Проблемы гражданско-правового положения ООО в Российской Федерации

Субъектом права собственности Общества является Общество как юридическое лицо. Каждый отдельный член Общества не имеет права собственности на долю имущества, принадлежащего Обществу.



4.Ведение списков участников общества и его управление

4.1 Списки участников общества

1 июля 2009 г. в закон вступили в силу изменения в части, касающейся ООО (Гражданский кодекс, Закон об ООО, Закон о государственной регистрации юридических лиц, Закон о нотариате). Согласно этому все ООО должны иметь не просто список участников ООО, а организованное ведение и хранение списка участников ООО.

На основании списка будет осуществляться не только распределение прибыли между участниками Общества в соответствии с размером их долей, а также уведомление участников о проведении общего собрания участников. Исходя из данной нормы участники, которые приобрели или продали долю (часть доли) в уставном капитале, обязаны направить в общество уведомление о принадлежащих им долях независимо оттого, что такое уведомление также направит или уже направил нотариус.

Законодательство не приписывает срок, в который Общество должно быть уведомлено об изменении сведений об участнике, поэтому целесообразно использовать ст. 314 Гражданского кодекса РФ, которая гласит, что «В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполненов разумный срок после возникновения обязательства".

Закон относит ведение списка участников к обязанности общества. Функция по обеспечению соответствия сведений списка ЕГРЮЛ отнесена к компетенции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) или иного органа, указанного в уставе. Причем Закон относит к компетенции органов общества именно подтверждение соответствия сведений списка участников данным реестра. Поэтому обеспечивать соответствие сведений будет, скорее всего, именно генеральный директор общества с ограниченной ответственностью.

Второй важный момент в оформлении списка участников сводится к тому, что, несмотря на то что в списке содержатся личные сведения об участниках и информация о принадлежности и движении долей в уставном капитале, подписей самих участников на этом документе не требуется. Во-первых, потому что участники не полномочны проверять правильность внесения в список сведений. Это относится к компетенции единоличного исполнительного органа или иного органа, уполномоченного уставом. Во-вторых, сбор таких подписей при любом изменении списка участников может создать лишние трудности для самого общества. Подписи лиц, которые отвечают за внесение изменений в список и за достоверность содержащихся в нем сведений, вполне достаточно.

Третье, на что следует обратить внимание, - это поддержание списка в актуальном состоянии. Для этого удобнее вести этот документ в электронном виде, распечатывая его при внесении каждого изменения.

Информация, отражающаяся в списке участников общества

1. О каждом участнике общества;

2. О размере доли участника в уставном капитале общества;

3. Об оплате долей каждым участником;

4. О размере долей, принадлежащих обществу;

5. О датах перехода долей к обществу или их приобретения обществом.

Данный перечень сведений является исчерпывающим и обязательным.

Ведение списка участников ООО должно осуществляться на основе документов, подтверждающих сведения, подлежащие внесению в список. Представляется, что примерный перечень основных документов, используемых при ведении списка таков:

Таблица 1. Анкета участника ООО должна содержать следующие данные:

для физического лица	для юридического лица
фамилия, имя, отчество; гражданство; вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ; год и дата рождения; место проживания (регистрации).	полное наименование организации в соответствии с ее уставом; номер государственной регистрации и наименование органа, осуществившего регистрацию, дата регистрации; место нахождения; почтовый адрес; номер телефона, факса (при наличии); электронный адрес (при наличии).

После изменения сведений, имеющих значение для списка участников, Общество обязано внести данные изменения в ЕГРЮЛ.

Такими сведениями могут быть:

1. Переход доли от прежнего ее обладателя (например, заявление участника о выходе из общества, требование участника, предъявляемого к обществу, о приобретении принадлежащей ему доли в уставном капитале и др.)

2. Истечение оплаты доли

3. Принятие решений общим собранием участников о распределении доли

4. Несоответствие сведений об участниках и о принадлежащих им долях (частях долей) в уставном капитале, а также о долях (частях долей), принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей, о которых стало известно обществу.

В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц.

В том случае, если ООО не ведет список участников, у предприятия могут возникнуть следующие проблемы:

1. В случае уступки доли покупателю, сделка может быть признана недействительной по иску любого заинтересованного лица, если продается неоплаченная часть доли; как следствие - в зависимости от того, получило общество прибыль или убыток, возникнут убытки у продавца доли или покупателя. При наличии Списка участников, информация об оплате доли была бы известна покупателю.

