного обязательства. При этом соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Письменная форма соглашения обеспечивает возможность выполнения задатком доказательственной и обеспечительной функций, т.к. в этом случае само письменное соглашение является доказательством заключения договора (например: договора в устной форме). Также только письменная форма соглашения позволяет рассматривать переданную денежную сумму как способ обеспечения исполнения обязательств (задаток) и является основанием возникновения соответствующих правоотношений.

Несоблюдение письменной формы, а также наличие сомнений в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, служит основанием для рассмотрения ее как суммы уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное. В данном случае к отношениям, возникшим из передачи определенной денежной суммы, применяются правила, регулирующие предварительную оплату товара (работ, услуг).

Обеспечительная функция задатка заключается в следующих неблагоприятных последствиях, которые наступают для стороны, виновной в неисполнении обеспеченного обязательства:

если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны;

если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (т.е. вернуть переданную ему в качестве задатка денежную сумму и уплатить равную ей сумму).

Сверх того сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

В случае же невиновного неисполнения обязательства задаток должен быть возвращен, в частности, при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения.

Необходимо отметить, что правила о последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, применяются только при неисполнении обязательства в полном объеме. В случае же ненадлежащего исполнения обязательства применяются общие правила ответственности за нарушение обязательств.

7. Другие способы обеспечения исполнения обязательств

Особенности правоотношений в различных сферах экономической деятельности объясняют необходимость разработки и применения специальных, соответствующих именно им способов обеспечения исполнения обязательств.

Так, в сфере банковского кредитования можно назвать следующие специфические способы обеспечения исполнения обязательств:

* гарантийный депозит денег;

* перевод на кредитодателя правового титула (на имущество и имущественные права);

* страхование кредитодателем риска невозврата кредита.

Юридическая сущность гарантийного депозита денег состоит в том, что для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору кредитополучатель может передать кредитодателю денежные средства в белорусских рублях либо иностранной валюте, находящиеся на счетах кредитополучателя. Средства, передаваемые для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, могут храниться на счетах, открытых кредитодателем. В случае неисполнения кредитополучателем своих обязательств по кредитному договору кредитодатель вправе самостоятельно удовлетворить свои имущественные претензии за счет депонированных сумм. Если валюта долга не совпадает с валютой депозита, курс пересчета определяется соглашением сторон. В случае, если не достигнуто соглашение сторон, стоимость определяется на основании соответствующих биржевых котировок. Если биржевые котировки отсутствуют, спор об определении стоимости разрешается в суде.

Смысл перевода на кредитодателя правового титула (на имущество и имущественные права) состоит в том, что для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору кредитополучатель может на основании отдельного договора перевести на кредитодателя правовой титул на принадлежащее ему имущество (право собственности либо, если это не противоречит законодательству Республики Беларусь, право хозяйственного ведения или право оперативного управления) и имущественные права.

В договоре должно быть оговорено, в течение какого срока кредитополучатель вправе выкупить путем погашения кредита переданное кредитодателю имущество (право выкупа). Если иное не определено сторонами, право выкупа ограничивается тремя годами для движимого имущества и десятью годами - для недвижимого. Кредитодатель не вправе отчуждать имущество до истечения срока реализации права выкупа. В случае перевода на кредитодателя правового титула (на имущество и имущественные права) кредитодатель осуществляет все права и исполняет все обязанности собственника, установленные гражданским законодательством. Перевод правового титула на кредитодателя не требует обязательной передачи ему имущества, если иное не предусмотрено в договоре.

Обязанности по передаче имущества в связи с переводом правового титула на кредитодателя на основании отдельного договора могут быть возложены вместо кредитополучателя на третье лицо.

К отношениям кредитополучателя и кредитодателя по договору о переводе правового титула, не урегулированным банковским законодательством, применяются нормы гражданского законодательства о договоре купли-продажи. Договоры, предусматривающие перевод правового титула на кредитодателя для обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору, в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для договоров купли-продажи.

Страхование кредитодателем риска невозврата кредита как способ обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что по соответствующему договору страховая организация (страховщик) обязуется возместить страхователю имущественный ущерб, причиненный невозвратом или просрочкой возврата кредита. Страхователем по такому договору может выступать банк или небанковская кредитно-финансовая организация.

