Установление происхождения детей

Размещено на http://www.allbest.ru/

Альжева Наталья Ивановна -- специалист по социальным вопросам ГУ «Центр социальной помощи семьи и детям», г. Саратов.

УСТАНОВЛЕНИЕ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ДЕТЕЙ

Н.И. АЛЬЖЕВА

Введение

После распада СССР произошли кардинальные изменения в политической, экономической, социальной жизни страны. Возникла потребность изменения рядов институтов семейного законодательства. В связи с этим 22 декабря 1994 г. был принят Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Кодекс о браке и семье РСФСР», а через три месяца, 7 марта 1995 г., был принят новый Федеральный Закон «О внесении изменений и дополнений в КоБС РСФСР, УК РСФСР, УПК РСФСР, КоАП РСФСР».

Однако с помощью внесения отдельных изменений в КоБС невозможно было произвести необходимое реформирование семейного законодательства. В связи с этим в 1994 г. Государственной Думой РФ была создана рабочая группа по подготовке нового Семейного кодекса, который был принят Государственной Думой РФ 8 декабря 1995 г.

В настоящей статье рассмотрены новации, внесенные Семейным кодексом РФ в регулирование порядка установления происхождения детей и сравнение их с положениями КоБС РСФСР, а также проблемы, которые возникают при установлении происхождения ребенка от матери и от отца.

Особое внимание уделено установлению отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, т.к. правовое положение детей, родившихся от родителей, не состоящих в браке, представляет значительную социальную проблему и большую историю. Так, по некоторым данным, в настоящее время в различных регионах России от 10% до 27% детей рождаются вне брака. Установление отцовства в отношении детей, рожденных вне брака, может быть добровольным (в органах записи актов гражданского состояния) либо принудительным (в суде). В статье проведен анализ, в каких случаях отцовство устанавливается добровольно, а в каких через суд (в исковом или особом производстве); какова процедура установления отцовства в данных органах; кто имеет право подать иск об установлении отцовства.

Кроме того, будет рассмотрено одно из прогрессивных новшеств Семейного кодекса -- определение порядка установления происхождения ребенка, рожденного в результате применения метода искусственного оплодотворения. Однако узаконивание искусственной репродукции не снимает всех юридических вопросов, таких как: что означают понятия «искусственное оплодотворение», «имплантация эмбрионов», «суррогатное материнство», каковы права и обязанности лиц, желающих ребенка, и суррогатной матери и др. Все эти вопросы будут рассмотрены и предложены варианты их решения.

1. Правовое регулирование установления происхождения детей

1.1 Установление материнства

Рождение ребенка -- это важное событие в жизни любого человека. Оно влечет возникновение отношений между родителями и ребенком в различных сферах жизни: правовой, культурной, социальной.

С точки зрения права основанием для возникновения взаимных прав и обязанностей является происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке. По мнению Л.М. Пчелинцевой, под термином «происхождение детей» имеется в виду их кровное происхождение от определенных мужчины и женщины.

В настоящее время отношения в сфере установления происхождения детей регулируются Конституцией РФ 1993 г.; Семейным кодексом РФ (СК РФ) 1996 г.; Гражданским процессуальным кодексом РФ (ГПК РФ), 2001 г.; Гражданским кодексом РФ (ГК РФ) 1996 г.; Федеральным законом РФ от 15 ноября 1997 г. N 143 «Об актах гражданского состояния» (ФЗ РФ «Об актах гражданского состояния»); Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 «О применении судами Семейного кодекса РФ при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов»; а также Конвенцией о правах ребенка.

В Семейном кодексе РФ предусматривается обязательность установления как материнства, так и отцовства.

Правоотношения между матерью и ребенком возникают в силу их кровного родства. Понятие материнства не сводимо к биологическим аспектам репродуктивной способности, его нельзя также ограничивать отношениями между матерью и ребенком после родов и в первый год жизни. Понятие материнства охватывает родственную связь матери и ребенка и в более старшем возрасте, осознание ею позитивной ответственности за здоровье и нормальное развитие детей, реализацию прав и исполнение обязанностей по отношению к детям, эмоциональные отношения с ними.

Для установления происхождения ребенка от матери (материнство) не имеет значения, рожден ею ребенок в браке или нет. Поэтому заявление в орган записи актов гражданского состояния о регистрации рождения вправе подать как мать ребенка, рожденного в браке, так и мать ребенка, рожденного вне брака (одинокая мать). Следует отметить, что понятие «одинокая мать», т.е. женщина, родившая ребенка вне брака, звучит некорректно, т.к. предполагает возложение только на женщину всех родительских обязанностей, предусмотренных российским законодательством, тогда как мужчина несет лишь обязательства нравственного порядка. Это, в свою очередь, является нарушением п. 1 ст. 18 Конвенции о правах ребенка 1989 г., в которой говорится о принципе общей и одинаковой ответственности обоих родителей за воспитание и развитие ребенка. Таким образом, вместо термина «одинокая мать» лучше использовать -- «мать ребенка, не состоящая в браке в момент рождения ребенка».

Заявление о рождении ребенка должно быть сделано не позднее чем через месяц после появления ребенка на свет. Но какой-либо юридической ответственности граждан за пропуск срока для регистрации рождения ребенка в настоящее время не установлено. Следовательно, пропуск установленного законом месячного срока не освобождает орган записи актов гражданского состояния от обязанности произвести регистрацию рождения.

Происхождение ребенка от матери удостоверяется органами записи актов гражданского состояния на основании документа, подтверждающего материнство.