2. Продавец или покупатель доли, получившие убыток вследствие отсутствия списка участников смогут потребовать возмещения убытков у общества - т.е. в этом случае возможны убытки у общества и даже как следствие его банкротство;

3. Ответственность генерального директора принадлежащим ему личным имуществом по обязательствам общества, в случае получения обществом убытков из-за отсутствия списка участников и недостаточности у общества имущества для покрытия убытков;

4. Возможны и другие негативные последствия, например, в виде штрафа: пунктом 2 ст.13.25 КОАП РФ устанавливается ответственность в виде наложения административного штрафа на генерального директора в размере от двух тысяч пятисот до пяти тысяч рублей и на юридическое лицо - от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей за невыполнение обязанностей по хранению документов, предусмотренных законом об ООО.

4.2 Управление в обществе

Органами управления ООО являются: 1) общее собрание участников общества; 2) совет директоров (наблюдательный совет) общества; 3) единоличный и коллегиальный исполнительные органы общества.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников, которое может быть очередным или внеочередным. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом ООО, но не реже одного раза в год. Внеочередное общее собрание проводится в случаях, определенных уставом ООО, а также если его проведения требуют интересы общества.

В компетенцию общего собрания входит: 1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; 2) изменение устава ООО и размера его уставного капитала; 3) внесение изменений в учредительный договор; 4) образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий, принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю, утверждение такого управляющего и условий договора с ним; 5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; 6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; 7) принятие решения о распределении чистой прибыли ООО между его участниками; 8) утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества; 9) принятие решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; 10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг; 11) принятие решения о реорганизации или ликвидации ООО; 12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов; 13) иные вопросы.

Руководящим органом ООО является совет директоров (наблюдательный совет), образование которого может быть предусмотрено уставом. К компетенции совета директоров относится: 1) образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий; 2) решение вопросов о совершении крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность; 3) решение вопросов о подготовке, созыве и проведении общего собрания участников общества и других вопросов, предусмотренных законодательством РФ.

Осуществляют руководство текущей деятельностью ООО единоличный исполнительный орган общества и коллегиальный исполнительный орган (или только единоличный). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию и совету директоров. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Единоличным исполнительным органом общества может быть только физическое лицо, исключая случай, когда его полномочия осуществляет управляющий (коммерческая организация).

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент) избирается общим собранием на срок, определенный уставом ООО. Он может быть также избран и не из числа участников ООО. В его компетенцию входит: 1) совершение сделок и представление интересов общества без доверенности; 2) выдача доверенностей на право представительства от имени ООО, в том числе с правом передоверия; 3) издание приказов о назначении на должности работников ООО, их переводе и увольнении, мерах поощрения и наложения дисциплинарных взысканий; 4) осуществление иных полномочий.

Общим собранием избирается ревизионная комиссия (ревизор) на срок, определенный уставом ООО, которая вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности ООО и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности. По требованию ревизионной комиссии члены совета директоров, единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.

Ревизионная комиссия в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов ООО до их утверждения общим собранием. Общее собрание не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы ООО при отсутствии заключения ревизионной комиссии



5. Сделки общества

Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями ст. 45 закона

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях,

· являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

· владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;

· занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

· (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников общества в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества,

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Срок исковой давности по требованию о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.

Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.



6. Прекращение деятельности общества с ограниченной ответственностью

6.1 Правовое регулирование реорганизации общества с ограниченной ответственностью

Порядок прекращения деятельности юридических лиц устанавливается законодательством, регулирующим деятельность юридических лиц данной организационно-правовой формой. Различают распорядительное и добровольное основания прекращения деятельности юридических лиц .К добровольным основаниям относят:

1) при реорганизации юридического лица выноситься решение его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

2) юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;

- по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом (п.2 ст. 61 ГК).

К распорядительным основаниям относятся:

1) решение учредителей (участников) (п.1 ст. 57, п.2 ст. 61 ГК);

2) решение уполномоченных государственных органов (п.2 ст. 57 ГК), по решению суда (п.2 ст. 57, п.2 ст. 61 ГК).

Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью может быть прекращено путем его реорганизации или ликвидации. В основаниях и порядке реорганизации и ликвидации общество подчиняется как общим нормам ГК РФ о реорганизации и ликвидации юридических лиц, так и специальным нормам о реорганизации и ликвидации ООО, содержащимся в ГК РФ и в Законе об ООО. Кроме того, существуют правила, касающиеся реорганизации и ликвидации юридических лиц, установленные в нормах других законов, которые распространяются на ООО в частности, правила, касающиеся реорганизации или ликвидации юридических лиц, содержатся в нормах Закона Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» [7].