При наступлении страхового случая страховщик в соответствии с договором страхования и кредитополучатель в соответствии с кредитным договором несут ответственность перед страхователем (кредитодателем). К страховщику, выплатившему страховую сумму страхователю, переходит право страхователя на возмещение ущерба (суброгация).

Лекция 16. Прекращение обязательств

1. Основания прекращения обязательств

Прекращение обязательства означает утрату прав и обязанностей их участниками. Это последний этап существования обязательства. С момента прекращения обязательства ни одна из сторон не обязана совершать действия по его исполнению и не имеет права требовать совершения таких действий. Правовая связь между сторонами прерывается, не вызывая возникновения новых или дополнительных обязанностей (например, уплата неустойки, возмещение убытков).

Прекращение обязательства не всегда означает, что цель сторонами достигнута. Закон предусматривает ряд случаев, когда обязательство прекращается, не будучи выполненным, а кредитор остается неудовлетворенным.

Большинство юридических фактов, как оснований прекращения обязательств, наступает по воле сторон, другие - независимо от их воли.

Одностороннее прекращение обязательств не допускается. Однако законом могут устанавливаться исключения. Например, по договору найма наниматель жилого помещения вправе с согласия членов семьи расторгнуть договор найма (ст. 867 ЖК).

Все способы прекращения обязательств подразделяются на

общие - применяются ко всем обязательствам,

специальные - прекращают только те обязательства, для которых они специально предусмотрены.

В лекции будут рассмотрены только общие способы прекращения обязательств. Специальные способы прекращения обязательств рассматриваются в особенной части гражданского права при изучении отдельных видов обязательств.

2. Прекращение обязательств исполнением

Цель обязательства достигается его исполнением, что является основным способом прекращения действия обязательства. Согласно п.1 ст.379 ГК, надлежащее исполнение прекращает обязательство. Таким образом, исполнение должно быть надлежащим. Ненадлежащее исполнение обязательство не прекращает, а усложняет, поскольку создает для должника дополнительные обязанности: уплатить неустойку, возместить убытки.

Исполнение обязательства должно быть оформлено в соответствии с требованием закона. Так, согласно п.2 ст.379 ГК, кредитор, получивший исполнение полностью или частично, обязан по требованию должника выдать ему в этом расписку или иной документ. Если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ, а при невозможности возвращения указать на это в выдаваемой им расписке. Факт нахождения долгового документа у должника подтверждает прекращение обязательства пока не доказано иное. Расписка может быть заменена соответствующей надписью кредитора об исполнении на долговом документе.

Если кредитор отказался выдать расписку, закон предоставляет должнику право по его выбору

задержать исполнение,

вернуть долговой документ,

отметить в расписке невозможность его возврата.

В этих случаях просрочившим исполнение считается кредитор.

По общему правилу форма исполнения обязательства должна быть такой же, как и форма его установления. Прекращение обязательства исполнением - важный способ, но не единственный. Обязательства прекращаются и в силу других юридических фактов.

3. Прекращение обязательств по соглашению сторон

а) совершение мировой сделки, отступное

Стороны вправе прекратить обязательство своим соглашением. Они могут прийти к такому соглашению в силу различных причин: морального, хозяйственного, юридического характера (например, экономическая нецелесообразность).

Исходя из принципа свободы договора по соглашению сторон может быть прекращено любое обязательство, если это прямо не запрещено законодательством. Например, не подлежат прекращению алиментные обязательства, обязательств вследствие причинения вреда здоровью или смертью гражданина, обязательства по выполнению заказов на государственные нужды между юридическими лицами.

В некоторых случаях стороны вправе по своему соглашению отойти от условий обязательства (если это не запрещено законодательством) и заключить мировую сделку, направленную на прекращение спорного обязательства путем совершения взаимных уступок.

Частным случаем мировой сделки является отступное, когда производится замена предмета исполнения. Этот вопрос решается по соглашению сторон. Предоставление отступного осуществляется путем уплаты денег, выполнения работы, передачи денег и т.п. Например, из-за невозможности предоставить обусловленную договором вещь передаются взамен деньги для ее приобретения с последующим использованием согласно имеющемуся соглашению. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами (ст.380 ГК).