Материнство ребенка, родившегося в медицинском учреждении, устанавливается на основании документов, подтверждающих рождение ребенка от данной женщины и в данном медицинском учреждении. Это документ установленной формы о рождении (медицинское свидетельство). Выдается медицинской организацией независимо от ее организационно-правовой формы, в которой проходили роды.

В документе о рождении, наряду с данными о ребенке и датой рождения ребенка, обязательно указываются фамилия, имя, отчество матери.

При рождении близнецов на каждого из них должно быть представлено отдельное медицинское свидетельство о рождении.

Общий порядок установления материнства применяется и в случае рождения ребенка в результате искусственного оплодотворения женщины или имплантации эмбриона при условии предварительного письменного согласия супругов или одинокой женщины на производство такой операции.

Особый порядок ведения и выдачи медицинских документов о рождении может применяться лишь в ситуациях, когда женщины-усыновительницы в целях обеспечения тайны усыновления имитируют беременность и роды.

Если ребенок родился вне медицинского учреждения, законом предусматриваются иные основания записи о его матери, т.е. установления материнства. Основаниями могут являться медицинские документы, с достоверностью подтверждающие факт происхождения ребенка именно от этой женщины, которая претендует на запись в качестве матери ребенка. К таким документам относятся медицинское заключение, выданное врачом, присутствовавшим при родах, либо врачом скорой помощи, приехавшим уже после родов, либо справкой, выданной медицинским учреждением, в которое обратилась женщина уже после того, как родился ребенок, или иным подобного рода документом.

Также материнство может быть подтверждено и зарегистрировано органом записи актов гражданского состояния на основании свидетельских показаний. Лицо, присутствовавшее при родах, проходивших без оказания медицинской помощи, представляет заявление о том, что ребенок родился именно от этой женщины. В статье 48 СК РФ не содержится никаких указаний относительно количества свидетелей, достаточного для удостоверения факта рождения ребенка. Из этого следует, что достаточно показаний одного лица, присутствующего при родах.

В случае если свидетель не имеет возможности явиться в орган записи актов гражданского состояния, его подпись заявления о рождении ребенка данной женщиной должна быть удостоверена нотариально.

Оформленное в установленном порядке заявление лица, присутствовавшего во время родов, может быть представлено в орган записи актов гражданского состояния родителями ребенка или другим заявляющим лицом, а также может быть направлено в орган записи актов гражданского состояния посредством почтовой связи либо иными способами.

Закон не исключает установление материнства и при представлении иных доказательств, перечень которых в данной статье не приводится. Под иными доказательствами понимается медицинское освидетельствование женщины на предмет выявления недавно произведенных родов: экспертиза крови, генная дактилоскопия и любые иные доказательства, допускаемые ГПК РФ (ст. 55).

Возможна ситуация, когда материнство устанавливается и в судебном порядке. В соответствии с п. 4 ст. 14 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» при отсутствии оснований для государственной регистрации рождения (документов установленной формы о рождении, выданных медицинской организацией, или заявления лица, присутствовавшего во время родов, о рождении ребенка -- при родах вне медицинской организации и без оказания медицинской помощи) государственная регистрация рождения ребенка производится на основании решения суда об установлении факта рождения ребенка данной женщиной. Кроме того, в соответствии со ст. 264 ГПК РФ суд рассматривает дела об установлении родственных отношений лиц, к которым относится и материнство. Таким образом, материнство может быть установлено в судебном порядке для государственной регистрации рождения ребенка, в целях получения пособия на ребенка (при утрате документов и невозможности их восстановления) и т.п.

Если по ошибке или в результате злоупотребления в книге регистрации рождений в качестве матери ребенка была записана другая женщина, действительная мать вправе оспорить эту запись в судебном порядке. Исключение составляют случаи, когда ребенок был рожден в результате применения метода имплантации эмбриона, и женщина, родившая ребенка (суррогатная мать), давшая согласие на запись в качестве матери ребенка другую женщину, не вправе оспорить эту запись.

Несовершеннолетняя мать вправе признавать или оспаривать свое материнство на общих основаниях.

1.2 Установление отцовства и материнства при применении искусственных методов репродукции человека

С развитием и широким применением новых методов вспомогательных репродуктивных технологий в нашей стране все большее признание получает теория социального отцовства и материнства. Согласно этой теории основанием возникновения родительских прав и обязанностей может быть не только биологическое происхождение (кровное родство), но и социальная связь.

В настоящее время в России отсутствует единый закон, регулирующий отношения в сфере зарождения человеческой жизни при помощи методов искусственной репродукции. Некоторые правовые аспекты применения методов вспомогательной репродуктивной технологии определены в действующем законодательстве РФ: в СК РФ (п. 4 ст. 51 и п. 3 ст. 52); в ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан; в ст. 16 ФЗ «Об актах гражданского состояния». В настоящее время имеется только Приказ Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. N 67 «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия», которым дано определение методов ВРТ, содержится их перечень и описание, условия (медицинские показания) применения каждого из них. В данном Приказе перечислены некоторые медицинские требования, предъявляемые к субъектам отношений, возникающих при применении указанных методов: суррогатная мать и доноры. Таким образом, указанный Приказ посвящен медицинским, а не правовым аспектам применения указанных методов.

В соответствии со ст. 35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан, каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона. Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения и имплантацию эмбриона, о медицинских и правовых аспектах ее последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство. Незаконное проведение искусственного оплодотворения и имплантации эмбрионов влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством.

На сегодняшний день известно несколько методов репродуктивной деятельности, когда приходится вмешиваться в естественные процессы возникновения человеческой жизни.

