Субъекты хозяйственного права
Виды субъектов хозяйственного права. Правовой статус граждан, которые являются предпринимателями. Предприятие как основной хозяйствующий субъект. Учредительные документы субъектов хозяйствования. Субъекты некоммерческой хозяйственной деятельности.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | учебное пособие |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 29.03.2015 |
| Размер файла | 179,8 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
При создании любого хозяйственного общества, независимо от его вида, с вкладов участников (это могут быть деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные или другие отчуждаемые права, то есть - все то, что может быть оценено в денежном выражении) формируется уставный (складочный) капитал - стартовая имущественная база общества. Следует заметить, что во многих законодательных актах, в том числе в ГК Украины, в Законе "О холдинговых компаниях в Украине" от 15.03.2006 г. и др., Вместо термина "уставный (складочный) капитал" используется тождественен по смыслу термин "уставный фонд".
Стоимость вклада участника, выраженная в гривнах, определяет размер его доли в уставном (складочном) капитале, и, наконец, - способна влиять на принятие решений органами хозяйственного общества (особенно - в AT, ООО, ОДО).
§9. Правовой статус акционерного общества
Как уже отмечалось выше, AT - это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, которое несет ответственность по обязательствам только своим имуществом, причем акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости акций, которые им принадлежат.
В отличие от других хозяйственных обществ, корпоративные права акционеров AT выражаются в ценных бумагах, то есть - в акциях. Следствием этого является отличимый от других хозяйственных обществ порядок отчуждения корпоративных прав: при каждой продаже акций отсутствует необходимость вносить в связи с этим изменения в устав AT.
Именно эта особенность делает AT наиболее удобной формой ведения крупного бизнеса, и / или бизнеса с большой (свыше 10) количеством участников.
30 апреля 2009 вступил в силу новый Закон Украины "Об акционерных обществах". Вместе с тем, п.2 раздела XVII "Заключительные и переходные положения" Закона предусматривает, что в течение двух лет, то есть до ЗО апреля 2011 в AT продолжают применяться нормы Закона Украины "О хозяйственных обществах", которые часто прямо противоречат положениям Закона Украины "Об акционерных обществах", создает в правоприменительной практике серьезные проблемы.
Устав является единственным уставным документом AT. В нем, кроме сведений, которые являются обязательными для всех видов хозяйственных обществ, должны быть указаны: тип AT, сведения об акциях, эмитированные AT (номинальная стоимость, общее количество, количество типов и классов акций, последствия невыполнения учредителями обязательств по выкупа акций, порядок конвертации привилегированных акций в простые акции или привилегированные акции других классов, преимущественные права акционеров по акциям), порядок созыва и проведения общего собрания, способ уведомления акционеров об изменениях в повестке дня общего собрания, порядок уведомления акционеров об уплате дивидендов.
Все эмитированные AT акции являются именными ценными бумагами. Они могут быть двух типов - простыми и привилегированными (такие акции, в отличие от простых, предоставляют преимущественное право на получение прибыли AT и его имущества в случае ликвидации, однако право владельца акций участвовать в управлении делами общества может быть ограничено уставом AT). В свою серьгу, привилегированные акции одного AT могут делиться на различные классы (А, Б, В) в зависимости от степени преимущества имущественных прав акционера и степени ограничений его права участвовать в управлении делами общества). Доля привилегированных акций всех классов не может превышать 25% уставного капитала AT (ст.158 ГК Украины, ч.5 ст.20 Закона Украины "Об акционерных обществах").
В настоящее время акции могут эмитироваться как в документальной, так и в бездокументального форме. Согласно ст. 20, п.1 раздела XVIII Закона Украины "Об акционерных обществах" с 29.10.2010 г. акции эмитироваться только в бездокументального форме.
При документальной форме акции существуют в виде особых документов - сертификатов, подтверждающих право собственности лица на акции. Сертификаты выдаются акционерам регистратором - специально уполномоченным лицом, ведущим реестр владельцев именных ценных бумаг общества. Если количество акционеров AT составляет 150, при документальной форме выпуска акций AT может вести реестр самостоятельно.
При бездокументального форме выпуска акций система учета прав на акции является двухуровневой:
1. храните л и (банки или лицензированные ГКЦБФР торговца ценными мы бумагами) открывают заинтересованным лицам счета в ценных бумагах, на которые зачисляются акции: о каждом факте зачисления акций хранители сообщают депозитария;
2. депозитарий, лицензированный ГКЦБФР, ведет сводный учетный реестр собственников акций на основании данных, сообщаемых ему различными хранителями.
Таким образом, акции, эмитированные в бездокументального форме существуют не в виде сертификатов или других документов, а в виде учетных записей на счетах в хранителей (как безналичные средства). Подтверждением права собственности на акции является выписка, предоставляемая хранителем, со счета в ценных бумагах. При этом, само общество при бездокументального форме не может вести учет прав на акции.
Первая змисия акций в каждом AT является закрытой (частной) - эти акции распределяются между учредителями. Проводить открытое (публичное) размещение акций, то есть - размещать их среди заранее неопределенного круга лиц к полной оплаты уставного капитала учредителями запрещено (ч.2 ст.155 ГК).
Начиная с 1991 года, в зависимости от степени свободы отчуждения акций, все AT делились на 2 типа: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Вместо этого привычной классификации Закон Украины "Об акционерных обществах" предлагает разделение AT на публичные (ПАО) и частные (ЧАО),
Наиболее четко разница между ЗАО и ОАО выраженная в ст.81 ГК Украины: акционеры ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества, в то время как акционеры ЗАО имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых другими акционерами общества.
Кроме того, акции ЗАО принципиально не могут продаваться на фондовой бирже и публично размещаться, тогда как акции ОАО могут продаваться на бирже, и после полной оплаты акций первой (закрытой) эмиссии - размещаться открыто (публично).
ЗАО может быть реорганизовано в ОАО путем преобразования.
Новые критерии разделения AT на ПАО и ЧАО установлены в ст.5, в, 7 Закона Украины "Об акционерных обществах".
