Проблемы гражданско-правового положения ООО в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы исследования обусловлена в условиях развития современного общества тем фактом, что Общество с ограниченной ответственностью является одной из наиболее распространенных организационно - правовых форм ведения предпринимательской деятельности в России. В бизнесе (особенно в среднем и малом) эта форма используется чаще, чем акционерные структуры .

Система правового регулирования взаимосвязей хозяйственных товариществ и обществ с другими субъектами гражданского оборота и внутренних отношений между участниками строится в ГК с учетом практической значимости отдельных организационно - правовых форм

Причем и Гражданский кодекс, и принятые на его основе законодательные акты проводят различия между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами главным образом по характеру внутренних взаимоотношений их участников - для товариществ характерно преобладание личного элемента, для обществ основное заключается в концентрации капитала лично практически не связанных пайщиков (участников). Вместе с тем нельзя не заметить, что элементы личного отношения участника к хозяйственному обществу - доверие к лицам, осуществляющим ведение дел, представление о деловой репутации юридического лица и пр. играют серьезную роль как фактор самого существования общества.

Внутренние и внешние отношения обществ с ограниченной ответственностью ГК регулирует, устанавливая наиболее общие, принципиальные положения, которые должны быть развиты и дополнены специальными законодательными актами - законом об обществах с ограниченной ответственностью и законом об акционерных обществах. В рамках ГК и указанных законов правовое регулирование осуществляется локальными актами, т.е. уставными документами: в обществах с ограниченной ответственностью - учредительным договором и уставом,

Организационно - правовую форму обществ с ограниченной ответственностью могут принимать различные по характеру деятельности коммерческие организации.

Целью данной работы является изучение проблем гражданско-правового положения ООО в РФ и внесение предложений по совершенствованию законодательного регулирования правового статуса ООО.

Задачами исследования являются:

- юридическая характеристика понятия и признаков ООО

- анализ учредительных документов ООО

- рассмотрение порядок а государственной регистрации ООО;

- раскрытие системы органов управления обществом с ограниченной ответственностью, компетенцию и правовой статус отдельных органов управления обществом с ограниченной ответственностью;

- рассмотрение прав и обязанностией участников общества с ограниченной ответственностью, защита прав участников общества, порядок перехода доли участника общества;

- проанализировать прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Объектом исследования является комплекс гражданско-правовых отношений, складывающихся в процессе создания, осуществления деятельности и прекращения деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

Предмет исследования - особенности законодательного регулирования гражданско-правового положения ООО в России.

Методы исследования: диалектический, метод анализа и синтеза, формально-юридический, сравнительно-правовой.

Теоретической основой исследования явились научные труды ученых-правоведов: Адгамов О.Р. ,Анохин В. С. , Беря Г, Викторов И.А, Голиков И.А., Горлов В.А. , Долинская В.В., Ершова И. В. , Жданов Д.В. , Мигранов С.Н, Могилевский С.Д, Покусаев И.Б. . Рассмотрение вопросов правового регулирования и функционирования обществ с ограниченной ответственностью осуществлено в монографии С.Д. МогилевскогоМогилевский С.Д. Общества с ограниченной ответственностью: Учебно-практическое пособие. М., 2000., а также на уровне комментариев к законодательству; сборников нормативных актов и документов; публикаций, освещающих лишь отдельные вопросы, касающиеся обществ с ограниченной ответственностью; и работ, посвященных вопросам правового регулирования хозяйственных обществ в целом, где в основном изучаются их общие черты.



1.История развития предпринимательства в России

Период с октября 1917 г. до начала 1920-х гг. можно условно назвать одним из этапов развития отечественного предпринимательства. Его особенностью было широкое вытеснение предпринимательства из экономической жизни. Такая политика вытекала из марксистских представлений о коммунистическом обществе. Рассматривая предпринимательскую деятельность, классики марксизма связывали ее, прежде всего, с частной собственностью и эксплуатацией, хотя и признавали созидательные и организаторские функции предпринимателя. Во-первых, производительный труд сводился марксистами к преобразованию предметов труда и управлению этим процессом; предпринимательский же доход рассматривался как часть прибавочной стоимости, а деятельность, направленная на получение предпринимательского дохода, - как форма эксплуатации рабочего класса. Во-вторых, обобществление производства трактовалось, в основном, как его огосударствление, национализация частного имущества, превращение народного хозяйства в единую фабрику, сверхсиндикат. В-третьих, планомерность понималась как централизованное установление заданий по производству, поставкам и ценам на продукцию всех участков этого синдиката, а распределение по труду - как оплата по количеству и сложности труда, затраченного на выполнение плановых заданий, практически без учета соотношения затрат и результатов.

