§ 5. Учредительные документы субъектов хозяйствования

Для создания субъекта хозяйствования - юридического лица его учредители разрабатывают и подписывают учредительные документы.

К сожалению, действующее законодательство не содержит дефиниции "учредительные документы", а лишь определяет состав таких документов и требования к ним (ст.88 ГК Украины, ст.57 и ч. З ст.62 ГК Украины).

Учредительные документы можно определить как юридические документы, в которых выражена воля нескольких лиц совместно создать юридическое лицо, наделить его имуществом в форме взносов участников, определяется правовой статус юридического лица, взаимоотношения участников с ней, а также отношения участников между собой в процессе управления юридическим лицом и получения результатов ее деятельности.

Состав учредительных документов юридических лиц ограничен общими и специальными требованиями закона. Общие требования заключаются в том, что если иное не указано в законе, учредительными документами предприятия является решение о его создании или учредительный договор. Устав и положения как учредительные документы применяются только в случаях, указанных в законе. В частности, на основании устава действуют предприятия, если иное не предусмотрено в законе (ч. З ст.62 ГК Украины). Специальные требования закона в отношении учредительных документов юридических лиц распространяются на отдельные организационно-правовой формы хозяйствования. Например, Законом "О кооперации" от 10.07.2003 г. Предусмотрено, что кооперативные объединения действуют на основании учредительного договора и устава.

В зависимости от организационно-правовой формы юридических лиц можно систематизировать состав необходимых учредительных документов:

Устав (для акционерных обществ, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, кооперативов, предприятий коллективной собственности, государственных и муниципальных унитарных предприятий, концернов, консорциумов, учреждений образования и здравоохранения, благотворительных организаций, объединений совладельцев многоквартирного дома, политических партий, общественных и религиозных организаций);

1. учредительный договор (для полных и коммандитных обществ, корпораций);

2. устав и учредительный договор (для ассоциаций, кооперативных объединений и фермерских хозяйств);

3. учредительный акт (для учреждений, создаваемых в порядке ст.83 ГК Украины);

4. положение (для органов государственной власти и органов местного самоуправления, обособленных подразделений юридических лиц).

Содержание учредительных документов составляют положения, которые условно можно разделить на три группы:

а) общие положения, обязательные для определенных групп субъектов хозяйствования (хозяйственных обществ, банков, фондовых бирж и др.);

б) специфические положения, обязательные для отдельных видов субъектов хозяйствования в пределах определенных групп (общество с ограниченной ответственностью, полное общество);

в) другие положения по усмотрению учредителей при условии, что эти положения не противоречат действующему законодательству.

В учредительных документах должны быть указаны наименование и местонахождение юридического лица, цель и предмет хозяйственной деятельности, состав и компетенция его органов управления, порядок принятия ими решений, порядок формирования имущества, распределения прибылей и убытков, условия его реорганизации и ликвидации, если иное не предусмотрено законом.

Учредительные документы хозяйственного общества должны содержать также сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, "состав учредителей и участников, состав и компетенцию органов общества и порядок принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, другие сведения, предусмотренные законом (ст.82 ГК Украины).

Устав - акт, определяющий правовое положение предприятия, должен содержать сведения о наименовании и местонахождении, цель и предмет деятельности, размер и порядок образования уставного и других фондов, порядок распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенцию, порядок принятия ими решений, порядок и условия реорганизации и ликвидации предприятия, сведения, связанные с особенностями организационной формы юридического лица, а также другие сведения, не противоречащие законодательству Украины.

Устав акционерного общества должен содержать также сведения о видах и стоимости акций, выпускаемых соотношение акций разных видов, количество акций, приобретаемых учредителями и последствия невыполнения обязательств по выкупу акций.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать также сведения о размере доли каждого из участников, размер, состав и порядок внесения ими вкладов. Уставом может быть установлен порядок определения размера долей участников в случае изменения стоимости имущества, внесенного в уставный фонд, и дополнительных взносов участников.

В уставе кооператива определяются наименование, местонахождение, предмет и цели деятельности, порядок вступления, выхода, основания и порядок исключения из него, права и обязанности членов, органы управления и контроля, их компетенция, порядок образования имущества кооператива и распределения дохода (прибыли), условия реорганизации и прекращения деятельности, а также другие положения, связанные с особенностями деятельности кооператива, не противоречащие законодательству Украины.

В уставе сельскохозяйственного производственного кооператива, кроме вышеупомянутого, закрепляются порядок определения размера и порядок внесения вступительного взноса и пая, формирования неделимого и других фондов, формы трудового участия, оплаты труда членов кооператива и формы хозяйственной участия членов кооператива, соотношение между кооперативными выплатами и выплатами на пай.

В соответствии с ч.4 ст.7 мая ГК Украины в определенных законом случаях вместо устава принимается положение. В частности, положением определяется хозяйственная компетенция органов государственной власти, органов местного самоуправления и других субъектов в случаях, определенных законом. Положением определяется также структура и порядок деятельности структурных подразделений предприятий.