Все существующие технологии могут быть классифицированы в зависимости от того, каким именно образом происходит процесс рождения новой жизни, чей генетический материал используется при этом и т.п.

Семейный кодекс РФ содержит указания на три способа репродуктивной деятельности: искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона (п. 1 ч. 4 ст. 51) и имплантация эмбриона в тело суррогатной матери (п. 2 ч. 4 ст. 51). К сожалению, Семейный кодекс РФ не содержит определения этих терминов, что, в свою очередь, порождает ряд вопросов.

Рассмотрим подробнее каждый способ, указанный в СК РФ, используя Приказ Минздрава от 26 февраля 2003 г. N 67 для разъяснения некоторых медицинских вопросов.

Искусственное оплодотворение. В Семейном кодексе РФ термин «искусственное оплодотворение» использован в п. 4 ст. 51 и ч. 3 ст. 52.

Основными признаками, отличающими искусственное оплодотворение от других способов репродуктивной деятельности, являются:

1) искусственное вмешательство (вмешательство извне) в процесс оплодотворения;

2) рождение ребенка женщиной, желающей иметь ребенка.

В Приказе N 67 отсутствует понятие «искусственное оплодотворение», но употребляется -- «искусственная инсеминация» (ИИ). При этом термин «искусственная инсеминация» используется как равнозначный с термином «искусственное оплодотворение».

В Приказе содержатся указания на возможность инсеминации спермой мужа (гомологическая инсеминация) и спермой донора (гетерономная инсеминация). Кроме того, в Приказе закреплены основания (показания) для применения искусственной инсеминации, а также противопоказания. Так, в разделе 9 Инструкции говорится: «показания для проведения ИИ спермой донора со стороны мужа -- бесплодие, эякуляторно-сексуальные расстройства, неблагоприятный медико-генетический прогноз; со стороны женщины -- отсутствие полового партнера. Показания для проведения ИИ спермой мужа: со стороны мужа -- субфертильная сперма, эякуляторно-сексуальные расстройства; со стороны женщины -- цервикальный фактор бесплодия, вагинизм». Таким образом, искусственное зарождение детей допустимо по медицинским показаниям при условии стойкого бесплодия, болезни супруга, опасности естественного способа рождения для здоровья матери и ребенка. Здоровые и способные к естественному деторождению женщины (супруги) в такой помощи не нуждаются. Противопоказания к проведению ИИ указаны только для женщины. К ним относятся: соматические и психические заболевания, при которых противопоказана беременность; пороки развития и патология матки, при которых невозможно вынашивание беременности; злокачественные новообразования любой локализации; опухоли и опухолевидные образования яичника; острые воспалительные заболевания любой локализации (разд. 9).

Из вышесказанного можно дать следующее определение понятия «искусственное оплодотворение». Искусственное оплодотворение -- это способ репродуктивной деятельности, когда женщине-заявительнице вводится сперма мужа (донора), при этом зачатие происходит в теле женщины-заявительницы, которая затем вынашивает и рождает ребенка.

Вопрос об установлении происхождения детей в случае искусственного оплодотворения решен в законе однозначно. В соответствии с ч. 4 ст. 51 СК лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения, в случае рождения у них ребенка в результате применения этого метода записываются его родителями в книге записи рождения.

Следует, однако, иметь в виду, что супруг, давший согласие на искусственное оплодотворение, вправе оспаривать отцовство, в случае если беременность жены произошла не вследствие искусственного оплодотворения, а иным образом. Здесь следует применить нормы ч. 1 ст. 52 СК РФ.

Отдельно следует рассмотреть ситуацию, когда женщина рожает ребенка, выношенного ею самой, зачатого с использованием своей яйцеклетки спермой мужа, умершего еще до момента зачатия (по данным медицинской науки сперма в замороженном виде может храниться около 10 лет).

Известен случай, когда муж сдал свою сперму в банк-хранилище и оплодотворение было произведено бывшей женой уже после смерти мужа. Семейный кодекс говорит о том, что если ребенок родился в течение трехсот дней с момента смерти супруга матери ребенка, отцом признается бывший супруг матери, если иное не доказано. В случае если ребенок родился в срок более трехсот дней, умерший муж уже не может быть записан отцом родившегося ребенка. И для того чтобы установить отцовство в данном случае может быть использована ст. 49 СК РФ, в соответствии с которой отцовство устанавливается в судебном порядке на основании доказательств, с достоверностью подтверждающих происхождение ребенка от конкретного лица.

Для решения этой проблемы А.В. Майфат предлагает предусмотреть в законе специальную норму, дающую возможность записать умершего супруга в качестве отца при условии наличия документов, подтверждающих, что зачатие было произведено с использованием генетического материала умершего человека, без использования в данном случае судебной процедуры. Для этой цели, при внесении соответствующих изменений в Закон, следует предусмотреть формы типовых документов, которые должны быть заполнены супругами, решившими использовать такой способ репродуктивной деятельности, правила их оформления и хранения.

Такая мера не только упрощает установление отцовства, при оплодотворении бывшей жены спермой мужа из банка-хранилища уже после смерти мужа, но и защищает права и интересы родителей и будущего ребенка.

Следующий способ репродуктивной деятельности, указанный в СК РФ, -- имплантация эмбрионов. В Инструкции Министерства здравоохранения этот способ назван как экстракорпоральное оплодотворение (ЭКО).

Научные исследования в области искусственного оплодотворения начались в 50-х годах прошлого века, а первый ребенок, родившийся с помощью экстракорпорального оплодотворения, появился на свет в Англии 25 июля 1978 г. В наши дни это стандартная медицинская процедура, использующаяся во многих клиниках разных стран. Сейчас в нашей стране насчитывается около 30 лабораторий по экстракорпоральному оплодотворению.