б) прощение долга, новация

Наиболее распространенным видом прекращения обязательства по соглашению сторон является новация (ст.384 ГК). Новация - это соглашение, по которому стороны заменяют в отношениях между собой одно обязательство другим, предусматривающим иной предмет или иной способ исполнения. В результате одно обязательство прекращается и на его базе возникает другое, новое обязательство (например, арендодатель решил продать предмет (имущество), а арендодатель решил приобрести его в собственность). В этом случае прекращаются и дополнительные обязательства, в частности залог, задаток, поручительство, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Участники правоотношений обычно новацию используют для преобразования многих обязательств в денежное, заемное соглашение. В отношениях с участием граждан соглашением сторон (новацией) не могут быть прекращены обязательства, возникающие вследствие повреждения здоровья или причинения смерти. Новация не допускается в отношении обязательств, связанных с уплатой алиментов.

Обязательство может быть прекращено прощением долга (ст.385 ГК). В таком случае кредитор освобождает должника от лежавших на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Прощение долга всегда требует согласия должника. Встречного удовлетворения прощение долга не предполагает.

4. Зачет встречных требований. Случаи недопустимости зачета

В соответствии с п.1 ст.381 ГК обязательства прекращаются полностью или частично путем их взаимного зачета. Зачет взаимных требований - это прекращение двух встречных обязательств путем погашения одного обязательства другим. Таким образом, зачет производится на основании соглашения двух сторон или по одностороннему волеизъявлению, доведенному до сведения другой стороны.

Например, Мартынова снимает квартиру по договору жилищного найма у Светловой за 20 тыс. в месяц. В январе Мартынова купила себе костюм за 20 тыс., однако, костюм ей не подошел. Мартынова предложила купить костюм Светловой, и та согласилась. В данной ситуации возможет зачет встречных требований.

Обязательства могут быть прекращены данным способом при соблюдении предусмотренных в законе условий (п.1 ст.381 ГК):

обязательства должны носить встречный характер. Кредитор по одному обязательству должен быть должником по другому обязательству;

обязательства должны быть однородными. Как правило, это денежные суммы. Возможен встречный зачет обязательств, предметом которых являются вещи, определенные родовыми признаками (пшеница, картофель). Индивидуально-определенные вещи зачету не подлежат;

срок исполнения обоих обязательств должен к моменту зачета уже наступить (ст.295 ГК). Если срок не наступил, сторона может возражать против зачета, поскольку до истечения срока имеет право пользоваться суммой долга.

Не допускается зачет требований по обязательствам (п.2 ст.381):

по которым истек срок исковой давности,

о возмещении вреда, вызванного повреждением здоровья или причинением смерти,

о взыскании алиментов,

о пожизненном содержании,

в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Зачет возможен и при уступке требования. Если должник имеет встречное требование к первоначальному кредитору, он вправе зачесть его против выставленных требований нового кредитора.

При уступке требования зачет производится:

а) если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования (например, Иванов уступает требование о возврате ему долга Сидоровым новому кредитору Петрову, но к этому моменту Сидоровым была передана часть денег Иванову);

б) если срок требования наступил до его получения, либо этот срок не указан, или определен моментом востребования (например, часть долга была передана должником первоначальному кредитору до наступления срока платежа или еще до того, как у первоначального и нового кредитора возникли правоотношения об уступке требования).

5. Прекращение обязательств совпадением должника и кредитора в одном лице

В отношениях между гражданами такое обязательство может прекратиться этим способом в случае, когда должник наследует имущество кредитора или наоборот. Например, по договору займа Петров передал своему брату 50 миллионов рублей, после смерти последнего он унаследовал его имущество. В этом случае обязательство прекращается в момент открытия наследства при условии его принятия.

В отношениях между юридическими лицами такое совпадение возможно, когда происходит слияние юридических лиц, одно из которых является должником другого или наоборот (например, присоединение организации-должника в результате реорганизации к организации-кредитору).