Учредительный договор - это способ организации субъектов предпринимательской деятельности с помощью соглашения о согласовании и взаимные действия в управленческой и имущественной сферах.

Правовая природа учредительного договора до сих пор является предметом дискуссий, поскольку некоторые авторы считают разновидностью договоров о совместной деятельности (например, В. Луць выделяет два вида совместной деятельности:

1) без образования юридического лица;

2) с ЩК созданием юридического лица), а другие - отдельным видом договоров Ж: о создании юридического лица. Некоторые авторы считают, что ГК Украины дает основания для вывода об объединении обоих этих точек зрения в концепции Кодекса.

Следует учитывать, что на сегодняшний день область применения учредительного договора значительно сужена, по сравнению с законодательством, действовавшим до принятия ГК и ГК Украины. В частности, учредительный договор уже не является обязательным учредительным документом для акционерного общества, обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью.

Учредительный договор призван определить порядок и условия согласованной деятельности учредителей полного и коммандитного общества, ассоциаций и корпораций. В нем основатели определяют порядок совместной деятельности при создании юридического лица, условия передачи ему своего имущества, порядок распределения прибыли и убытков, управления и участия в его деятельности, другие условия хозяйствования в рамках закона, в т. ч. порядок прекращения деятельности.

Учредительный договор полного и коммандитного обществ должен также определять размер доли каждого из участников, форму их участия в делах общества, размер, состав и порядок внесения ими вкладов. По вкладчиков коммандитного общества, то в учредительном договоре указываются только совокупный размер их доли в имуществе общества и размер, состав и порядок внесения ими вкладов.

Особенностью засновницького договора следует признать его специальный временной характер, поскольку он вступает в силу с момента подписания его учредителями, а не с момента регистрации, и действие его не теряется после выбытия участника из общества или внесения записи о прекращении предприятия. Только таким образом можно объяснить установлено ч. З ст.124 ГК Украины правило о том, что участник полного общества, выбывший из общества, отвечает по обязательствам общества, возникшим до момента его выбытия, в течение трех лет со дня утверждения отчета о деятельности общества за год, в котором он выбыл из общества.

Следует отличать учредительный договор от обычных гражданско-правовых договоров. Основное отличие - данный документ имеет организационно-управленческую природу (закрепляя внутриорганизационные вопросы деятельности предприятия и порядок управления им), в отличие от имущественного природы гражданско-правового договора.

От договора о совместной деятельности учредительный договор отличается тем, что в результате заключения последнего создается новое юридическое лицо. Кроме того, по договору о совместной деятельности возникают отношения общей долевой собственности участников на созданное или приобретенное ими имущество (включая полученные доходы). Вследствие заключения учредительного договора такого не происходит, поскольку собственником имущества становится создана учредителями новое юридическое лицо.

Учредительный акт - решение о создании учреждения в порядке гл.7 ГК Украины. Особенностью учреждения по ГК Украины является то, что ею является организация, созданная основателями, которые не принимают участия в

управлении ею, путем объединения их имущества для достижения определенной цели за счет этого имущества (ст.83 ГК Украины). Это накладывает свой отпечаток на особенности содержания учредительного акта, который должен содержать цель создания учреждения, состав имущества, передаваемого учредителями, структуру управления учреждением.

Вместе с тем следует учитывать, что согласно ч. З ст.83 ГК Украины особенности отдельных видов учреждений определяются законом. Например, учреждения здравоохранения действуют на основании устава согласно ст.16 Основ законодательства Украины о здравоохранении.

В соответствии со ст.57 ГК Украины учредительным документом также может быть решение учредителей. Например, при создании коммандитного общества одним полным участником вместо учредительного договора подписывается единоличная заявление (меморандум).

Учредительные документы нельзя путать с договорами о создании юридических лиц, которые не названы законом как обязательные учредительные документы юридического лица. Такие договоры учредителей не подлежат обязательной регистрации в отличие от учредительных документов. Так, ст.142 ГК Украины устанавливает, что в случае создания ООО его учредители при необходимости могут определить взаимоотношения между собой по созданию общества в договоре, который устанавливает порядок учреждения общества, размер уставного капитала, долю в уставном капитале каждого из участников, сроки и порядок внесения вкладов и другие условия. Аналогичные правила установлены ст.153 ГК и ст.81 ГК Украины для договора об учреждении акционерного общества.

Действие данного договора об учреждении юридического лица может оказаться лишь при условии, что юридическое лицо не будет создана. Можно задать вопрос: приводить к нарушению или признание недействительным договора учредителей, не названных законом как учредительный документ, прекращение государственной регистрации созданного субъекта хозяйствования - юридического лица? На данный вопрос следует дать отрицательный ответ. Ведь подписание учредительных документов юридического лица, прошедшие государственную регистрацию, фактически означает согласие на прекращение ранее существовавших договоренностей. В данном случае налицо новация, подлежащего применению по аналогии со ст.604 ГК и ст. 202 ГК Украины.