Период НЭПа знаменовал собой новый этап. Началом НЭПа можно считать утверждение Советом Труда и Обороны (СТО) «Основных положений к восстановлению крупной промышленности, поднятию и развитию производства» от 12.08.1926 г., где провозглашался перевод промышленных трестов на хозяйственный и коммерческий расчет. Далее было принятие ЦИК и СНК СССР 29.06.1927 г. «Положения о государственных трестах», юридически оформившего произошедшую на практике трансформацию коммерческого хозрасчета в хозрасчет административный. В концепции новой экономической политики возрождение предпринимательской деятельности рассматривалось как вынужденная необходимость, отступление перед капитализмом. В период НЭПа интересы государства, как никогда ранее, были четко сформулированы: держать предпринимателей для своих целей, «… лишь в меру допустить развитие этих отношений, которые полезны и необходимы в обстановке мелкого производства, и чтобы контролировать эти отношения». Но даже в этих условиях предпринимательство стало развиваться на всех уровнях.

Предпринимательскими функциями стало заниматься государство, что, в частности, проявилось в концессиях. Концессия представляла собой договор между Советским государством и иностранным капиталистом, в соответствии с которым капиталисту передавались для эксплуатации определенные объекты или участки земли. Расчет с государством производился как в натуре - произведенной продукцией, так и в денежной форме. От использования объекта концессионер получал прибыль. По видам собственности концессии делились на смешанные (государственный и частный капитал вносились на паях) и частные (весь капитал принадлежал иностранцу). Первые договора о концессиях были заключены уже в 1921 г. В их числе можно назвать концессию между правительством РСФСР и Большим Северным телеграфным обществом на эксплуатацию подводных телеграфных линий между Россией, Данией, Японией, Китаем, Швецией и Финляндией; русско-германское общество воздушных сообщений «Дерулюфт» и другие.

Особой сферой экономической деятельности государства в эти годы являлось содействие и прямое участие в акционерных обществах. Акционерная форма широко использовалась государством как организационная форма государственных предприятий. Так появились государственные и смешанные акционерные общества. Наибольшего расцвета акционерное предпринимательство достигло к середине 1920-х г.

Годы НЭПа создали благоприятные предпосылки для активизации частного предпринимательства. Этому способствовали два обстоятельства: денационализация мелких предприятий и законодательное разрешение учредительской деятельности. Без предварительного уведомления местных органов власти частные лица могли, например, открыть промышленное предприятие с числом наемных рабочих от 10 до 20 человек. Однако в этот период предпринимательство рассматривалось как чуждое социализму явление, и поэтому экономические условия развития предпринимательской деятельности в тот период слабо укреплялись.

Очередной этап в истории отечественного предпринимательства был самым драматичным. Он охватил период, длившийся около 60 лет: с конца 1920-х годов до второй половины 1980-х. Это был период безраздельного господства административно-командной системы. Из легального сектора экономики предпринимательство практически было изгнано (если не считать остатков индивидуально-ремесленнической деятельности) и перешло на нелегальное положение, переместившись в теневую экономику. Став одной из составных частей этого сектора экономики, предпринимательская деятельность в меньших масштабах и с большей для себя опасностью все же продолжала свое существование.

Уйдя «в тень», предприниматели пытались реализовать свой коммерческий опыт через спекуляцию под вывеской колхозной или комиссионной торговли. Предприимчивые рабочие организовывали частное производство предметов хозяйственного обихода, запасных частей и изделий. На протяжении десятилетий «теневики» весьма успешно конкурировали с государственным сектором. Например, государство производило новую технику, но не обеспечивало ей соответствующую инфраструктуру. На этой основе развивался частный автосервис, другие виды услуг. Конкурентоспособности «теневого» бизнеса способствовала его ориентация на спрос, гибкость производства, высокий оборот капитала.

В 1980-е годы стали наблюдаться некоторые новые явления, направленные на повышение трудовой активности. В частности, была поставлена задача о коренной перестройке самой системы хозяйствования. Административно-командная система стала разрушаться, формировались условия для перехода к рыночной модели общества. Был поставлен вопрос о формировании нового экономического мышления, составной частью которого называлась социалистическая предприимчивость. Это потребовало принципиальным образом изменить отношение к таким явлениям, как частная собственность, конкуренция, предпринимательство.

Во второй половине 1980-х гг. при возрождении некогда забытых форм хозяйствования - подряд, аренда, кооперация - начался следующий этап развития предпринимательства. На начало 1988 г. 90 % всех кооперативных предприятий и более 90 % реализованной ими продукции приходилось на производство товаров народного потребления, бытового обслуживания, заготовки и переработки вторичного сырья. Кооперативы объединяли различные виды деятельности. К 1991 г. они охватывали более 20 видов производств и услуг, в том числе строительные работы, работы по производству стройматериалов и продукции производственно-технического назначения, сельскохозяйственные, научно-технические, по оказанию медицинских услуг, художественно-оформительские, работы по организации досуга, сервисные услуги и т. п. Их насчитывалось 134 тысяч.