Понятие «реорганизация» означает прекращение реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. В соответствии со ст. 5 7 ГК РФ реорганизация юридического лица может быть осуществлена в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Следует отметить, что существует также два вида реорганизации - добровольная и принудительная [24, c.63].

Добровольная реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Различие между реорганизацией и ликвидацией ООО состоит в том, что в результате реорганизации предполагается переход прав и обязанностей, принадлежащих прекращающему свою деятельность обществу, к его правопреемникам, а при ликвидации по общему правилу нет правопреемства и, соответственно, права и обязанности прекращающего свою деятельность общества утрачиваются. Реально такое отличие выражается в том, что при реорганизации кредиторы прекращающего деятельность общества, установив, кто является правопреемником общества, могут предъявить свои требования в отношении принадлежащих им прав к таким правопреемникам Как и ГК РФ (ст. 57), Закон об ООО (ст. 51) различает пять способов (форм) реорганизации. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При слиянии происходит создание нового общества на базе прекращающих свою деятельность двух или нескольких обществ, при этом их права и обязанности переходят к вновь возникающему обществу. При присоединении права и обязанности одного общества переходят к другому, при этом создание нового общества не происходит, а прекращающее свою деятельность общество как бы «вливается» в то общество, которое в результате реорганизации продолжает существовать. Отличительной чертой слияния и присоединения является то, что оба этих способа направлены на консолидацию (объединение) имущественной и организационной основы обществ.

При разделении и выделении происходит дробление изначально целостного общества на два или несколько самостоятельных юридических лиц. При этом разделение означает прекращение реорганизуемого общества и передачу всех его нрав и обязанностей вновь создаваемым на его базе обществам, в результате выделения происходит создание одного или нескольких обществ путем передачи ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Наконец, преобразование означает изменение ООО организационно-правовой формы, в результате чего образовавшееся юридическое лицо приобретает права и обязанности реорганизованного.

Основное правило в отношении оснований, определяющих реорганизацию общества, содержится в ст. 51 Закона об ООО, где сказано, что общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном законом. Согласно этому правилу, основанием для реорганизации является решение самого общества. Для защиты интересов участников ООО при реорганизации предусмотрено, что такое решение может принять только общее собрание участников ООО . Кроме того. Закон об ООО содержит аналогичное установленному в ГК РФ требование к решению о реорганизации: оно должно быть принято по единогласному решению участников общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО; п. 1 ст. 92 ГК РФ).

Возможность ООО добровольно реорганизоваться имеет некоторые ограничения, установленные в законе. ГК РФ указывает на то, что в законе могут быть предусмотрены случаи, когда при слиянии или присоединении требуется согласие уполномоченных государственных органов (п. 3 ст. 57).

Непосредственно в Законе об ООО установлено ограничение, касающееся преобразования общества в коммерческую организацию другого вида (другой организационно-правовой формы). ООО вправе преобразоваться в АО, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив (п. 1 ст. 56). Следует обратить внимание, что Закон об ООО несколько расширил рамки ограничения, по сравнению с ГК РФ (п. 2 ст. 92), где, в общем-то, необоснованно отсутствовала возможность преобразования ООО в общество с дополнительной ответственностью [14, с. 158].

Помимо добровольной реорганизации законодательством предусмотрены случаи принудительной реорганизации в форме выделения или разделения. Такая реорганизация осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК РФ).

Важным положением Закона об ООО является определение момента окончания реорганизации общества, так как это напрямую связано с правопреемством. Особенно это важно ввиду сложностей, возникающих с правопреемством главным образом при разделении и выделении, когда права и обязанности одного переходят к нескольким юридическим лицам. Поэтому определено, что общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, исключением является лишь случаи реорганизации в форме присоединения. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества [33, с.120].

В зависимости от формы реорганизация производится на основе передаточного акта или разделительного баланса. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием участников обществ, участвующих в реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц и (или) внесения изменений в учредительные документы существующих обществ.

Помимо требований, предъявляемых к реорганизации ООО в целом. Закон об ООО достаточно подробно регламентирует процедуру каждой из форм реорганизации ООО (ст. 52-56).

Формы реорганизации определены ГК Законом императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы, хотя теоретически мыслимы и в прошлом существовали [29, c.34].

Юридическое завершение и признание реорганизация получает в государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.

Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав, которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в разделительном балансе. Именно об этом говорят п. п. 3 и 4 ст. 58 ГК, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (см. также п. 3 ст. 60 ГК).