ПАО может осуществлять как частное, так и публичное (за исключением первого) размещения акций. Впоследствии акционеры ПАО могут осуществлять свободное, ничем не ограниченное отчуждение акций в пользу третьих лиц и самого общества. Акции ПАО можно купить только на фондовой бирже, в биржевой реестр которой они внесены.
ЧАО может осуществлять только частное размещение акций. Устав АО может предусматривать преимущественное право акционеров и самого общества на приобретение акций этого общества в случае, если акционер предлагает продать их третьему лицу, то есть норма о преимущественном праве акционера ЗАО и самого ЗАО является диспозитивной. Количественный состав ЗАО не может превышать 100 акционеров.
Тип общества (ПАО или ЧАО) отмечается в его наименовании и уставе, однако изменение типа общества по Закону Украины "Об акционерных обществах" не является реорганизацией.
Закон устанавливает требования относительно минимального размера уставного капитала AT, сформированного за счет оплаты акций и определенного уставом: он не может быть меньше 1250 минимальных заработных плат на момент создания общества. В случае, если стоимость чистых активов AT (активов общества за вычетом его обязательств) становится меньше размера уставного капитала и такая ситуация имеет место более двух лет, AT обязано внести в устав изменения и уменьшить размер уставного капитала до стоимости чистых активов общества. Если же стоимость чистых активов общества становится меньше минимального размера уставного капитала, AT подлежит ликвидации.
Система управления и контроля AT является наиболее сложной среди всех хозяйственных обществ.
Высшим органом управления AT является общее собрание AT (ст.159 ГК Украины), в котором могут принимать участие все акционеры (при этом владельцы привилегированных акций, присутствующих на собрании, имеют право голоса в объеме, определенном законодательством и уставом).
Компетенция общего собрания делится на общую, которая может быть делегирована другим органам общества (наблюдательном совете, исполнительному органу) и исключительную, которая не может делегироваться.
Среди важнейших полномочий, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, следует назвать:
· определение основных направлений деятельности общества;
· внесение изменений в устав общества и изменение размера устав ного капитала;
· принятия различных решений по акциям общества (аннулирования акций, выкупленных обществом, новые эмиссии акций, дробление или консолидация акций);
· избрание членов наблюдательного совета;
1. утверждение годовой финансовой отчетности, распределение прибыли (в том числе - выплата дивидендов) и убытков общества;
2. прекращения деятельности общества.
Процедура созыва общего собрания достаточно сложной. По процедуре, предусмотренной Законом Украины "О хозяйственных обществах", общее собрание созывает исполнительный орган общества или акционеры, обладающие суммарно более 10% акций в случае, когда исполнительный орган не выполнит в течение 20 дней их требование о созыве собрания.
Все акционеры уведомляются о предстоящем собрании персонально не позднее, чем за 45 дней до даты собрания. Кроме того, в одной из местных газет и печатном издании Верховной Рады Украины или Кабинета Министров Украины или ГКЦБФР в тот же срок даются два печатные объявления с указанием времени, места собраний и повестки дня.
Новеллы Закона Украины "Об акционерных обществах", предусматривают созыве общего собрания не исполнительным органом, а наблюдательным советом; ПС акционеров не по 45, а за 30 дней. Публикация в официальном издании обязательно только для ПАО, в которых более 1000 акционеров, владеющих простыми акциями. ПАО обязано дополнительно сообщать об общем собрании фондовой бирже, на которой оно проходило процедуру листинга.
Общее собрание акционеров признается правомочным, если в нем принимают участие акционеры, которые владеют более 60% голосов.
Следует отметить, что норма о 60-процентный кворум является императивной и, если кворум не был достигнут ни, последующее одобрение акционером, не присутствует на общем собрании акционеров, решений, принятых такими сборами, не оказывает сборы законными. Именно к таким выводам пришел Верховный Суд Украины, принимая постановление от 19.08.2003 г. По иску ХК ЗАО "Совтрансавто" (Российская Федерация) в ЗАО "Совтрансавто-Луганск" и другим ответчикам, где незаконными были признаны решения неправомочных сборов, одобренные впоследствии акционером, владеющим 49% акций 1.
В соответствии с Законом Украины "О хозяйственных обществах" голосования на общем собрании всегда проводится по принципу: одна акция - один голос.
Закон Украины "Об акционерных обществах" предусматривает исключения из этого правила для случаев голосования по вопросам избрания органов управления общества (наблюдательный совет, а также исполнительный орган, ревизионная комиссия, если их члены избираются общим собранием акционеров), когда может применяться кумулятивное голосование, при этом общее количество голосов акционера, который зависим от
Члены наблюдательного совета публичного AT избираются исключительно путем кумулятивного голосования.
количества акций, умножается на количество членов (мест, а не кандидатов) органа, избираемым. Акционер может отдать все свои вычисленные таким образом голоса за одного кандидата или распределить их между несколькими. Эта норма призвана обеспечить способность миноритарных (мелких) акционеров при согласованном голосовании проводить своего кандидата в органы управления.
Например, в AT есть мажоритарный (большой) акционер, владеющий 58% акций и 42 миноритарных акционера, обладающих каждый 1% акций, причем каждая акция, дающая 1 голос, составляет 1% от размера уставного капитала. Допустим, в обществе избирается наблюдательный совет в составе 5 членов. При обычном голосовании миноритарные акционеры не имели бы никаких шансов провести своего кандидата в наблюдательный совет, поскольку неизбежно оказывались бы в меньшинстве (58> 42). При кумулятивном голосовании число голосов каждого акционера умножается на количество мест, в данной ситуации - на 5. Таким образом, если мажоритарный акционер, желающий получить максимальное количество мест в наблюдательном совете, с 290 своих голосов (58 * 5 = 290) отдаст по 58 голосов за своих кандидатов на каждое из 5 мест (то есть - "рассеет" голоса), в то время, как миноритарные акционеры "сконцентрируют" 210 своих голосов (42 * 5 = 210) на своих кандидатах на С места и согласованно проголосуют, миноритарные акционеры смогут получить не только представительство в наблюдательном совете AT, но и большинство в ней, поскольку сумма их голосов, отданных за каждого из них кандидатов на 3 места (210: 3 = 70) превышает голоса, отданные мажоритарным акционером по его кандидатов на каждое с 5 мест (70> 58).