Именно в это время происходит наиболее быстрый рост малых предприятий в различных организационно-правовых формах. В 1990 г. в стране насчитывалось уже 200 тыс. малых предприятий, на которых было занято почти 5 млн человек, объем производимой ими продукции оценивался в 40 млрд руб. Этому способствовало принятие новых законов о собственности, о предприятиях и предпринимательской деятельности и ряда других. Таким образом, под развитие предпринимательской деятельности в 1990 г. подведена юридическая основа.

Принципиальное значение в эти годы для развития малого предпринимательства имели принятые в 1986 году Закон «Об индивидуальной трудовой деятельности», в 1987 году Закон «О государственном предприятии» (распространенный на все предприятия с 1989 года), Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР о создании совместных предприятий с участием иностранного капитала (1987 год).

В ноябре 1986 года и мае 1988 года закон легализует частную предпринимательскую деятельность в ряде производственных областей и сфере услуг. Начался рост кооперативного движения, получивший мощный стимул к развитию с принятием Закона «О кооперации» (1988 год).

В июне 1990 года был принят Закон «О предприятиях в СССР». В этом законе предусматривалось дальнейшее расширение самостоятельности предприятий и хозяйственного расчета, перечислялись следующие виды предприятий: индивидуальные, кооперативные в форме кооперативного или иного хозяйственного общества или товарищества. Закон давал возможность создавать совместные предприятия, арендные и малые государственные предприятия. Предприятия могли объединяться в союзы, хозяйственные ассоциации, концерны по отраслевому, территориальному и другим признакам.

В 1989 году прошел I Всесоюзный съезд объединенных кооперативов в сфере производства товаров и услуг. На этом съезде был организован «Союз кооперативов СССР в сфере производства и услуг». Союз определил своей главной целью создание параллельной экономики, которая бы в конкурентной борьбе с существующей хозяйственной системой помогла оздоровить ее.

Начало 90-х годов характеризуется дальнейшим ростом внимания широкой общественности и экономистов к возможностям малого предпринимательства как важнейшего фактора формирования рыночных отношений. Появляется ряд основополагающих документов: Постановление СМ СССР №790 «О мерах по созданию и развитию малых предприятий» от 08.08.1990 г., Постановление СМ РСФСР «О мерах по поддержке и развитию малых предприятий в РСФСР» от 18.07.1991 г. № 404. Этими документами были определены стартовые условия малого предпринимательства. Происходит перерегистрация кооперативов, возникших во второй половине 80-х годов, в малые предприятия; вводится ограничение видов деятельности для малых предприятий; упрощается их регистрация; расширяются возможности выхода на внешний рынок, что способствует появлению оффшорных предприятий; предусматриваются ряд льгот по материально-техническому снабжению для малых предприятий.

Выходят следующие документы: Указ Президента РФ «Об организационных мерах по развитию малого и среднего бизнеса в РФ» № 1485 от 30.11.1992 г., Постановление СМ и Правительства РФ «О первоочередных мерах по развитию и государственной поддержке малого предпринимательства в РФ» от 11.05.1993 г. № 446, Указ Президента РФ «О кадровом обеспечении экономических реформ» № 272 от 22.02.1993 г., Приказ федеральной службы занятости России «Об утверждении положения о порядке работы органов службы занятости с безработными гражданами, желающими организовать собственное дело в условиях выдачи им субсидий» № 37 от 30.03.1993 г., Постановление Правительства РФ от 29.04.1994 г. № 409 «О мерах по государственной поддержке малого предпринимательства в РФ на 1994--1995 гг.», Указ Президента РФ «О некоторых вопросах налоговой политики» № 1004 от 23.05.1994 г., Постановление Правительства РФ «О сети региональных агентств поддержки малого бизнеса» от 29.12.1994 г. № 1434.

В ноябре 1994 года была учреждена Российская ассоциация развития малого предпринимательства (РАРМП).

В 1993 году свою программу поддержки частного предпринимательства предлагает Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР).

В 1995 году образовывается Государственный комитет РФ по поддержке и развитию малого предпринимательства (ГКРП РФ). Этот комитет получил достаточно широкие полномочия. На него возлагается разработка и реализация всей международной помощи в этой области.

Вводится в практику хозяйственной деятельности новый Гражданский кодекс. 14 июня 1995 года был принят Федеральный закон РФ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» №88-ФЗ, который статьей 3 законодательно определил статус малого предприятия.