Так, Г.И. Литвиновой было предложено несколько возможных вариантов ненатурального рождения, связанных с имплантацией эмбрионов, а также рассмотрены вопросы, связанные с установлением происхождения детей, установлением отцовства и материнства. Таких вариантов автором указано шесть:

1) извлеченная яйцеклетка жены оплодотворяется мужем и имплантируется в тело жены;

2) извлеченная яйцеклетка жены оплодотворяется донором и имплантируется в тело жены;

3) яйцеклетка другой женщины оплодотворяется мужем, рожает жена;

4) яйцеклетка другой женщины оплодотворяется донором, рожает жена;

5) яйцеклетка жены оплодотворяется мужем, но имплантируется в организм другой женщины;

6) яйцеклетка жены оплодотворяется донором, но имплантируется в организм другой женщины, которая и рожает ребенка.

Действующий Семейный кодекс допускает возможность существования всех шести вариантов имплантации эмбрионов. Два последних пункта (5, 6) раскрывают суть суррогатного материнства, которое будет рассмотрено ниже.

В Инструкции Минздрава содержится основание для проведения экстракорпорального оплодотворения: бесплодие, не поддающееся терапии, или вероятность преодоления которого с помощью ЭКО выше, чем другими методами (п. 1).

В целях рождения ребенка закон допускает возможность имплантации эмбриона женщине, состоящей в браке, а также одинокой женщине.

Для юридической квалификации отношений, возникших в связи с имплантацией эмбрионов, важны два признака. Во-первых, согласие супругов на имплантацию эмбриона жене. Во-вторых, факт рождения ребенка женщиной (супругой), которой имплантировали эмбрион.

Вопрос об установлении происхождения детей в случае имплантации эмбриона определен в п. 1 ч. 4 ст. 51 СК РФ: «Лица, состоящие в браке и давшие согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этого метода записываются его родителями в книге записей рождений». Такое решение представляется обоснованным, поскольку отвечает интересам родителей, ребенка и лицам, предоставившим донорский материал.

Как уже было сказано выше, среди способов имплантации эмбрионов, указанных Г.И. Литвиновой, два, безусловно, относятся к суррогатному материнству. Таким образом, можно сделать вывод, что такой способ искусственной репродукции, как суррогатное материнство, -- это разновидность способа имплантации эмбрионов. Но так как данный способ (суррогатное материнство) порождает иные правовые последствия для субъектов данных отношений (супружеской пары, суррогатной матери и ребенка), законодатель решил выделить его отдельно (п. 2 ч. 4 ст. 51 и п. 2 ч. 3 ст. 52 СК РФ).

Сама идея суррогатного материнства не является совершенно новой. Существует легенда о жившем в V веке до н. э. индийском царевиче по прозвищу Махавира, что в переводе с санскрита означает Великий герой. История о его происхождении удивительным образом предугадывает метод суррогатного материнства. Дело в том, что Великий герой решил подшутить над богами и родиться не в касте кшатриев (воинов), а в касте брахманов. Допустить, чтобы Великий герой родился от брахманки, боги не могли. На земле забеременели сразу две женщины: кшатрийка и брахманка. Пока обе будущие матери спали, боги вложили плод в чрево брахманки и кшатрийки. Так, Великий герой родился в том сословии, которое было ему предначертано богами, а обе женщины стали известными нам прообразами суррогатных матерей.

Несмотря на то что в описанных случаях зачатие происходило естественным путем, этот пример о том, что мечта о суррогатном материнстве уходит своими корнями в далекие времена.

Право иметь детей, безусловно, относится к одному из важнейших прав человека. По данным медицинской статистики, 20% супружеских пар в мире не обладают естественной способностью к рождению детей. На первый взгляд, единственная возможность создать полноценную семью для этих людей -- усыновление ребенка. Однако есть иной выход -- суррогатное материнство, т.е. вынашивание ребенка для супругов другой женщиной. Метод суррогатного материнства дает бесплодным парам, в которых женщины в силу физических особенностей или медицинских противопоказаний не могут самостоятельно рожать, реальный шанс стать родителями.

Как отмечалось ранее, в СК РФ отсутствует понятие метода «суррогатное материнство», а также понятие суррогатной матери. В Приказе Минздрава также нет определения метода ВРТ суррогатного материнства.

За рубежом, например в США, под суррогатной матерью понимается любая женщина, вынашивающая ребенка не для себя, а в силу обязательств, взятых ею перед иными лицами, с целью последующей передачи ребенка этим лицам. В Англии под суррогатной матерью понимают женщину, вынашивающую плод (фетус) и рожающую ребенка в интересах (в пользу) другого лица или лиц, и согласившуюся передать ребенка этим лицам после рождения.

Как видится, в российское семейное законодательство также необходимо внести понятие суррогатного материнства. Суррогатную мать можно определить как здоровую женщину, давшую согласие (на основе договора), после искусственного оплодотворения (генетическим материалом родителей, одного из них), выносить и родить ребенка для другой семьи.

Существуют определенные требования к суррогатной матери. В соответствии с разделом 7 Инструкции, утв. Приказом Министерства здравоохранения РФ от 26 февраля 2003 г. N 67, суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от 20 до 35 лет при наличии собственного здорового ребенка, а также психического и соматического здоровья.

Можно выделить четыре варианта суррогатного материнства:

1) использование яйцеклетки жены и спермы мужа;

2) использование яйцеклетки жены и спермы донора;

3) использование яйцеклетки донора и спермы мужа;

4) использование яйцеклетки суррогатной матери и спермы мужа.