В то же время, в случае, если при такой политике миноритарных акционеров мажоритарный акционер * сконцентрирует "свои голоса на кандидатах на 4 места, преимущество в наблюдательном совете и свои 4 места получит он, поскольку 290: 4 = 72,5, при этом 72,5> 70. "Точкой баланса" в данной ситуации является соотношение мест в надзорные совете 3 (кандидаты от мажоритарного акционера) до 2 (согласованные кандидаты от миноритарных акционеров), достигается если мажоритарный акционер сконцентрирует свои голоса на кандидатах на С места (290: 3 = 96,7) а миноритарные - на других 2 (210: 2 = 105). Очевидно, что такое распределение мест в наблюдательном совете соответствует соотношению долей акционеров в уставном капитале AT (58 относится к 42 примерно так же как 3 к 2).
Впрочем, такой результат возможен лишь т согласованной позиции миноритариев, что "концентрируют" голоса и разумном определении группами акционеров (в нашем случае - мажоритарием, с одной стороны, и группой миноритариев, с другой) необходимой степени концентрации голосов.
Решение общего собрания в соответствии с нормами Закона Украины "О хозяйственных обществах" принимаются простым большинством голосов акционеров, участвующих в собрании, а по вопросам внесения изменений в устав, изменения размера уставного капитала и прекращения деятельности общества - квалифицированным большинством - то есть большинством в голосов акционеров, участвующих в собрании.
Закон Украины "Об акционерных обществах" предусматривает квалифицированное большинство в 3/4 от общего количества голосов акционеров общества, а не от голосов акционеров, принимающих участие в собрании
для принятия решений о внесении изменений в устав, об аннулировании акций, об изменении типа общества, о размещении акций, об изменении размера уставного капитала, а также на решения, связанных с прекращением общества. При этом прямо предусмотрена возможность предусмотреть в уставе квалифицированное большинство общего количества голосов участников общества, или иную квалифицированное большинство для принятия решений по любым другим вопросам, кроме вопросов о досрочном прекращении полномочий должностных лиц общества, а также в связи с исками, вызванными различными злоупотреблениями должностных лиц общества.
Также Закон Украины "Об акционерных обществах" предусматривает возможность проведения заочных общего собрания путем письменного опроса акционеров в случае, если в обществе не более 25 акционеров и такая возможность предусмотрена уставом. В такой ситуации решение считается принято в случае единогласного голосования акционеров. Если в обществе только один акционер, полномочия общего собрания осуществляются таким акционером путем оформления приказов без соблюдения других процедур (до принятия Закона Украины "Об акционерных обществах" следовало придерживаться всех формальных процедур - осуществлять публикацию, письменное уведомление, регистрацию акционеров, проводить собрания и голосования даже в случае, если в обществе один акционер).
Наблюдательный совет AT является органом, защищающим права акционеров в период между общими собраниями, контролирует и регулирует деятельность исполнительного органа AT (ст.160 ГК Украины, ст.46 Закона Украины "О хозяйственных обществах", ст.51 Закона Украины "Об акционерных обществах "). До вступления в силу Закона Украины "Об акционерных обществах" наблюдательный совет обязательно создавалась в AT с количеством акционеров более 50, после - в AT, где 10 и более акционеров - владельцев простых акций. Наблюдательный совет состоит из членов, избираемых общим собранием, при этом члены наблюдательного совета не могут быть членами других органов общества. Закон Украины "О хозяйственных обществах" требует, чтобы члены наблюдательного совета в обязательном порядке были акционерами, в то время, как Закон Украины "Об акционерных обществах" уже не содержит такого требования. С другой стороны, Закон Украины "Об акционерных обществах" предусматривает требования к количеству членов наблюдательного совета: в AT с числом акционеров - владельцев простых акций от 100 до 1000 наблюдательный совет действует в составе не менее 5 членов; более 1000 - ве менее 7 членов, более 10000 - не менее 9 членов. Председатель совета избирают члены из своего числа.
Важной новеллой Закона Украины "Об акционерных обществах" также положение, согласно которому членом наблюдательного совета AT может быть любое лицо, избранное собранием: согласно Закону Украины "О хозяйственных обществах" это мог быть только акционер.
Закон Украины "О хозяйственных обществах" не содержал перечня полномочий наблюдательного совета AT, поэтому его компетенция определялась уставом AT. Поэтому в разных обществах наблюдательный совет играла разную роль. Закон Украины "Об акционерных обществах" предусмотрел детальный перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции наблюдательного совета, среди которых следует назвать: полномочия, связанные с созывом общего собрания; эмиссия и последующий выкуп AT ценных бумаг кроме акций; избрание, отстранения, прекращении полномочий председателя и членов исполнительного органа, ревизионной комиссии AT; избрание аудитора, оценщика имущества, регистратора или депозитария AT, утверждение условий договоров с ними, установление размера оплаты их услуг.
В случае, если в обществе, в котором менее 10 акционеров, не создается наблюдательный совет, ее полномочия, установленные законом, выполняют общее собрание.
Исполнительный орган AT избирается наблюдательным советом и осуществляет руководство его текущей деятельностью (ст.161 ГК Украины, ст. ст.47-48 Закона Украины "О хозяйственных обществах", ст 58-61 Закона Украины "Об акционерных обществах"). Он может быть как коллегиальным (правление, возглавляемое председателем правления, или дирекция, возглавляемая генеральным директором), так и единоличным (директор, генеральный директор). Членами исполнительного органа AT могут быть как акционеры, так и третьи лица.
Исполнительный орган подотчетен общему собранию и наблюдательному совету, организует выполнение их решений. К компетенции исполнительного органа относятся все вопросы, не отнесенные законом и уставом к компетенции других органов AT. В случае создания коллегиального исполнительного органа, устав AT может предусматривать собственную компетенцию для председателя правления (генеральный директор).