Иногда совпадение должника и кредитора в одном лице приводит к частичному прекращению обязательств. К примеру, после смерти наследодателя остались три наследника, один из которых был должником наследодателя. В этом случае погашается одна треть долга, две трети сохраняются.

6. Смерть гражданина или ликвидация юридического лица как основания прекращения обязательств

Указанные обстоятельства регламентированы статьями 388 и 389 ГК РБ. Смерть гражданина, должника или кредитора, как правило, не прекращает обязательства. В случае его смерти права и обязанности по конкретному обязательству могут переходить к наследникам, т.е. имеет место перемена лиц в обязательстве. Только в определенных случаях, когда права и обязанности неразрывно связаны с личностью должника или кредитора, смерть такого участника обязательства прекращает его.

К обязательствам, обладающим личным характером, относятся, в частности, алиментные. Например, смерть лица, получающего алименты, бесспорно прекращает алиментное обязательство. Смерть писателя приводит к прекращению заключенного с ним договора литературного заказа.

В некоторых обязательствах прямо сказано об их прекращении в случае смерти одной из сторон. Так, ст.867 ГК, устанавливая причины прекращения договора поручения, указывает, что договор поручения прекращается, вследствие смерти доверителя или поверенного, объявления кого-либо из них умершим, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

По общему правилу ликвидация юридического лица (должника или кредитора) прекращает действие обязательства. Однако, законодательством возможно возложение исполнения обязательства на другое лицо. Так происходит, например, по обязательствам из причинения вреда жизни и здоровью гражданина.

В случае реорганизации юридического лица (слияние, присоединение, разделение) правопреемник становится субъектом обязательства.

В результате прекращения обязательства смертью гражданина или ликвидацией юридического лица всегда должна быть выполнена обязанность по возврату неосновательного обогащения.

7. Невозможность исполнения

Невозможность исполнения (ст.386 ГК) обязательства - возникновение ситуации, при которой должник не может совершить действия, составляющие содержание обязательства.

Обязательства могут прекращаться в силу этого основания, когда невозможность исполнения вызвана обстоятельством, за которое должник не отвечает, то есть она наступила не по вине должника (например, случайная гибель индивидуально-определенной вещи - предмета обязательства, предмета договора подряда). Случайная невозможность может быть обусловлена действием непреодолимой силы или любым иным обстоятельством, наступление которого должник не мог и не должен был предвидеть.

Действующим законодательством (ст.386 ГК) установлена невозможность исполнения как вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает, так и в силу обстоятельств, за которые отвечает одна из сторон. В таком случае обязательство не прекращается, а изменяется: требование исполнить обязательство в натуре, как правило, заменяется, требованием взыскать причиненные убытки.

Бремя доказывания обстоятельств, вызвавших невозможность исполнения обязательства, за которую должник не отвечает, несет должник.

Если исполнение обязательства стало невозможным для одной из сторон вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает, она не вправе требовать от другой стороны удовлетворения по договору. Такое удовлетворение не следует, если в законодательстве или договоре нет на этот счет указаний. В данном случае стороны вправе требовать одна от другой возврата всего, что каждая из них исполнила, не получив встречного удовлетворения.

Если исполнение обязательства стало невозможным для одной стороны в силу обстоятельств, за которые она отвечает, другая сторона при отсутствии в законодательстве или договоре иных указаний вправе отступиться от дальнейших действий по этому двустороннему договору и взыскать убытки, причиненные неисполнением договора.

Если исполнение одной стороной обязательства становится невозможным по вине другой стороны, сторона, не исполнившая обязательство по вине контрагента, имеет право на встречное удовлетворение с зачетом выгод, сберегаемых или приобретаемых ею вследствие освобождения от обязательства (например, по договору подряда заказчик решил прекратить выполнение подрядных работ в связи с подорожанием строительных материалов).

Частным случаем юридической невозможности исполнения обязательства является издание государственным органом акта, запрещающего или препятствующего исполнению данного обязательства полностью или частично (ст.387 ГК). Законность акта может быть оспорена в судебном порядке. В случае признания акта государственного органа, на основании которого прекратилось обязательство, недействительным, оно восстанавливается, если из соглашения сторон или существа обязательства не вытекает иное и если кредитор не потерял интереса к исполнению (п.3 ст.387 ГК).