Таким образом, в каждом варианте присутствуют два важных признака суррогатного материнства: наличие генетической связи между лицами, ожидающими ребенка, и ребенком (эмбрионом) и факт вынашивания женщиной ребенка именно с целью передачи лицам, его ожидающим.

Способ рождения ребенка с помощью суррогатной матери вызывает множество споров, т.к. возможность возникновения родительских прав у супругов (одинокой женщины), ожидающих передачи ребенка, поставлена в зависимость от воли суррогатной матери.

Известно немало судебных процессов и скандалов, связанных с использованием суррогатного материнства. Нередко суррогатные матери отказываются отдавать рожденного ребенка его настоящим родителям. Случались и обратные ситуации: родившегося неполноценным ребенка отказывались забирать его генетические родители, мотивируя свой отказ тем, что его неполноценность обусловлена пагубным влиянием организма суррогатной матери.

Согласно п. 2 ч. 4 ст. 51 СК РФ, лица, состоящие в браке и давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, после рождения ребенка могут быть записаны в качестве родителей в книге записей рождения только с согласия женщины, которая родила ребенка. Такая формулировка статьи порождает множество вопросов. Прежде всего, возникает вопрос: когда суррогатная мать должна дать согласие либо отказать лицам, ожидающим передачи ребенка: до рождения ребенка или после?

Исходя из принципа добровольности вынесения такого решения, следует признать право суррогатной матери изменять свое решение до момента осуществления органами записи актов гражданского состояния соответствующей записи. Таким образом, любые договоры, расписки суррогатной матери с обязательствами дать согласие на осуществление записи о родителях не имеют юридической силы.

Кроме того, в СК РФ не указано, как оформляется согласие женщины, родившей ребенка. В Законе «Об актах гражданского состояния» определено, что для государственной регистрации рождения ребенка, рожденного суррогатной матерью, в регистрирующий орган должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия суррогатной матери на запись супругов родителями ребенка (п. 5 ст. 16).

Запись в качестве родителей предполагает возникновение у супругов (женщины, не состоящей в браке) родительских прав в полном объеме, в т.ч. и право на физическую передачу ребенка. Если суррогатная мать, согласившаяся на запись супругов в качестве родителей, отказывается передать ребенка, то в этом случае у них возникает право требовать передачи им ребенка на основании п. 1 ст. 68 СК РФ.

Если суррогатная мать не дает согласия, то супруги не могут быть записаны в качестве родителей и ребенок, конечно же, не может быть им передан. Возникает вопрос: могут ли супруги (женщина, не состоящая в браке) оспорить решение суррогатной матери? Согласно ч. 1 ст. 52 СК РФ запись родителей в книге записей рождений может быть оспорена только в судебном порядке по требованию лица, записанного в качестве отца или матери ребенка, либо лица, фактически являющегося отцом или матерью ребенка, а также самого ребенка по достижении им совершеннолетия, опекуна (попечителя) ребенка, опекуна родителя, признанного судом недееспособным. В п. 2 ч. 3 этой же статьи говорится о том, что супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства.

Как следует из действующего законодательства, ситуация, связанная с возможностью оспаривания родительских прав суррогатной матерью или генетическими родителями после совершения записи в книге записи рождений, вполне ясна. Если суррогатная мать дала согласие после рождения ребенка на его передачу супругам, впоследствии у нее не будет шанса оспорить материнство. То же самое касается и генетических родителей. Передача им ребенка зависит только от воли вынашивавшей матери: если она пожелает оставить ребенка себе, оспорить родительские права суррогатной матери и ее мужа генетические родители не смогут.

Таким образом, лица, ожидающие передачи ребенка (супруги, женщина, не состоящая в браке), не имеют реальной возможности оспаривать материнство суррогатной матери.

Если суррогатная мать не дает согласия на запись супругов родителями и сама отказывается быть записанной матерью, то органы записи актов гражданского состояния обязаны записать ее матерью.

При использовании метода суррогатного материнства между потенциальными родителями и женщиной, которая согласилась выносить ребенка, как правило, заключается письменный договор, хотя СК РФ не предусматривает заключение такого договора, а говорит только о письменном согласии. Заключение договора необходимо во избежание ряда важных для сторон проблем: вымогательства, шантажа, отказа генетических родителей принять своего ребенка и т.д.

В науке и практике зарубежных стран характер договора суррогатного материнства в настоящий момент является актуальным вопросом. Если данный договор носит характер гражданско-правового, следовательно, возникает возможность применения к существующим отношениям мер гражданско-правовой ответственности. Если данный договор не признавать гражданско-правовым, то к отношениям возможно применение только норм семейного права. Возникает вопрос: как в таком случае рассматривать вознаграждение суррогатной матери? Данные вопросы актуальны и для российского права.

Соглашение (договор) о суррогатном материнстве бывает коммерческое или некоммерческое, т.е. альтруистическое. При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду. Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает оплаты или материальной выгоды кроме оплаты расходов, связанных с беременностью, например питания, специальной одежды, средств гигиены и т.п.

В договоре должны оговариваться следующие положения: компенсация расходов на медицинское обслуживание; компенсация потерь в заработке; место проживания суррогатной матери в период беременности; медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение; последствия рождения неполноценного ребенка; обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка; обязанность суррогатной матери передать ребенка после его рождения генетическим родителям.

В связи с использованием искусственных способов репродуктивной деятельности человека несомненный интерес вызывает правовой статус самих эмбрионов. Проблема, связанная с определением правового статуса эмбрионов, их правовой защиты, является актуальной для России.