6.2 Особенности ликвидации общества с ограниченной ответственностью

Ликвидация ООО представляет собой способ прекращения его деятельности при отсутствии преемства в его правах и обязанностях (п. 1 ст. 61 ГК). Данная статья характеризует вторую форму прекращения юридического лица - ликвидацию. В отличие от реорганизации, приводящей, как правило, к созданию нового юридического лица (или к укреплению ранее действующих), при ликвидации оно упраздняется совсем. В связи с этим не приходится говорить о правопреемстве других лиц. Нужно обратить внимание на то, что в ст. 61-64 ГК впервые подробно регулируется весь процесс ликвидации юридических лиц, в них можно найти ответ на важнейшие вопросы, которые возникают в ходе ликвидации юридического лица .

Ликвидация ООО - это его прекращение, не влекущее возникновения новых юридических лиц. В таких случаях к другим лицам переходит имущество, оставшееся после прекращения юридического лица, без изменения численности их участников и характера их юридической личности. Поскольку юридическое лицо создавалось для участия в имущественных и к моменту ликвидации необходимо завершить эти имущественные отношения с его участием . Поскольку права и обязанности юридического лица не переходят к правопреемникам, задача обеспечения прав и интересов кредиторов (других участников имущественного оборота) приобретает здесь еще большую важность, чем в случаях его реорганизации. Поэтому закон устанавливает специальный порядок ликвидации юридического лица. Ликвидация может осуществляться добровольно, по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица, в частности, по истечении срока или с достижением целей, для которых оно создавалось (например, дирекция строящегося предприятия прекращает свою деятельность после сдачи готового объекта в эксплуатацию). Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением (п. 2 ст. 61 ГК). Основаниями для нее являются осуществление ООО своей деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо с неоднократным или грубым нарушением закона или иных правовых актов, а также противоречие этой деятельности законодательным запретам (в том числе при систематическом нарушении своей специальной правоспособности некоммерческой организацией). Случаи принудительной ликвидации юридического лица могут предусматриваться только Гражданским кодексом. К ним относится также признание судом недействительной регистрации юридического лица из-за допущенных при его создании неустранимых нарушений законодательства, поскольку в этом случае «добровольная» по форме ликвидация юридического лица, по сути, носит вынужденный (принудительный) характер.

Решение учредителей (участников) о ликвидации юридического лица принимается в таком же порядке, как и решение о создании; аналогично оно должно и оформляться.

Осуществление коммерческой организацией деятельности, подлежащей лицензированию, после аннулирования лицензии может являться основанием для ее ликвидации.

В тех случаях, когда юридическое лицо осуществляет несколько видов деятельности, лишение его лицензии на ведение какого-либо одного вида деятельности не может рассматриваться как основание для его ликвидации, если после аннулирования лицензии оно прекратило этот вид деятельности и не допускает неоднократных или грубых нарушений закона или иных правовых актов.

При рассмотрении споров о ликвидации юридических лиц в связи с осуществлением ими подлежащей лицензированию деятельности после аннулирования лицензии следует иметь в виду, что в настоящее время в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» в отношении ряда видов деятельности, в том числе фармацевтической, действует порядок аннулирования лицензии, предусмотренный статьей 13 названного Закона, согласно которому лицензия может быть аннулирована решением суда на основании заявления лицензирующего органа, выдавшего ее, или органа государственной власти в соответствии с его компетенцией .

Решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий.

Государственная налоговая инспекция обратилась в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, допустившего повторное нарушение Закона Российской Федерации «О применении контрольно - кассовых машин». Истец основывал свои требования на ст. 6 названного Закона, предусматривающей при выявлении повторного нарушения предприятием его положений обязанность налоговых органов обращаться в суд с иском о ликвидации данного юридического лица.

Суд, оценив характер допущенных ответчиком нарушений, не признал их достаточным основанием для ликвидации юридического лица и в иске отказал. Им было принято во внимание и то обстоятельство, что ответчик является единственным торговым предприятием в населенном пункте, и ликвидация этого предприятия могла бы вызвать негативные последствия для проживающих там граждан.

Решение по данному делу вынесено судом в рамках предоставленных ему прав и мотивировано пунктом 2 статьи 61 ГК РФ, согласно которому суд при рассмотрении иска о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации юридического лица. В рассматриваемом случае судом дана правильная оценка фактическим обстоятельствам, при которых допущено нарушение, и возможным последствиям удовлетворения иска [11, с.60-61].