Председатель правления (генеральный директор, директор) AT действует от имени общества без доверенности, или реализуя свою компетенцию, или во исполнение решений других органов управления AT.
Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа может быть внутренним (постоянным) и внешним (ad hoc).
Внутренний постоянный контроль осуществляется ревизионной комиссией AT или ревизором (ст.49 Закона Украины "О хозяйственных обществах", ст.73 Закона Украины "Об акционерных обществах"). Члены ревизионной комиссии (ревизор), как и члены наблюдательного совета не могут быть членами других органов управления общества.
В обществах с числом акционеров - владельцев простых акций в 100 человек может избираться или ревизор (единоличный контрольный орган) или ревизионная комиссия (коллегиальный контрольный орган, если же количество таких акционеров превышает 100 человек - в обязательном порядке, путем кумулятивного голосования должен избираться ревизионная комиссия.
Основная задача ревизионной комиссии (ревизора) - осуществление проверок деятельности исполнительного органа. Такие проверки проводятся по поручению общего собрания, наблюдательного совета, акционеров, владеющих более 10% акций, или по инициативе самой ревизионной комиссии.
Важнейшим полномочием ревизионной комиссии (ревизора) является составление заключения по годовым отчетам и балансам без такому выводу общее собрание не вправе утверждать годовой баланс AT.
Кроме того, Закон Украины "Об акционерных обществах" (ст.56) предусматривает возможность создания в наблюдательном совете комитета по вопросам аудита и введения при таком комитете службы внутреннего аудита или назначение единоличного внутреннего аудитора.
Внешний контроль ad hoc осуществляется независимой аудиторской проверкой (ст.162 ГК Украины, ст.75 Закона Украины "Об акционерных обществах").
Дело в том, что AT, которое осуществляет открытое размещение акций, обязано публиковать свою финансовую отчетность, а для подтверждения ее правильности - ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или акционерами.
Кроме того, независимая аудиторская проверка деятельности любого AT должна быть проведена по требованию акционеров, владеющих не менее чем 10% акций.
§ 10. Правовой статус обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью
ООО имеет уставный капитал, разделенный на доли, размер которых определяется учредительным документом, и несет ответственность по своим обязательствам только своим имуществом. Участники общества несут риск убытков, связанный с деятельностью общества, в пределах своих вкладов.
Данный вид хозяйственного общества является оптимальной формой ведения совместного бизнеса для небольшого количества участников.
Как уже было отмечено выше, ОДО отличается от ООО тем, что в случае недостаточности имущества общества, его участники несут дополнительную солидарную ответственность в одинаково кратном размере к вкладу каждого из участников. Размер кратности дополнительной ответственности участников ОДО (одно-, двух-, трехкратный размер) определяется уставом. Можно видеть, что ответственность участника ОДО, хотя и является дополнительной, все равно имеет свои пределы, в отличие от ответственности участника полного общества.
ОДО, в отличие от ООО не пользуется популярностью среди предпринимателей и создается, как правило, в случаях, когда ОДО есть. одной из организационно-правовых форм, в которых может осуществляться соответствующий вид деятельности (например - страховая деятельность).
За исключением указанных выше отличий, относительно ООО и ОДО применяются одни и те же нормы законодательства, поэтому в дальнейшем мы будем оперировать только аббревиатурой ООО, имея в виду, что все написанное относится также и к ОДО.
Согласно ч.2 ст.50 Закона Украины "О хозяйственных обществах" в ООО не может быть более 10 участников. В случае превышения этого ограничения, ООО должно быть преобразовано в AT течение года, а если, по истечении этого срока количество участников не будет уменьшена - ООО должно быть ликвидировано (ч.2 ст.141 ГК Украины).
В отличие от AT, сведения об участниках и размеры их долей закрепляются в уставе ООО, поэтому при любом изменении состава участников общества, в том числе - при отчуждении корпоративных прав, в устав ООО следует вносить изменения. Кроме того, в уставе ООО закрепляются сведения о порядке внесения взносов участников, порядок передачи (перехода) долей участников, некоторые другие сведения. Как и в AT, устав является единственным учредительным документом ООО.
Предусмотренный уставом размер уставного капитала ООО не может быть меньше одного минимальную заработную плату на момент создания общества (ч. И ст.52 Закона Украины "О хозяйственных обществах"), что также способствует популярности ООО среди предпринимателей. Последствия уменьшения стоимости чистых активов общества от размера уставного капитала в ООО такие же, как и в AT.
Подобно тому, как акционеры AT могут продавать акции, принадлежащие им, участники ООО могут отчуждать (продавать, дарить, обменивать) доли, принадлежащие им, как другим участникам, так и третьим лицам (ст.147 ГК Украины, ст.53 Закона Украины "О хозяйственных обществах"). Если иное не предусмотрено уставом, участники общества имеют преимущественное отношении третьих лиц право покупки продаваемой доли, пропорциональное размеру их долей.
Вместе с тем, в отличие от акционеров AT, участники ООО могут выйти из общества и могут быть исключены из него.
Участник может выйти из ООО, сообщив об этом не позднее, чем за 3 месяца до момента выхода. В таком случае общество выплачивает участнику, который вышел, стоимость доли активов общества, пропорциональной размеру его доли (ст.148 ГК Украины, ст.54 Закона Украины "О хозяйственных обществах"). Доли участников, остающихся перечисляются, а уставный капитал общества подлежит, соответственно, уменьшению.
Если участник нарушает свои обязательства перед обществом, либо своими действиями препятствует его деятельности, другие участники могут исключить его из общества с выплатой стоимости его доли, как и в случае добровольного выхода (ст.64 Закона Украины "О хозяйственных обществах").
Примером таких действий участника может быть создание им предприятия, остро конкурировать с данным ООО, переманивание на такое предприятие работников и контрагентов ООО, отчуждение участником, который является директором (генеральным директором) ООО недвижимости или другого ликвидного имущества ООО в пользу связанных с им лиц, без согласия других участников, пусть даже в формальном соответствии с уставом общества.