Представляется, что отношение права к статусу эмбрионов в нашей стране должно строиться на основе признания того факта, что эмбрион не является частью человеческого организма, а является началом жизни, что и должно определять подход к сознанию соответствующего правового режима всех стадий жизнедеятельности эмбрионов: «создания», хранения, имплантации.

2. Установление отцовства

2.1 Установление отцовства в добровольном порядке

Семейный кодекс РФ, как и ранее действующее семейное законодательство, регулирует порядок установления отцовства.

Установление отцовства понимается как юридический факт, влекущий родительские правоотношения. Его следует рассматривать также как институт семейного права и как способ защиты прав ребенка. В первом случае, это совокупность юридических норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с установлением происхождения ребенка, во втором -- мера, направленная на восстановление (признание) нарушенных (оспоренных) прав ребенка.

Порядок установления отцовства зависит от того, состоят ли родители ребенка в браке.

Если родители ребенка состоят в браке, то происхождение ребенка от отца устанавливается в административном порядке в органах записи актов гражданского состояния.

Согласно ч. 2 ст. 48 СК РФ происхождение ребенка от отца, состоящего в браке с матерью ребенка, удостоверяется записью о браке родителей. Следовательно, иных документов, подтверждающих рождение ребенка, от отца не требуется. Это положение, сформулированное еще в римском праве, известно как презумпция отцовства мужа матери, которое подтверждается фактом регистрации брака.

Записи о регистрации брака между матерью ребенка и ее мужем Закон придает значение бесспорного доказательства происхождения ребенка от супруга матери, независимо от того обстоятельства, что супруги не проживали совместно, а также независимо от того, сколько прошло времени с момента регистрации брака.

Презумпция отцовства действует и в случае рождения ребенка в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания брака недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка. Отцом ребенка в перечисленных случаях признается бывший супруг (супруг) матери ребенка, если не доказано иное (ч. 2 ст. 48 СК РФ).

Законодатель заменил срок в 10 месяцев, предусмотренный КоБС, на срок в триста дней. Тем не менее этот срок не является по международным нормам максимальным: в Голландии он составляет 306 дней в законодательном порядке. Во Франции или Бельгии закон представляет возможность суду увеличить на несколько дней предусмотренный в Гражданском кодексе срок, в течение которого действует презумпция отцовства (300 дней), если предоставлены доказательства происхождения ребенка от мужа матери. Эти несколько дней могут оказаться решающими в определении дальнейшей судьбы ребенка, его социального и материального статуса. Поэтому, руководствуясь принципом наилучшего обеспечения интересов ребенка, следует исходить из максимально допустимого с медицинской точки зрения периода возможного протекания беременности и внести соответствующие изменения в действующее законодательство. По некоторым данным современной медицинской науки, нормальная продолжительность беременности допускается до 320 дней. Однако презумпция отцовства в Российской Федерации имеет, как отмечалось ранее, ограниченный период действия, равный 300 дням после прекращения брака или признания его недействительным. Поэтому в случае рождения ребенка по истечении указанного срока отцовство устанавливается либо путем подачи совместного заявления матерью ребенка и его отцом в органы записи актов гражданского состояния, либо в судебном порядке.

Итак, единственным основанием признания отцовства лица, состоящего в браке, при рождении ребенка его женой, является запись о браке. Поэтому орган Записи актов гражданского состояния вносит сведения об отце ребенка в запись акта о рождении ребенка на основании свидетельства о браке родителей ребенка. В том случае, если брак между родителями ребенка расторгнут, признан судом недействительным или если супруг матери ребенка умер, но соответственно со дня расторжения брака, признания его недействительным или со дня смерти супруга до дня рождения ребенка прошло не более трехсот дней, то сведения об отце ребенка в запись о его рождении вносятся на основании свидетельства о браке родителей или иного документа, подтверждающего факт государственной регистрации заключения брака, а также документа, подтверждающего факт и время прекращения брака (п. п. 1, 2 ст. 17 Закона «Об актах гражданского состояния»).

Наличие презумпции отцовства не означает, что во всех этих случаях она не может быть опровергнута. Право оспорить запись мужа матери ребенка в качестве его отца Семейный кодекс предоставляет мужу, матери ребенка, фактическому ребенку по достижении им совершеннолетия, опекуну (попечителю) ребенка, опекуну родителя, признанного судом недееспособным.

В целях охраны прав и интересов родителей и детей СК РФ не устанавливает срок для оспаривания отцовства, тогда как КоБС РСФСР срок устанавливал и он был равен одному году с того времени, когда отцу стало известно или должно было стать известным о произведенной записи (ч. 5 ст. 49).

Вместе с тем Законом предусмотрено три ограничения, когда не могут быть удовлетворены требования об оспаривании отцовства. Такие ограничения применимы к следующим лицам:

1) если лицо, не состоящее в браке с матерью ребенка, добровольно признавшее себя отцом ребенка, фактически им не являлось и в момент записи сведений об отцовстве ему об этом было известно (ч. 2 ст. 52, ч. 2 ст. 51 СК РФ);

2) супруг, давший согласие в письменной форме в порядке, установленном законом, на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, не вправе при оспаривании отцовства ссылаться на эти обстоятельства (п. 3 ст. 52 СК РФ);

3) супруг, давший согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства (ч. 2 п. 3 ст. 52 СК РФ).