ООО может быть ликвидировано добровольно по любому основанию в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований устава общества. В случае добровольной ликвидации общества общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации ООО и назначении по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационной комиссии. Решение общего собрания участников о добровольной ликвидации принимается по предложению исполнительного органа или участника общества, а если в обществе существует совет директоров, то также по предложению совета директоров.

Ликвидационная комиссия производит осуществление всех мероприятий, необходимых для завершения дел общества и прекращения его существования.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества, практически комиссия замещает собой органы общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

Закон об обществах устанавливает специальное требование к составу ликвидационной комиссии. Пункт 4 ст. 57 Закона об обществах содержит указание, что если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, фонда имущества или органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии.

Порядок ликвидации общества определяется ГК РФ (ст. 62-64). Для того чтобы надежно защитить интересы кредиторов (такая необходимость возникает ввиду отсутствия при ликвидации правопреемства), ГК РФ содержит достаточно жесткие императивные правила к порядку ликвидации.

Первое, что необходимо сделать ликвидационной комиссии, это поместить в органах печати объявление о ликвидации общества, которое должно содержать срок заявления требований его кредиторами. Срок должен быть не менее двух месяцев. Такая публикация может быть помещена в любом органе печати, публикующем информацию подобного рода. Кроме подачи объявления ликвидационная комиссия должна принять другие меры по выявлению кредиторов ликвидируемого общества, а также письменно уведомить их о ликвидации. Помимо выявления кредиторов ликвидационная комиссия выявляет должников и принимает все необходимые меры по возвращению сумм задолженности.

По истечении срока для предъявления претензий кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются все сведения, полученные на первой стадии ликвидации, сведения о составе имущества общества, перечне предъявленных кредиторами требований и о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием участников общества и затем согласовывается с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Утвердив промежуточный ликвидационный баланс, ликвидационная комиссия начинает рассчитываться с кредиторами общества, заявившими свои требования. Долги покрываются за счет денежных средств, принадлежащих ООО, а если их недостаточно за счет иного имущества. Ликвидационная комиссия осуществляет реализацию имущества с публичных торгов, которые позволяют получить за реализованное имущество максимальную цену .

Одним из имущественных прав участника общества является право получить ликвидационную долю в случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона. Это право может быть реализовано только после оплаты требований всех кредиторов общества и при условии, что в распоряжении ликвидационной комиссии осталась часть имущества общества. Очередность выплат установлена Законом. В первую очередь выплачивается распределенная, но невыплаченная часть прибыли. Во вторую между участниками общества распределяется оставшееся имущество пропорционально их долям в уставном капитале. При недостаточности имущества для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полной оплаты требований предыдущей очереди. Расчеты, производимые при ликвидации общества и распределении его имущества между участниками, требуют денежной оценки этого имущества. Выплаты ликвидационной доли, как правило, осуществляются в деньгах. Однако Закон не запрещает выдачу ликвидационной доли в натуре. Это следует из использования в Законе термина "имущество" - ни в одной статье, посвященной порядку ликвидации общества и расчетам при этом, нет речи о выплате именно денежных сумм .

Выплата денежных сумм кредиторам общества должна производиться в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, где установлено, пять очередей.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое ООО несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Затем производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам. В порядке третьей очереди удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого ООО. В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. Наконец, в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. Особенностью расчетов с кредиторами пятой очереди является то, что они осуществляются через месяц после утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а не непосредственно со дня утверждения, как это происходит с другими кредиторами.

По завершении расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, утверждает его на общем собрании участников общества и передает его вместе с отчетом на согласование органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц .

Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками ООО.

Распределение имущества ликвидируемого ООО между участниками осуществляется в следующем порядке:

- в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но не выплаченной части прибыли;

- во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале.

Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди.

Если имеющегося у ООО имущества недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, то имущество ООО распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале .

Ликвидация ООО считается завершенной, а ООО - прекратившим существование, после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Таким образом, ООО может быть прекращено путем его реорганизации или ликвидации. В основаниях и порядке реорганизации и ликвидации общество подчиняется как общим нормам ГК РФ о реорганизации и ликвидации юридических лиц, так и специальным нормам о реорганизации и ликвидации ООО, содержащимся в ГК РФ и в Законе об обществах.