Система управления и контроля ООО является фактически упрощенным вариантом аналогичной системы AT, приспособленным для небольшого количества участников.
Высшим органом ООО является общее собрание участников (ст.145 ГК Украины, ст. ст.58-61 Закона Украины "О хозяйственных обществах"), компетенция которых, как и в случае с общим собранием акционеров AT, делится на общую компетенцию и исключительную.
Среди важнейших полномочий, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников ООО и отсутствуют в исключительной компетенции общего собрания AT, следует назвать исключения участника.
Процедура созыва общего собрания участников ООО в общих чертах схожа с созыва общего собрания частного AT.
Кворум на общем собрании участников ООО составляет 60% + 1 голос.
Присутствие участника на общем собрании участников ООО и его подпись на протоколе собрания свидетельствуют об отсутствии нарушения требований закона о наличии кворума (относительно голосов этого участника), а также - о надлежащем его сообщение о времени и месте собрания. К таким выводам пришел Высший хозяйственный суд Украины, принимая постановление от 04.03.2003 г. по иску ООО "Эффект Медиа инт" к ООО "Сейлзап Медиа" и ООО "Айдолз Груп Юкрейн", где истцу, который обосновывал нарушения ответчиками порядка уведомления участников ООО было отказано в иске о признании незаконным протокола общего собрания участников именно по этим основаниям.
Общее собрание участников избирают председателя общего собрания (председателя общества), который созывает и ведет собрания.
Количество голосов каждого участника зависит от размера его доли.
Решения принимаются простым большинством голосов участников, принимающих участие в собрании, а по вопросам определения основных направлений деятельности общества, внесение изменений в устав и исключении участника из общества - простым большинством голосов от общего числа голосов участников общества.
Так же как и в AT с Законом Украины "Об акционерных обществах", общее собрание участников ООО могут быть проведены путем опроса участников, то есть - заочно. Впрочем, в отличие от AT, в ООО для принятия решения путем опроса единодушие участников не требуется.
Исполнительный орган ООО (ст.145 ГК Украины, ст.62 Закона Украины "О хозяйственных обществах") может быть коллегиальным (дирекция, возглавляемая генеральным директором) или единоличным (директор).
Статус исполнительного органа ООО такой же, как у исполнительного органа AT.
Генеральный директор (директор) ООО не может быть одновременно председателем общего собрания участников общества (председателем общества).
Как и в AT, контроль за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа ООО может быть внутренним (постоянным) и внешним (ad hoc).
Внутренний постоянный контроль осуществляется органами, которые создаются общим собранием участников (ст.146 ГК Украины).
Таким органом может быть предусмотрена ст.63 Закона Украины "О хозяйственных обществах" ревизионная комиссия, которая должна состоять не менее чем из трех участников общества и имеет статус, аналогичный статусу ревизионной комиссии AT.
Вместе с тем, во многих ООО сформировать ревизионную комиссию невозможно физически, поскольку в таких обществах один или два участника, или часть участников являются членами исполнительного органа, а количество участников, не задействованных в работе исполнительного органа, меньше трех. В таких обществах могут создаваться другие единоличные (ревизор, президент) или коллегиальные (наблюдательный совет, наблюдательный комиссия) органы внутреннего постоянного контроля, которые могут состоять как из участников общества, так и третьих лиц. Компетенция таких органов определяется уставом общества.
Внешний контроль ad hoc осуществляется, как и в AT, аудиторской проверкой (ст.146 ГК Украины). Такая проверка может проводиться либо по решению общего собрания или по требованию одного или нескольких участников ООО, независимо от размера их доли.
§ 11. Правовой статус полного и коммандитного обществ
Использование участниками отношений в сфере хозяйствования таких видов хозяйственных обществ, как полное и коммандитное (называют также доверительными обществами или обществами на вере) случается довольно редко.
Причиной этого является более высокая степень ответственности по обязательствам таких обществ для всех участников полного товарищества и для полных участников коммандитного общества по сравнению с ответственностью акционеров в акционерном обществе и участников в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью.
Полное общество (как и коммандитное, о чем уже указывалось ранее) создается и действует на основе учредительного договора, который подписывается всеми участниками. Учредительный договор полного общества, кроме общих требований законодательства к содержанию учредительных документов, должен содержать сведения о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале общества, о размере, составе и порядке (включая срок) внесения ими вкладов, а также о форме их участия в делах общества (ст.120 ГК Украины и ст.67 Закона Украины "О хозяйственных обществах").
Ведение дел полного общества может осуществляться либо по общему согласию всех участников, либо одним или несколькими из них, которые выступают от имени общества. В последнем случае объем полномочий участников определяется учредительным договором и поручением, которое должно быть подписано остальными участниками.
Участники, которым было поручено ведение дел товарищества, обязаны предоставлять другим участникам по их требованию полную информацию о действиях, осуществляемых от имени и в интересах общества. Участники полного товарищества не вправе от своего имени и в своих интересах совершать сделки, однородные с целями общества, а также принимать участие в любых обществах (кроме акционерных), которые имеют однородную с полным обществом цель деятельности.
Согласно ч.2 ст.119 ГК Украины лицо может быть участником только одного полного товарищества. Такое ограничение по участию в полном обществе вполне обоснованное, поскольку участники товарищества занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.
Это означает, что каждый участник отвечает по обязательствам общества дополнительно к имуществу общества всем своим имуществом, на которое в соответствии с законодательством Украины может быть обращено взыскание, независимо от размера его вклада в полном обществе и от размера взносов других участников. Участник полного товарищества отвечает по долгам общества независимо от того, возникли они после или до его вступления в общество. Участник, который полностью оплатил долги общества, имеет право обратиться с регресс ной требованием к остальным участникам, которые несут перед ним ответственность пропорционально своим долям в имуществе общества.