По данным ГКРП России, в течение 1996-1997 гг. разрабатывалось более 40 законодательных и нормативных актов, затрагивающих деятельность малых предприятий. Среди них: «Об участии субъектов малого предпринимательства в производстве и поставке продукции и товаров (услуг) для федеральных государственных нужд», проекты Федеральных законов «О торгах на закупку товаров, работ, услуг для государственных нужд», «О лизинге», «О системе гарантий и поручительств в сфере малого предпринимательства», «Об обществах взаимного кредитования».

Правовой фундамент предпринимательства в России в настоящее время составляют:

· Гражданский кодекс РФ (часть 1)

· Гражданский процессуальный кодекс РФ

· Арбитражный процессуальный кодекс РФ

· Закон о банках и банковской деятельности

· Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей

· Закон о лицензировании отдельных видов деятельности

· Закон о приватизации государственного и муниципального имущества

· Закон об инвестиционных фондах

· Закон об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)

· Закон об общественных объединениях

· Закон о некоммерческих организациях

· Закон о несостоятельности (банкротстве)

· Федеральный закон об акционерных обществах

· Федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью

· Закон о коммерческой тайне



2. Общие положения и понятия общества с ограниченной ответственностью

В п. 1 ст. 2 Закона дано определение общества с ограниченной ответственностью, совпадающее с содержащимся в п. 1 ст. 87 ГК. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов В нем указаны основные признаки общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем ряд положений, дополняющих правовую характеристику рассматриваемого общества, содержится в других нормах ГК и Закона. Назовем главные черты общества, позволяющие выделить его в самостоятельную организационно - правовую форму юридического лица и отражающие его правовое положение:

· имеется уставный капитал и при этом разделен на доли участников, причем эти доли имеют размеры, определенные учредительными документами;

· уставной капитал формируется из вкладов его участников;

· участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов (а не отвечают собственным имуществом - это и есть ограниченная ответственность участников);

· может быть учреждено одним или несколькими лицами - как физическими лицами, так и юридическими лицами.

В соответствии с общими положениями, установленными ГК РФ, ООО обладает всеми правами и обязанностями, предусмотренными для хозяйственных обществ:

· считается созданным как юридическое лицо после его государственной регистрации, т.е. со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц,

· имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе,

· может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде,

· осуществляет любые виды деятельности, не запрещенные законом, если это не противоречит предмету и целям деятельности, установленными его уставом,

· занимается отдельными видами деятельности, установленными законом, только на основании специального разрешения (лицензии),

· вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории РФ и за ее пределами,

· и др.

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

Участники общества также не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. В случае несостоятельности (банкротства) общества

· по вине его участников

· или по вине других лиц (например, по вине наемного директора), которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия,

- на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам Участник общества, внесший вклад в уставный капитал общества не полностью, несет солидарную ответственность по обязательствам общества - в пределах стоимости неоплаченной части вклада

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать

· полное наименование общества

· и слова "с ограниченной ответственностью".

Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать:

· полное или сокращенное наименование общества

· и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации . Ранее в п.3 ст.4 закона было требование о том, что "общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять регистрационные органы об изменении своего почтового адреса". Предполагалось, что почтовый адрес может совпадать с местом нахождения общества, но может быть и иным. Такой порядок создавал много сложностей как в отношениях различных органов (например, налоговых) с организацией, так и в отношениях между контрагентами (например, многочисленны случаи, когда не удавалось найти организацию-должника) и др. При введении Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ (ред. от 22.12.2014) "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических..лиц.Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.";Об изменении места нахождения (как и о других изменениях в сведениях об организации) необходимо сообщать в регистрирующий орган в течение 3 дней со дня изменения.

Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать .

· полное наименование общества

· и слова "с ограниченной ответственностью".

Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать:

· полное или сокращенное наименование общества

· и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

Например, полное название "Общество с ограниченной ответственностью "Информационные системы и технологии", сокращенное - ООО ИСТ. Фирменное наименование общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено законодательством. Таким образом, нельзя, например, в русском фирменном наименовании использовать англоязычные варианты: Limited и Ltd. Но их можно использовать в фирменном наименовании на иностранном языке, поскольку одновременно с русским фирменным наименованием законом разрешено иметь полное и сокращенное фирменное наименование на языках народов РФ и на иностранных языках.

Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом (ст.5 закона "Об ООО"). Их создание на территории РФ осуществляются с соблюдением требований законодательства РФ, а за пределами РФ - также в соответствии с законодательством иностранного государства. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица (см. также ст.105-106 ГК РФ). Общество признается дочерним, если другое (основное) общество (товарищество):

· в силу преобладающего участия в его уставном капитале,

· либо в соответствии с заключенным между ними договором,

· либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество в случаях, определенных законодательством, несет ответственность по обязательствам дочернего общества. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% уставного капитала первого общества. Заметим, что у основного общества возникает ряд обязанностей в связи с появлением у него дочерних или зависимых обществ.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Законодательством может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах, - например, государственным служащим ст.17 Федерального закона Российской Федерации от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ)

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено законодательством.

Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может быть учреждено несколькими учредителями, но впоследствии стать обществом с одним участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Заметим, что это положение направлено на то, чтобы не было возможных злоупотреблений - ухода от банкротства и др.

Положения Закона "Об ООО" распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Число участников общества не должно быть более 50.

В случае, если число участников общества превысит этот предел, общество в течение 1 года должно преобразоваться

· в открытое акционерное общество

· или в производственный кооператив.

Участники общества вправе

· участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом "Об ООО" и учредительными документами

· получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

· принимать участие в распределении прибыли;

· продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом "Об ООО" и уставом

· в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

· получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

· и др. права, предусмотренные Законом "Об ООО".

Участники общества обязаны

· вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом "Об ООО" и учредительными документами

· не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

· и др. обязанности, предусмотренные Законом "Об ООО".

Помимо обязанностей, предусмотренных Законом "Об ООО", устав может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества.

Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания, принятому единогласно.

Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания, принятому большинством не менее 2/3голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят. Это объясняется тем, что дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника, связаны с его личностью, - например, его профессиональными навыками, особенностями и др. Понятно, что такие обязанности не должны переходить вместе с его долей. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания, принято единогласно.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Нужно обратите внимание, что участники не вправе своим решением исключить другого участника из общества - это можно сделать только в судебном порядке.



3. Учреждение общества

3.1 Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью

хозяйственный товарищество гражданский оборот

Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

В юридической литературе уже обращалось внимание на то, что использование для создания и функционирования общества двух учредительных документов (устава и учредительного договора) не разумно: необходимо отказаться от учредительного договора, поскольку многие положения из учредительного договора дублируются в уставе Представляется, что подобная точка зрения неверна, поскольку не отражает в полной мере природу общества с ограниченной ответственностью. Общество сочетает в себе союз лиц и союз капиталов. Между участниками общества складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования ООО в целом. И все же подобные отношения требуют формализации, закрепления, для чего между учредителями (участниками) заключается учредительный договор. Таким образом, учредительный договор фиксирует договорный элемент, свойственный подобному ООО.

В соответствии с установленным порядком для государственной регистрации необходимо представить следующие документы:

- заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме и подписанное всеми учредителями ООО;

- учредительный договор;

- устав, утвержденный учредителями;

- документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах;

- свидетельство об уплате государственной пошлины.

Законом об ООО установлен минимальный размер уставного капитала для ООО. Он не должен быть менее 10 000 тысяч рублей .

В настоящее время функции по государственной регистрации юридических лиц в соответствии с постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 возложены на ФНС РФ, что не совсем обоснованно с точки зрения тех задач, которые призван решать налоговый орган.

Наделение ФНС РФ функциями регистрирующего органа информационных ресурсов по организациям в РФ, а также опыта в постановке налогоплательщиков на учет: в соответствии с п. 8 ст.84 Налогового кодекса РФ налоговые органы ведут Единый государственный реестр налогоплательщиков, отражающий сведения о зарегистрированных на территории РФ организациях.

Кроме того, новая процедура государственной регистрации призвана решить одну из актуальных на сегодняшний день проблем: обеспечить регистрацию путем подачи документов «в одно окно», без необходимости ставить вновь созданную организацию на учет в налоговые органы, органы Пенсионного фонда, Фонда социального страхования и Госкомстата [14, c. 84]. В соответствии с Законом о государственной регистрации регистрирующий орган в течение 5 рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица обязан направить необходимые сведения в органы, определенные Правительством РФ. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №438 «О Едином государственном реестре юридических лиц» установлен список таких органов. Теперь ФНС РФ направляет сведения о вновь созданных организациях в органы федерального казначейства, таможенные органы, в Пенсионный фонд и ФСС РФ, в органы Госкомстата России, в Комитет по финансовому мониторингу, в ФАС и ФКЦБ РФ, а также в органы государственной власти субъектов РФ.