В практике нередки случаи, когда мужчина фактически отцом ребенка не является, признает свое отцовство в нарушение ч. 3 ст. 48 СК РФ, регламентирующей вопросы добровольного признания отцовства именно отцом ребенка, который не состоит в браке с его матерью. Для возникновения правоотношений между ребенком и лицом, которое не является его отцом, существует институт усыновления. При подаче совместного заявления в орган записи актов гражданского состояния мать и лицо, которое признает свое отцовство, знают, что он не отец ребенку, и сознательно идут на этот шаг.

Если ребенок родился от лиц, не состоящих в браке, происхождение детей от конкретного мужчины может быть установлено добровольно, в административном порядке (в органе записи актов гражданского состояния) и принудительно, в судебном порядке. Но так было не всегда. Правовое положение детей, родившихся вне брака, имеет большую историю. В царской России такие дети не имели никаких прав. Некоторое смягчение положения незаконнорожденных детей произошло в 1902 году, был установлен более мягкий термин -- внебрачный ребенок, вместо незаконнорожденного. Внебрачный ребенок стал наследовать после матери на тех же основаниях, что и законные дети, но только имущество, приобретенное матерью. Также он имел право на скудное содержание от отца, если удавалось доказать происхождение от него ребенка. С первых дней советской власти было провозглашено полное равенство в правах внебрачных детей с детьми, рожденными в браке. В основе советской семьи лежал принцип отыскания отцовства, а не факт происхождения от родителей, состоящих в законном браке. Согласно Кодексу законов об актах гражданского состояния, Брачном, Семейном и Опекунском праве РСФСР 1918 г., отцом и матерью ребенка считались лица, записанные в книге записей о рождении в качестве его родителей, независимо от того, состоят ли они в браке или нет. При отсутствии записи о родителях, неправильности или неполноте заинтересованным лицам предоставлялось право доказывать отцовство и материнство в судебном порядке. Кодекс законов о браке, семье и опеке РСФСР 1926 г. упростил и упорядочил процедуру установления отцовства. В целях защиты интересов ребенка матери предоставлялось право в период беременности или после рождения ребенка подать заявление об отце ребенка в орган записи актов гражданского состояния. О поступившем заявлении загс извещал лицо, названное в заявлении отцом. Если от последнего в течение месяца со дня получения им извещения не поступало возражения, этот мужчина записывался отцом ребенка. С заявлением об установлении отцовства обратиться в суд можно было только после рождения ребенка. Вопрос о правовом положении внебрачных детей был решен по-новому Указом Президиума Верховного Совета от 8 июля 1944 г. «Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания „Мать-героиня“, учреждении ордена „Материнская слава“ и медали „Медаль материнства“. Указ отменил существовавшее ранее право одинокой матери обращаться в суд с иском об установлении отцовства и о взыскании алиментов на содержание внебрачного ребенка. При регистрации рождения ребенка он записывался по фамилии матери с присвоением ему отчества по указанию матери. Правовая связь между отцом и ребенком могла быть восстановлена только путем вступления отца в зарегистрированный брак с его матерью и признания ребенка своим при регистрации брака. Таким образом, правовое положение внебрачных детей требовало коренного пересмотра. Этот вопрос по-новому нашел отражение в принятых Верховным Советом СССР 27 июня 1968 года Основах законодательства СССР и союзных республик о браке и семье. В 1969 -- 1970 годах положения Основ были закреплены в кодексах о браке и семье всех союзных республик. Основы и кодексы предоставили возможность устанавливать отцовство внебрачных детей, как в добровольном порядке, так и в судебном.

Если отец и мать ребенка не состоят в зарегистрированном браке, отцовство может быть установлено добровольно, путем подачи этими лицами совместно заявления в органы записи актов гражданского состояния в соответствии с правилами ст. 50 Закона „Об актах гражданского состояния“. правовой отцовство добровольный судебный

Признание отцовства требует наличия у лица полноценного сознания и воли. Поэтому отец, признанный недееспособным в результате психического расстройства, не может добровольно признать свое отцовство. Это правило (запрет) не распространяется на несовершеннолетних и ограниченно дееспособных лиц. Так, несовершеннолетнему отцу независимо от возраста предоставлено право признавать отцовство на общих основаниях (п. 3 ст. 62 СК РФ). Это связано с тем, что признание отцовства основано на факте зачатия ребенка данным лицом. Отец должен иметь право признавать свое отцовство с того же возраста, когда биологически он может стать отцом. Ограничение дееспособности не влияет на возможность признать отцовство, т.к. данный акт не затрагивает имущественную сферу ограниченно дееспособного лица. Но в этом случае можно задать вопрос: как может повлиять ограниченно дееспособный (т.е. гражданин, который вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставит свою семью в тяжелое материальное положение, ограничен судом в дееспособности (ст. 30 ГК РФ)) на ребенка, как он сможет содержать и воспитать ребенка? Отцовство не просто формальность, оно создает прежде всего обязанности. В соответствии с СК РФ родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей, воспитывать, заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Полагаю, что ограниченно дееспособное лицо не в состоянии в полном объеме реализовать свои обязанности, не только имущественного характера, но и неимущественного. Кроме того, законодатель лишил некоторых прав ограниченно дееспособного, так согласно ст. 60 СК РФ при осуществлении прав по управлению имуществом детей на родителей распространяются правила гражданского законодательства, регулирующие права опекунов по распоряжению имуществом подопечного, а в соответствии со ст. 35 ГК РФ опекунами могут быть только полностью дееспособные граждане.

Следовательно, ограниченно дееспособный не должен иметь права на установление отцовства до того момента, пока не будет решением суда отменено ограничение его дееспособности.