Участник полного общества, которое было создано на неопределенный срок, может в любое время выйти из общества, предупредив об этом остальных участников не позднее, чем за 3 месяца. Выход участника из полного общества, созданного на определенный срок, допускается лишь при наличии уважительных причин (переезд на постоянное место жительства в другой регион или государство, призыв на срочную военную службу и др.) При условии, что предупреждение об этом поступило не позднее, чем за 6 месяцев.
Передача участником полного общества своей доли (ее части) другим участникам такого общества или третьим лицам может быть осуществлена ??только с согласия всех участников. При этом, наряду с передачей доли (ее части) третьему лицу осуществляется одновременный переход всей совокупности прав и обязанностей, которые принадлежали участнику, который выбыл из общества, или таком, что уступил часть своей доли.
К особенностям правового статуса товарищества необходимо также отнести отсутствие указаний в действующем законодательстве Украины на обязательное формирование составленного капитала и о его минимальный размер, что объясняется солидарной ответственностью участников полного товарищества по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Наименование полного общества должно содержать фамилии (наименования) участников (ст.2 Закона Украины "О хозяйственных обществах").
Коммандитное общество является своего рода гибридным и объединяет в себе признаки полного общества, из которого оно исторически возникло, и общества с ограниченной ответственностью. Поэтому, для одних участников такого общества (полных участников) главными являются элементы товарищества, поскольку такие полные участники осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут за его обязательствами дополнительную солидарную ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание в соответствии с законом, а для других участников (вкладчиков) - главными являются элементы ООО, поскольку они не принимают участия в управлении делами и присутствуют в деятельности общества лишь своими вкладами, а их ответственность по обязательствам общества ограничена стоимостью вклада.
Правовой статус коммандитного общества определяется нормами ч.6 ст.80 ГК Украины, ст 133-139 ГК Украины и ст 67-74 Закона "О хозяйственных обществах" (регулирующие создание и деятельность полных обществ, в том числе требования относительно наименования общества, о порядке создания и ликвидации, отсутствие требований к минимальному уставного капитала общества и т.д.) С учетом особенностей, предусмотренных ст 78-83 того же Закона (принадлежащих непосредственно к коммандитных). Учредительный договор коммандитного общества, кроме общих требований к учредительных документов хозяйственных обществ (ст.4 Закона "О хозяйственных обществах" и ст.88 ГК Украины), а также требований к учредительного договора полного товарищества (ст.67 Закона Украины "О хозяйственных обществах" и ст.120 ГК Украины), должен содержать сведения о совокупном размере долей вкладчиков в имуществе общества, а также о размере, составе и порядке внесения ими вкладов.
Правовое положение полных участников коммандитного общества аналогичен описанному выше правовому положению участников товарищества (ч. И ст.135 ГК Украины). Поэтому представляется целесообразным остановиться на особенностях участия вкладчиков в коммандитном обществе.
Вкладчики могут вступить в коммандитное общество путем внесения денежных или материальных (имущественных) взносов.
Вкладчики могут действовать от имени коммандитного общества только в случае наличия доверенности. Вместо этого они имеют право требовать первоочередного возврата вклада (в отличие от полных участников) в случае ликвидации общества, требовать предоставления им для проверки годовых отчетов и балансов.
Совокупный размер долей вкладчиков не должен превышать 50% стоимости уставного капитала общества, указанного в учредительном договоре. На момент регистрации коммандитного общества каждый из вкладчиков должен внести не менее 25% своего вклада.
Управление делами коммандитного общества осуществляется только полными участниками. Если в коммандитном обществе только один полный участник, то управление делами общества осуществляется этим участником самостоятельно.
Кроме общих оснований прекращения деятельности хозяйственных обществ (предусмотренных ст.91 ГК Украины, ст.104 ГК Украины и ст. 19 Закона Украины "О хозяйственных обществах"), коммандитное общество прекращается также в случае выбытия всех полных участников. При выбытии же всех вкладчиков полные участники имеют право вместо ликвидации коммандитного общества реорганизовать его в полное товарищество.
§ 12. Объединение предприятий
Объединением предприятий является хозяйственная организация, образуют на в составе двух или более предприятий с целью координации их производственной, научной и другой деятельности для решения общих экономических и социальных задач (ст.118 ГК Украины). Регулирование правовых основ создания и функционирования объединений предприятий осуществляет глава 12 ГК Украины.
Объединение предприятий является юридическим лицом. Предприятия - участники объединения сохраняют статус юридического лица независимо от организационно-правовой формы объединения, и на них распространяются положения соответствующих законов о регулировании деятельности предприятий.
Объединение предприятий образуются предприятиями на добровольных началах или по решению органов, которые в соответствии с законом имеют право их создавать. Таким образом, объединение предприятий можно классифицировать на договорные и наказные образования.
В зависимости от того, какой учредительный документ определяет взаимоотношения участников объединения (учредительный договор или устав), их можно классифицировать на договорные (ассоциация, корпорация) и уставные (консорциум, концерн).
В зависимости от характера взаимоотношений между объединением и его членами различают объединение координационного и субординационного типа. Первые занимаются координацией основной хозяйственной деятельности членов объединения и могут выполнять одну или несколько производственно-хозяйственных и управленческих функций в отношении к ним (ассоциация, корпорация и другие объединения с координационным характером связей). Вторые специализируются на управлении предприятиями, входящими в состав объединения (концерны, государственные объединения и др.).
К объединений могут входить предприятия, созданные по законодательству других государств, а предприятия Украины могут входить в объединения, образованных на территории других государств.
Имущество объединения, внесенное его участниками, отражается на его балансе. В состав имущества хозяйственного объединения не входит имущество членов этого объединения.
Объединение предприятий не отвечает по обязательствам его участников, а предприятия-участники не отвечают по обязательствам объединения, если иное не предусмотрено договором или уставом объединения.
Хозяйственные объединения имеют высшие органы управления (общее собрание участников) и образуют исполнительные органы, предусмотренные уставом такого объединения.