Согласно названному Закону в России создан Единый государственный реестр юридических лиц. Данные реестра формируются на основе регистрационных дел, хранящихся в регистрационных палатах, на основании сведений, представляемых зарегистрированными юридическими лицами для включения в реестр. Законом установлено, что государственная регистрация ООО по общему правилу осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Законом введено важное положение: перечень документов, предусмотренный указанным Законом, является исчерпывающим, поэтому регистрирующий орган не вправе требовать представления дополнительных документов. При создании общества с ограниченной ответственностью необходимо первым делом правильно составить устав, являющийся единственным учредительным документом ООО. Дело в том, что от него зависит многое - при небрежном к нему отношении можно в дальнейшем схлопотать крупные неприятности или вовсе лишиться бизнеса. Сейчас существует множество бланков и образцов устава, однако, следует помнить, что такой документ составляется индивидуально, учитывая все потребности и нюансы конкретного ООО. Учредителей (участников) ООО может быть несколько или один. В зависимости от количества учредителей индивидуально составляется устав общества, в котором прописываются основные положения. Существует ряд тонкостей, которые необходимо тщательно продумать, прежде чем создавать ООО.

Устав ООО с одним учредителем:

1. Таким учредителем ООО может выступать физическое или юридическое лицо. Данным обществом не может полностью владеть постороннее ООО, в котором имеется всего один участник.

2. При регистрации ООО с единственным учредителем, данная фирма может быть записана по адресу проживания учредителя. Однако стоит понимать, что в таком случае учредитель должен быть и генеральным директором ООО, то есть органом по исполнению.

3. По продолжительности полномочий руководителя рекомендовано в уставе указывать срок в 5 лет или период без ограничений.

4. Адрес регистрации ООО может одновременно являться местом постоянного проживания руководителя (ген. директора).

5. Ген. директор может взять на себя обязанности бухгалтера.

Устав ООО с двумя и более учредителями

1. Необходимо продумать в уставе положение, регулирующее условия, при соблюдении которых возможен выход из ООО одного из участников.

2. Следует позаботиться об открытости ООО для инвестиций со стороны. Таким образом, исключается уход средств бывших партнёров по бизнесу.

3. Стоит продумать возможности для отчуждения долей участников без нотариальных процедур, чтобы избежать финансовых трат на их осуществление.

4. Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учёта, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения. (Ст.46 ФЗ).

5. Желательно регламентировать уставом вопросы наследования долей участников или возможности дарения. В каком размере и порядке можно унаследовать долю покойного, и какие условия необходимо соблюсти участнику при дарении собственности третьим лицам.

6. Рекомендовано предусмотреть сроки и порядок выплаты средств по отчуждаемой доле, поскольку пренебрежение этим нюансом может привести к существенным потерям.



3.2 Уставной капитал и имущество общества с ограниченной ответственностью

Уставный капитал является основой имущественной обособленности общества как юридического лица - собственника. Он представляет собой не имущество в натуре, а условную величину - денежное выражение (оценку) совокупности долей его участников. Закон различает понятия: "доля участника" как условная величина - денежная оценка (стоимость) его вклада и "вклад участника" - реальное имущество (в виде вещей или имущественных прав), вносимое участником в уставный капитал (либо в иное имущество общества) .В свою очередь, доля участника общества в уставном капитале имеет номинальную и действительную стоимость. Номинальная стоимость (номинал) доли участника определяется ее первоначальной денежной оценкой (при внесении соответствующего вклада в уставный капитал общества), тогда как действительная стоимость (реальная оценка) зависит от стоимости не только уставного капитала, но и всего имущества общества .

Как представляется, в обычном случае нормально работающее общество имеет имущество, значительно превышающее размер (стоимость) уставного капитала. А поскольку первоначальная доля участника в уставном капитале общества дает ему определенные (обязательственные и корпоративные) права в отношении соответствующей части всего имущества общества, его увеличение означает и увеличение фактической стоимости самой доли. Если, например, уставный капитал общества при его создании составлял 1 млн. руб. и конкретный участник внес в него имущества на 250 тыс. руб. (номинал его доли), а после некоторого срока деятельности совокупная стоимость имущества общества за вычетом имеющихся у него долгов составила 10 млн. руб., то это означает, что действительная стоимость его доли составляет 2,5 млн. руб., т.е. в десять раз больше номинала .

Разумеется, действительная стоимость доли может быть и меньше номинала, например, при наличии у общества значительных убытков или больших долгов перед кредиторами. А поскольку у всякого субъекта имущественного оборота обычно имеются не только права, но и обязанности (долги) перед кредиторами, действительная стоимость доли участника общества не может определяться только общей стоимостью имущества общества. Поэтому она составляет часть стоимости не всего имущества, а только чистых активов общества (т.е. общей стоимости его имущества за вычетом имеющихся долгов), пропорциональную размеру самой доли (в уставном капитале).

Размер доли участника определяется соотношением ее номинала (первоначальной стоимости) и уставного капитала (совокупной стоимости первоначальных вкладов участников). Из этого, в частности, следует, что стоимость первоначального вклада каждого учредителя общества не может быть меньше номинала его доли, а при принятии в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость получаемой доли, так же, как и выходящий или исключенный из общества участник вправе претендовать на получение действительной, а не номинальной стоимости своей доли.