Лекция 17. Общие положения о договоре

1. Понятие гражданского договора и его роль в условиях рыночной экономики. Свобода договора

Гражданско-правовой договор представляет собой одну из широко применяемых, гибких и оперативных правовых связей между различными субъектами права, позволяющих осуществлять процесс трансформации материальных и иных благ между участниками гражданского оборота.

Договор в равной мере позволяет учесть специфику и особенности взаимоотношений сторон, согласовать их индивидуальные интересы, а также обеспечивать правовые гарантии этих интересов. Ст.390 ГК РБ определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Поскольку договор является разновидностью сделки, постольку к нему применимы правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренных ГК РБ. При этом следует учитывать, что понятие сделки соотносится с понятием договора как родовое и видовое понятие, а сам договор представляет собой соглашение, основанное на волевом акте, выраженном его участниками.

В юридической литературе термин “договор” употребляется в различных смыслах. Наиболее широко он применяется в смысле юридического факта - соглашения, влекущего определенные юридические последствия.

Развитие рыночных отношений невозможно без усиления роли договора и расширения сферы его применения. Именно поэтому законодатель ввел новую норму о свободе договора как один из основополагающих принципов гражданского законодательства. Статья 391 ГК РБ закрепляет ряд правил, обеспечивающих свободу договора. К их числу относятся:

свобода в решении вопроса о заключении или незаключении договора (принуждение к заключению договора не допускается, кроме ряда случаев, предусмотренных ГК РБ, законодательством или добровольно принятым обязательством);

свобода в выборе вида договора (стороны вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный правовыми актами, лишь бы он не противоречил действующему законодательству);

свобода в выборе партнера;

свобода в определении условий договора.

2. Содержание договора

Совокупность условий, определяющих права и обязанности сторон, составляет содержание договора. Условия договора в зависимости от их назначения делятся на три вида: существенные, обычные и случайные. Существенные условия являются базой договора. Отсутствие любого из существенных условий влечет его недействительность. К их числу относятся:

условия о предмете договора ( предмет договора зависит от его вида, в качестве предмета могут выступать вещи, деньги, ценные бумаги, работы и услуги и т.п.);

условия, которые названы в законе как существенные (например, ст. 320 ГК называет в качестве обязательных условий при договоре залога предмет залога и его оценку; существо, размер и срок исполнения основного обязательства; указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество);

условия, которые необходимы для договора данного вида, т.е. такие условия, которые выражают природу договора и без которых он не может существовать как данный вид (например, для договора страхования необходимо указание на вид страхового случая и т.д.);

условия, относительно наличия которых в тексте договора достигнуто соглашение сторон.

В отличие от существенных, обычные условия могут включаться либо не включаться в договор. Юридическая сила договора от этого не пострадает. Такие условия не нуждаются в согласовании сторон, поскольку предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в силу в момент заключения договора (например, договор аренды не утратит юридического значения и в том случае, если не будет содержать условий о том, кто и в каком порядке должен производить капитальный или текущий ремонт арендованного имущества).Разновидностью обычных являются примерные условия, которые разрабатываются для договоров данного вида и публикуются в печати (ст.397 п.1 ГК).

Что касается случайных условий, то следует подчеркнуть, что они в определенной мере расширяют содержание договора, т.е. предоставляют соответствующий простор участникам гражданского оборота. Однако для придания случайным условиям юридической силы необходимо обязательное их включение в договор (например, требования к упаковке покупаемого товара).