Участники объединения могут вносить на условиях и в порядке, предусмотренных его учредительными документами, имущественные взносы (вступительные, членские, целевые и т.п.). Предприятия-участники объединения могут выйти из его состава с сохранением взаимных обязательств и заключенных договоров с другими субъектами хозяйствования. Имущество, оставшееся после прекращения деятельности хозяйственного объединения, распределяется между предприятиями и организациями, которые входили в него.
Хозяйственные объединения образуются в виде ассоциаций, корпораций, консорциумов, концернов и других объединений предприятий, предусмотренных законодательством.
Особым правовым статусом обладают государственные и коммунальные хозяйственные объединения.
Государственное (коммунальное) хозяйственное объединение - объединение предприятий, образованное государственными (коммунальными) предприятиями по решению Кабинета Министров Украины, министерств или других органов, к сфере управления которых входят предприятия, создающие объединения или решением компетентных органов местного самоуправления. Такие объединения образуются преимущественно в форме корпораций или концернов, независимо от наименования объединения (комбинат, трест и т.п.).
Предприятие, которое входит в состав такого объединения, не имеет права без согласия объединения выходить из его состава, а также объединять на добровольных началах свою деятельность с другими субъектами хозяйствования и принимать решение о прекращении своей деятельности.
Рассмотрим различные виды объединений предприятий.
Ассоциация - это договорное объединение, созданное с целью постоянной координации хозяйственной деятельности предприятий, которые объединились, путем централизации одной или нескольких производственных и управленческих функций, развития специализации 1 кооперации производства, организации совместных производств на основе объединения участниками финансовых и материальных ресурсов для удовлетворения преимущественно хозяйственных потребностей участников ассоциации.
Ассоциация - наиболее распространенная форма хозяйственных объединений, которая отличается от концерна и корпорации невысоким уровнем централизации, а от консорциума - широкой направленностью. Положительная черта ассоциации - то, что ее участники не ограничиваются в возможностях поступления в другие ассоциаций и хозяйственных объединений.
В рамках ассоциаций их участники обычно координируют выполнение отдельных своих задач или совместно осуществляют только часть неосновных функций. Такое ограничение связи между участниками делает невозможным взаимную имущественную ответственность по долгам участников и ассоциации в целом. С другой стороны, это делает возможным участие той самой юридического лица в различных ассоциациях.
Управление в ассоциации может осуществляться как специально созданными органами управления, так и главным юридическим лицом (с согласия участников). Орган управления, создается в ассоциации, для участников в основном является информируя, координирующим центром, который обеспечивает согласованные действия по отдельным видам деятельности, Он может быть и центром, который аккумулирует денежные средства для осуществления инвестиций и общих задач.
С целью обеспечения защиты конкуренции и недопущения неправомерного ограничения Антимонопольным комитетом Украины разработаны Принципы обеспечения соответствия антимонопольному законодательству образования и деятельности ассоциации предпринимателей.
Объединение предпринимателей в ассоциацию с учетом этих Принципов рассматривается Антимонопольным комитетом Украины как осуществление предпринимателями их законного права на договорное добровольное объединение с целью, определенной в ч. И ст.118 ГК Украины, и в виде, не противоречит антимонопольному законодательству, то есть без создания монопольного образования, монополизации рынков и без ограничения конкуренции. Принципы применяются к ассоциациям, которые создаются предпринимателями, которые являются конкурентами, или предпринимателями, которые не являются конкурентами, однако их объединение на других условиях, чем определено в Принципах, может привести к появлению монопольного образования, монополизации рынка, ограничения конкуренции.
Наиболее характерными видами координационной деятельности и функций ассоциации, которые не приводят к созданию монопольных образований, монополизации рынков, ограничение конкуренции, являются:
а) обеспечение участников ассоциации информацией о технических разработок, промышленных стандартов и т.д.;
б) предоставление участникам услуг, эффективно могут предоставляться на отраслевом уровне или централизованно (в частности, таких, как юридические консультации, помощь в осуществлении экспорта, страхование, кредитование, обучение);
в) утверждение норм поведения ассоциации, ее участников или принятия внутреннего кодекса поведения с учетом указанных Принципов. Целью норм является стимулирование лучшей предпринимательской политики участников, справедливое обращение с потребителями, соблюдения правил и честных обычаев в предпринимательстве;
г) поддержка интересов участников в государственных органах; координация совместных разработок и исследований.
На основании соответствующих норм действующего законодательства в учредительных документах ассоциации могут быть предусмотрены дополнительные допустимые виды деятельности ассоциации, связанные с особенностями функционирования отраслей, рынков, их сегментов, в частности, их государственным регулированием и контролем, особенностями промышленной политики в отрасли.
Изменения в учредительных документах ассоциации, которые приводят к перерегистрации ассоциации в соответствии с ч.14 ст.58 ГК Украины, предварительно обязательно согласовываются с Антимонопольным комитетом Украины.
Корпорацией признается договорное объединение, созданное на основе объединения производственных, научных и коммерческих интересов предприятий, с делегированием ими отдельных полномочий, касающихся централизованного регулирования деятельности каждого ^ из участников, органам управления корпорации. Члены корпорации сохраняют производственно-хозяйственную самостоятельность, но по определенному кругу вопросов в соответствии с договором подчиняются единому центру принятия хозяйственных решений.
Следует отметить, что корпорация выполняет только функции и осуществляет те полномочия, которые добровольно переданы ей участниками.
Важной чертой корпорации является также то, что она не может распоряжаться имуществом предприятий, которые входят в ее состав на правах учредителей.
В хозяйственной практике различают корпорации, создаваемые предприятиями на основе договора, и корпорации, создаваемые по решению правительства или Президента Украины. В последнем случае корпорации выступают как правопреемники министерств, департаментов, и тому подобное. Такие корпорации создаются на добровольных началах и объединяют государственные предприятия по отраслевому признаку или единым технологическим циклом, однако их состав могут
входить другие предприятия, хозяйственные организации и объединения независимо от формы собственности 1.