Необходимо законодательно закрепить минимальный размер субсидиарной ответственности участников обществ с дополнительной ответственностью. Действующая норма ст. 95 ГК РФ не устанавливает никаких пределов этой ответственности, предоставляя учредителям общества самим определить этот размер в учредительных документах общества. Это позволяет создавать общества с дополнительной ответственностью, в которых размер дополнительной ответственности участников исчезающее мал, что будет вводить в заблуждение вероятных партнёров общества, и давать обществу необоснованные конкурентные преимущества, в связи с незначительностью размера дополнительной ответственности.

Поскольку участники общества с ограниченной ответственностью (в отличие, например, от полных товарищей) не несут ответственности по его долгам, кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на собственное имущество последнего. Минимум такого имущества составляет уставный капитал, основным предназначением которого как раз и является удовлетворение требований кредиторов общества ( абз. 4 п. 1 ст. 14 Закона). Поэтому размер уставного капитала общества ни при каких условиях не должен быть ниже установленного законом. Иначе такое общество как субъект имущественного оборота становится изначально не способным нести самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, т.е. не отвечает одному из основных признаков понятия юридического лица .

Как размер (сумма) уставного капитала общества, так и номинал долей его участников подлежат обязательному определению в рублях, даже если вклады в него участников общества в допускаемых законом случаях представляли собой иностранную валюту или имущественные права, выраженные в иностранной валюте или подлежащие исчислению в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах . Ведь речь идет о денежной оценке имущества, а согласно п. 1 ст. 317 ГК денежные обязательства должны быть выражены в рублях, поскольку именно рубль является законным платежным средством и использование иностранной валюты на российской территории допускается лишь в специально установленных федеральным законом случаях (ст. 140 ГК).

Для поддержания сложившегося между учредителями (участниками) общества баланса интересов они вправе ограничить либо максимальный размер доли одного (или каждого) участника (в частности, если участники общества хотят исключить возможность господства одного из них), либо возможность изменять соотношение имеющихся у них долей (т.е., по сути, запретить неограниченное увеличение доли одного или нескольких участников, влекущее соответствующее уменьшение долей остальных участников).

Как представляется, такое решение должно, однако, носить универсальный характер, касающийся любых участников общества, и потому не может быть принято в отношении конкретного участника или участников. Иной подход открывал бы возможность необоснованного ограничения прав и интересов конкретных лиц в сравнении с другими лицами с аналогичным правовым статусом.

Вместе с тем такие ограничительные положения должны быть введены уставом заранее (т.е. с согласия всех без исключения учредителей общества) или вноситься в него только по решению общего собрания (а не других органов общества), принятому единогласно. Аналогичен порядок отмены или изменения таких правил, ранее включенных в устав общества. Следовательно, конкретный участник общества всегда может блокировать принятие соответствующего решения либо, наоборот, его изменение или отмену, ибо любое из них может касаться его имущественных прав и интересов .

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка не денежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно и любое имущество, вносимое в уставный капитал общества, подлежит оценке независимого оценщика.

Перечисляя виды имущества, которые могут служить вкладом в уставный капитал общества, Закон воспроизводит общее правило п. 6 ст. 66 ГК. Поскольку уставный капитал в соответствии с законом имеет, прежде всего, гарантийную, обеспечительную функцию в отношении возможных требований кредиторов, речь должна идти об имуществе, которое в действительности способно удовлетворить их возможные требования. В связи с этим в качестве вкладов в уставный капитал общества не могут быть внесены профессиональные знания и навыки, ранее оказанные обществу услуги или обещания их предоставить, деловая репутация и деловые связи .

Вместе с тем в качестве вклада в уставный капитал могут быть внесены не только наличные деньги и другие вещи, но и различные имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги (п. 1 ст. 149 ГК) (являющиеся не вещами, а правами требования), права пользования различными (движимыми и недвижимыми) вещами, права требования определенных денежных сумм или иного имущества (необязательно оформленные в виде ценных бумаг), права пользования результатами интеллектуальной деятельности (охраноспособными объектами авторского права, «смежных прав», патентного права) и другими объектами «интеллектуальной» и «промышленной собственности» (в частности, фирменное наименование, товарный знак, «ноу - хау») , в основном охватываемых категорией исключительных прав (ст. 138 и 139 ГК).