В соответствии с ч.3 ст.391 ГК РБ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия прямо предусмотрено законом или иным правовым актом. Если же условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением не установлено иное (диспозитивная норма), стороны договора своим соглашением могу исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

3. Заключение договора

Согласно ст.395 ГК РБ, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Одновременно с этим стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются и к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Закон устанавливает определенный порядок заключения договора. Так, направление одной из сторон предложения вступить в договорные отношения именуется офертой, а лицо, выразившее ее - оферентом. Не всякое предложение заключить договор приобретает силу оферты, а лишь в случае соблюдения требований, установленных ст. 405ГК:

предложение должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;

предложение должно содержать все существенные условия договора;

предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

По общему правилу оферта адресуется определенному лицу. Вместе с тем она может быть обращена и неопределенному кругу лиц. В этом случае она именуется публичной офертой. Публичная оферта должна содержать все существенные условия договора, из которых устанавливается воля лица заключить таковой с любым , кто отзовется (например, автоматы по продаже товаров, услуги такси и т.д.).

Оферта безотзывна. Принцип безотзывности оферты означает, что полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Оферта может быть выражена в устной или письменной форме, с указанием срока для ответа либо без него.

Сторона, которой направлена оферта, может либо принять, либо отклонить ее. Принятие оферты именуется акцептом, а сторона, выразившая согласие на принятие обращенного к ней предложения - акцептантом. Форма акцепта может быть различной. Акцепт в форме молчания, как правило, не допускается. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Совершение лицом, получившим оферту , в срок, установленный для акцепта, действий по совершению указанных в ней условий (отгрузка товара, уплата денег и т. д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или офертой.

Большое правовое значение для акцепта имеет срок, поскольку он свидетельствует о моменте заключения договора. Моментом отправления акцепта считается дата и время, указанные соответствующими органами связи (почта, телеграф и т.п.). Юридические последствия оферта и акцепт порождают с момента их вручения адресату. Если оферта или акцепт не получены адресатом, они никак не связывают обязательствами ни оферента, ни акцептанта, и до этого момента могут быть отозваны.

Акцепт, отправленный в установленный срок, но полученный с опозданием, не считается опоздавшим при условии, если оферент уведомит другую сторону о принятии ее акцепта. Если же оферент не желает принять опоздавший акцепт, то обязан немедленно оповестить вторую сторону о получении акцепта с опозданием. Если же эта обязанность не исполнена, договор считается заключенным.

Если акцепт содержит какие-то свои оговорки относительно условий договора по сравнению с офертой, то он признается отказом от оферты и одновременно - новой офертой.

Если получатель оферты вообще никак не отреагировал на предложение заключить договор, то его молчание по общему правилу расценивается как отказ от заключения договора, за исключением случаев, установленным законодательством или договором.

Место заключения договора, как правило, указывается в самом договоре. В противном случае договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

4. Изменение и расторжение договора

Развитие рыночной экономики предполагает четкое правовое регулирование договорных отношений между участниками гражданского оборота. В решении этих задач немаловажное значение имеют нормы Гражданского кодекса РБ, посвященные изменению и расторжению договоров. Они предусматривают основания и способы этой правовой процедуры. По общему правилу изменение и расторжение договора возможно только по соглашению сторон, если иное не вытекает из закона, договора или обычаев делового оборота.

Законодатель предусматривает и односторонний отказ от исполнения договора , однако это правило действует только в случаях, допускаемых законом или соглашением сторон. Например, договор поручения может быть прекращен любой из сторон в одностороннем порядке.

Если возможность изменения либо расторжения договора не предусмотрена законом или договором, то спор об изменении либо расторжении договора рассматривается судом. Основанием для обращения в суд могут быть:

а) существенное нарушение договора другой стороной;

б) существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

в) в иных предусмотренных законом либо договором ситуациях.

Существенным признается нарушение условий договора в том случае, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Существенное изменение обстоятельств - это изменение настолько, что если бы стороны могли их предвидеть, то договор вообще не был бы заключен.

Изменение и расторжение договора влечет для сторон определенные правовые последствия. К числу последствий относятся следующие:

В случае расторжения договора обязательства сторон по нему прекращаются с момента подписания соглашения об этом или вступления в силу судебного постановления.

В случае изменения условий договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде.

В случае изменения или расторжения договора стороны не вправе требовать возврата уже исполненного по договору.

В случае изменения или расторжения договора на основании существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

В случае расторжения договора по решению суда в связи с существенным изменением обстоятельств расходы, понесенные сторонами при исполнении договора, распределяются между ними на принципе справедливости.

Размещено на Allbest.ru

...