Концерном признается уставное объединение предприятий, а также других организаций, на основе их финансовой зависимости от одного или группы участников объединения, с централизацией функций научно-технического и производственного развития, инвестиционной, финансовой, внешнеэкономической и другой деятельности. Участники концерна наделяют его частью своих полномочий, в частности, правом представлять их интересы в отношениях с органами власти, другими предприятиями и организациями. Участники концерна не могут быть одновременно участниками другого концерна.
Главная особенность концерна - финансовая зависимость участников объединения и централизация широкого круга функций. Участники наделяют концерн правом решать вопросы, связанные с материально-техническим обеспечением, сбытом продукции и другие важные вопросы.
...Подобные документы
Хозяйственная правоспособность (компетенция). Классификация субъектов хозяйственного права в зависимости от формы собственности. Субъекты, осуществляющие регулирование хозяйственной деятельности. Внутренние и обособленные подразделения предприятия.
контрольная работа [13,9 K], добавлен 23.01.2011Значение гражданско-правового института вещных прав в гражданском обороте. Изучение норм права, регулирующих правоотношения, связанные с объектами вещного права. Субъекты вещных правоотношений. Право хозяйственного ведения и оперативного управления.
дипломная работа [62,1 K], добавлен 21.10.2014Определение понятия субъектов трудового права. Физические и юридические лица, профессиональные союзы, объединения работодателей, иные представители работников и работодателей, органы социального партнерства как субъекты данного права, их правовой статус.
дипломная работа [65,2 K], добавлен 28.07.2010Понятие и субъекты трудового права. Правовой статус работника. Наниматель как субъект трудового права. Профессиональные союзы как субъекты трудового права. Общественный контроль за соблюдением законодательства Республики Беларусь о труде и профсоюзах.
курсовая работа [30,5 K], добавлен 25.09.2014Круг инвесторов, которые являются субъектами инвестиционного права. Свойства, отличительные черты и правовой статус субъектов инвестиционной деятельности. Правосубъектность иностранных инвесторов. Основные объекты капитальных вложений, их характеристика.
реферат [21,4 K], добавлен 09.11.2010Характеристика понятия и признаков субъектов права. Государство и муниципальные образования как субъекты права. Участие государства в правовых отношениях. Анализ юридического и фактического статусов субъектов права, их правоспособности и дееспособности.
курсовая работа [36,1 K], добавлен 29.08.2013Понятие и классификация индивидуальных субъектов административного права. Административно-правовой статус граждан РФ. Гарантии прав граждан в сфере государственного управления. Административно-правовой статус иностранных граждан и иных физических лиц.
лекция [50,7 K], добавлен 12.10.2008Понятие и классификация субъектов трудового права. Граждане как субъекты трудового права. Профсоюзные органы как субъекты трудового права. Определение правового статуса субъектов трудового права с юридических позиций. Содержание правового статуса.
контрольная работа [37,0 K], добавлен 01.10.2008Субъекты предпринимательского правоотношения как конкретные участники, стороны правоотношения, наделенные обязанностями и правами в сфере хозяйствования. Характеристика и виды субъектов предпринимательского права. Виды акционерных обществ, их различия.
реферат [22,5 K], добавлен 01.08.2010Понятие и основные виды субъектов морского права, особенности правового положения отдельных субъектов. Международные межправительственные и неправительственные организации, деятельность и функции Ассамблеи. Особый статус и национальность морских судов.
курсовая работа [41,0 K], добавлен 22.06.2011Одними из основных субъектов конкурсного права являются кредиторы должника. В действующем законодательстве о несостоятельности все кредиторы делятся на виды. Распространение Закона о банкротстве на требования кредиторов, которые имеют денежный характер.
контрольная работа [21,9 K], добавлен 24.02.2009Субъекты трудового права: понятие, виды, правовой статус. Гражданин (работник) как субъект трудового права. Работодатель как субъект трудового права. Профсоюз как субъект трудового права.
курсовая работа [23,5 K], добавлен 04.06.2003Основные черты и виды субъектов Российской Федерации, их характеристика. Республики как часть Российской Федерации. Предметы ведения и полномочия субъектов РФ. Конституционный статус и обязательства субъектов, гарантии их реализации и ответственности.
курсовая работа [35,0 K], добавлен 21.03.2015Субъекты трудового права - участники общественных отношений трудового законодательства, которые обладают трудовыми правами и обязанностями, реализовывая их. Характеристика работника, работодателя и объединения работодателей как субъектов трудового права.
реферат [44,7 K], добавлен 17.04.2011Понятие, виды и правовой статус субъектов административного права. Правоспособность и дееспособность. Классификация категорий иностранных граждан в законодательстве Российской Федерации. Основные права, обязанности и ответственность иностранцев.
курсовая работа [32,3 K], добавлен 01.12.2014Отличительные черты подотраслей финансового права: бюджетного, налогового, банковского, фондового права. Хозяйственные и акционерные общества, холдинги, концерны и ассоциации, как субъекты хозяйственного права. Понятие, признаки и права юридических лиц.
лекция [30,2 K], добавлен 03.02.2011Реализация норм в административном праве, классификация его субъектов и их полномочия, обязанности и функции. Административно-правовое регулирование и положение граждан в сфере государственного управления, правовой статус органов исполнительной власти.
контрольная работа [51,7 K], добавлен 06.02.2010Понятие и наука хозяйственного права. Классификация, принципы и методы правового регулирования хозяйственных отношений, источники хозяйственного законодательства. Формы государственного воздействия на субъекты хозяйствования в Республике Беларусь.
курс лекций [386,2 K], добавлен 14.12.2011Особенности и принципы правового регулирования деятельности коммерческих организаций, которые осуществляют хозяйственную деятельность. Понятие и признаки юридического лица. Виды коммерческих организаций и условия осуществления хозяйственной деятельности.
реферат [26,7 K], добавлен 17.03.2013Понятие и основные функции авторского права. Понятие и критерии охраноспособности объекта авторского права. Основные виды субъектов авторского права и его возникновение. Соавторы и составители как субъекты авторского права. Правопреемники и иные лица.
курсовая работа [46,9 K], добавлен 18.06.2014