Необходимо, чтобы вносимые в качестве вклада в уставный капитал общества права имели денежную оценку, т.е. имущественное содержание. В этом качестве, следовательно, не могут выступать неимущественные права, в том числе и связанные с имущественными (если только речь не идет об имущественных правомочиях, входящих в состав неимущественного права, например, авторского). При этом обязательственные права требования не должны иметь личного характера, исключающего их отчуждаемость (ст. 383 ГК), а исключительные права могут касаться лишь охраноспособных с точки зрения гражданского права (т.е. признаваемых им) объектов. Так, "информация" становится охраноспособной лишь при наличии признаков, указанных в законе (ст. 139 ГК).

Для некоторых коммерческих организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью, установлены дополнительные ограничения, касающиеся имущества, используемого при формировании их уставного капитала. Так, для коммерческих банков и других кредитных организаций в соответствии со ст. 11 Закона о банках устанавливается предельный размер неденежной части уставного капитала, а также запрет использовать для его формирования «привлеченные» (заемные) денежные средства .

Наряду с деньгами, в том числе безналичными, в уставный капитал общества могут быть внесены вещи и имущественные права, имеющие денежную оценку «неденежные вклады». Такие вклады подлежит оценке независимого оценщика

Закон устанавливает особый правовой режим переданных в уставный капитал общества прав пользования имуществом. Дело в том, что в ряде случаев такие права, особенно в отношении недвижимого имущества, по сути, составляют основу деятельности общества (например, право пользования занимаемыми им зданиями или помещениями). Досрочное лишение общества этого права может крайне неблагоприятно отразиться на его деятельности.

Следует подчеркнуть, что речь здесь идет о передаче в уставный капитал общества не вещи (хотя бы и в пользование на определенный срок), а именно права пользования ею, что делает возможным участие в обществе не только собственника вещи, но и ее пользователя. Так, в уставный капитал вносится не здание или помещение, а лишь право его аренды, поскольку участником общества становится арендатор этого объекта, а не его арендодатель - собственник.

Досрочное прекращение такого права у общества (в том числе при выходе или исключении участника, предоставившего в качестве вклада право пользования вещью) порождает для общества возможность требования за него денежной компенсации. Компенсация предоставляется обществу в виде единовременно уплачиваемой суммы, а по решению общего собрания участников - в рассрочку или в ином порядке. Учредительным договором общества может быть предусмотрена и неденежная компенсация за такой вклад (например, в виде предоставления прав пользования аналогичными по площади помещениями вместо отдельного здания), а также порядок ее предоставления .

Участник общества с ограниченной ответственностью может передать обществу свое имущество в качестве вклада в уставный капитал не только в собственность, но и в пользование (на определенный срок), если это прямо предусмотрено учредительными документами общества (абз. 3 п. 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).

Размер такого вклада определяется платой за пользование имуществом (вещью), исчисленной за весь установленный учредительными документами срок его эксплуатации. Данная возможность касается «имущества в натуре», т.е. вещей (как движимых, так и недвижимых) и не относится к имущественным правам или иным нематериальным объектам, непосредственное «пользование» которыми невозможно [36, c.139]. Поэтому, представляется необходимым, рассматриваемую ситуацию следует отличать от случаев внесения в уставный капитал общества вклада в виде права пользования каким-либо объектом, в том числе вещью.

При выходе или исключении из общества участника, внесшего такой вклад, эти вещи остаются в пользовании общества до истечения установленного срока, если только учредительный договор не предусматривает иное (т.е. возможность их досрочного возврата внесшему участнику с соответствующей компенсацией или без нее). Этим, в частности, данные отношения общества и его участника отличаются от обычных отношений аренды (имущественного найма).

Общество в соответствии с действующим законодательством может иметь в собственности земельные участки, здания, сооружения, строения, жилищный фонд, оборудование, имущество культурно-просветительского, оздоровительного и иного назначения, транспортные средства, акции, другие ценные бумаги и иное имущество, необходимые для обеспечения деятельности Общества, предусмотренной настоящим Уставом. В собственности Общества могут также находиться учреждения, издательства, средства массовой информации.

Источниками формирования имущества и средств Общества являются:

- вступительные и членские взносы;

- добровольные взносы и пожертвования;

- поступления от проводимых в соответствии с уставом Общества съездов, конференций, лекций, семинаров, выставок, лотерей, аукционов, спортивных и иных мероприятий;

- доходы от предпринимательской деятельности Общества;

- доходы от гражданско-правовых сделок;

- внешнеэкономическая деятельность Общества;

- другие, не запрещенные действующим законодательством поступления.

Общество может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению уставных целей, ради которых оно создано и соответствующую этим целям. Доходы от предпринимательской деятельности Общества не могут перераспределяться между членами Общества и должны использоваться только для достижения уставных целей. Допускается использование Обществом своих средств на благотворительные цели .Общество отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим емуимуществом, на которое, согласно действующему законодательству, может быть обращено взыскание.

...