Порядок и основные правила добровольного установления отцовства определены ФЗ „Об актах гражданского состояния“ (ст. ст. 48 -- 53). В соответствии со ст. 49 указанного Закона совместное заявление отца и матери ребенка, не состоящих между собой в зарегистрированном браке на момент рождения ребенка, о регистрации установления отцовства подается в орган записи актов гражданского состояния по месту жительства одного из родителей ребенка либо по месту государственной регистрации рождения ребенка. В случае если отец или мать ребенка, не состоящие в браке между собой на момент рождения ребенка, не имеют возможности подать совместное заявление об установлении отцовства ребенка, их волеизъявление может быть оформлено отдельными заявлениями об установлении отцовства. Подпись лица, не имеющего возможности присутствовать при подаче такого заявления, должна быть нотариально удостоверена (п. 5 ст. 50 ФЗ РФ „Об актах гражданского состояния“). Совместное заявление отца и матери об установлении отцовства может быть подано как при государственной регистрации рождения ребенка, так и после государственной регистрации рождения ребенка. В совместном заявлении об установлении отцовства подтверждается признание отцовства лицом, не состоящим в браке матерью ребенка, и согласие матери на установление отцовства. При установлении отцовства после государственной регистрации рождения ребенка одновременно с совместным заявлением об установлении отцовства представляется свидетельство о рождении ребенка.

При наличии обстоятельств, дающих основание предполагать, что подача совместного заявления об установлении отцовства может оказаться после рождения ребенка невозможной или затруднительной (например, если отец ребенка находится при смерти, ожидает призыва в армию, планирует отъезд на длительное время и т.п.), родители будущего ребенка, не состоящие в браке, вправе подать совместное заявление об установлении отцовства в орган записи актов гражданского состояния в период беременности матери (п. 2 ч. 3 ст. 48 СК РФ).

В заявлении об установлении отцовства, поданном до рождения ребенка, подтверждается соглашение родителей будущего ребенка на присвоение ему фамилии отца или матери и имени. Такое заявление регистрируется органом записи актов гражданского состояния в журнале учета заявлений и хранится на общих основаниях. Однако оно может быть реализовано только после рождения ребенка. Для установления отцовства повторной подачи родителями еще одного заявления после рождения ребенка уже не требуется. Регистрация установления отцовства производится органом записи актов гражданского состояния одновременно с регистрацией рождения ребенка. Разумеется, это станет возможным, если поданное предварительное заявление об установлении отцовства не будет впоследствии отозвано родителями либо одним из них. В случае если заявление было отозвано отцом ребенка, сам факт подачи также имеет важное доказательственное значение в процессе об установлении отцовства в судебном порядке. Отозванное заявление остается в органе записи актов гражданского состояния, и на нем делается отметка „заявление считать недействительным“.

Значение предварительного заявления заключается в том, что если оно не было отозвано, запись об отце ребенка будет произведена независимо от того, находится отец в живых или нет.

Семейный кодекс допускает установление отцовства по заявлению только отца, не состоящего в браке с матерью ребенка на момент рождения, но в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 48, а именно: смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления ее местонахождения или лишения ее родительских прав. Указанные обстоятельства должны быть подтверждены соответствующими документами: свидетельством о смерти матери, решением суда о признании матери недееспособной или о лишении ее родительских прав либо решением суда о признании матери безвестно отсутствующей или документом, выданным ОВД по известному последнему месту жительства матери, подтверждающим невозможность установления ее места пребывания (ст. 51 ФЗ „Об актах гражданского состояния“). Указанные документы предъявляются совместно с заявлением об установлении отцовства в орган загса. Их реквизиты указываются в актовой записи об установлении отцовства.

Кроме того, на установление отцовства в отношении несовершеннолетнего ребенка, необходимо согласие органа опеки и попечительства. Это положение направлено на охрану интересов детей с целью предотвращения установления отцовства из корыстных побуждений (приобретения права на жилье, на получение причитающихся ребенку социальных выплат). Согласие органа опеки и попечительства на установление отцовства выражается в документе, который предоставляется отцом в орган записи актов гражданского состояния при подаче заявления об установлении отцовства.

В соответствии с ч. 4 ст. 48 СК РФ установление отцовства в отношении лица, достигшего возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), допускается только с его согласия. В этих случаях к заявлению родителей (заявлению отца) должно быть приложено письменное согласие совершеннолетнего на установление отцовства. Такое согласие может быть выражено как в отдельном заявлении совершеннолетнего лица, так и в его подписи под совместным заявлением его родителей (заявлением отца). Если совершеннолетнее лицо признанно недееспособным -- с согласия опекуна или органа опеки и попечительства.

2.2 Установление отцовства в судебном порядке

Установление отцовства влечет необходимость несения отцом определенных законом обязанностей, возникающих в связи с рождением ребенка. Поэтому далеко не все лица при рождении ребенка у не состоящей с ними в браке женщины добровольно признают свое фактическое отцовство, уклоняясь от его оформления путем подачи соответствующего заявления в орган записи актов гражданского состояния. Это нередко приводит к установлению происхождения ребенка от конкретного мужчины (отцовства) в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц.

В законе предусмотрены основания для установления отцовства в судебном порядке:

1) отсутствие зарегистрированного брака между родителями ребенка и отсутствие совместного заявления родителей или отца ребенка в орган записи актов гражданского состояния об установлении отцовства (ст. 49 СК РФ);

2) отсутствие зарегистрированного брака между родителями и отсутствие согласия органа опеки и попечительства на установление отцовства по заявлению отца ребенка в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери или в случае лишения ее родительских прав (п. 3 ст. 48 СК РФ).