Следует подчеркнуть, что различие между реорганизацией и ликвидацией ООО состоит в том, что в результате реорганизации предполагается переход прав и обязанностей, принадлежащих прекращающему свою деятельность обществу, к его правопреемникам, а при ликвидации по общему правилу нет правопреемства и, соответственно, права и обязанности прекращающего свою деятельность ООО утрачиваются. В зависимости от того, по чьей инициативе прекращается ООО, так же как и реорганизация, ликвидация бывает либо добровольной, либо принудительной. Принудительная ликвидация общества осуществляется по решению суда. Основания для такого решения о ликвидации установлены ГК РФ (ст. 61) и Законом об ООО. Выплата денежных сумм кредиторам общества должна производиться в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ.



Заключение

На основе проведенного исследования можно сделать следующие выводы:

Законом не определяется цель создания общества с ограниченной ответственностью - она общая для всех коммерческих организаций: извлечение прибыли. Важно, чтобы достижение этой цели не осуществлялось противоправными методами.

Учредителями общества и его участниками могут быть граждане и юридические лица. Учреждение общества оформляется в несколько этапов, первый из которых - заключение учредительного договора. Эта стадия отпадает, если общество создается одним лицом. Статья 11 Закона указывает, что учредители заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Создается впечатление об одновременности этих действий. Однако в действительности эти два конститутивных акта могут отстоять друг от друга во времени. Как записано в п. 1 ст. 12 Закона, в учредительном договоре «учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию». Таким образом, выясняется правовая природа учредительного договора - это договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), предусмотренный главой 55 ГК. Учредители заключают между собой договор простого товарищества для достижения не противоречащей закону цели - создания общества с ограниченной ответственностью.

Формирование долей (а через них и уставного капитала) осуществляется внесением вкладов учредителями общества. Пункт 6 ст. 66 ГК указывает, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Как будто это правило распространяется на все виды хозяйственных товариществ и обществ. Вопросы, связанные с вкладами, решаются в ст. 15, 16 и 27 Закона. При этом обращает на себя внимание то обстоятельство, что в одних случаях участникам предоставляется возможность урегулировать определенные отношения в уставе, а в других - в учредительном договоре. Уставом общества могут быть определены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал. Но если участник передал свое имущество в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, а затем вышел из общества или был исключен, то это имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительным договором. Такое различие нельзя объяснить. Иначе решается вопрос в правиле п. 1 ст. 16, в котором речь идет об обязанности учредителя, подписавшего учредительный договор, внести свой вклад в течение срока, определенного этим договором, так как согласно п. 1 ст. 12 учредители обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Уставом общества может быть предусмотрено, что участники общества обязаны по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества и в процессе его существования.

Одним из важных решений, принимаемых учредителями общества, является избрание его исполнительных органов. Если учредитель общества - одно лицо, исполнительные органы назначаются. Следует считать, что избрание исполнительных органов должно произойти после заключения учредительного договора, т.е. после выявления в надлежащей форме воли учредителей создать общество. Закон не содержит специальных указаний о том, как должно проходить собрание учредителей, определяя лишь, что утверждение устава и денежной оценки неденежных вкладов требует единогласия всех учредителей. Следовательно, формирование первых исполнительных органов должно происходить по правилам, установленным для проведения общих собраний участников общества. В соответствии со ст. 37 Закона для избрания ("образования") исполнительных органов общества требуется большинство не менее двух третей от общего числа голосов участников общества. Учредители трансформируются в участников общества после государственной регистрации общества в органах юстиции.

Высшим органом общества является общее собрание участников общества (ст. 32 Закона). Законом определена исключительная компетенция общего собрания, установлен порядок созыва как очередных, так и внеочередных собраний, порядок работы общего собрания. Предусмотренный п. 2 ст. 33 Закона перечень вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания, не является исчерпывающим и уставом может быть расширен. Создание наблюдательного совета (совета директоров) в обществе с ограниченной ответственностью зависит от усмотрения учредителей, а в дальнейшем - участников общества. Аналогичное решение в отношении акционерных обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 содержится в п. 1 ст. 64 Закона об акционерных обществах. Другой надзорно - контрольный орган - ревизионная комиссия (ревизор) - обязателен для общества с ограниченной ответственностью с числом участников не менее пятнадцати. Для акционерных обществ такое правило не установлено, следовательно, даже в АО, состоящем из одного лица, ревизор должен быть. Отсутствие наблюдательного совета (совета директоров) в обществе с ограниченной ответственностью либо в малочисленном АО в известной степени оправданно возможностями осуществления контроля со стороны лично знакомых друг с другом участников (акционеров).

Существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом является система имущественного участия акционера либо участника общества с ограниченной ответственностью в обществе. Разумеется, и тот и другой в соответствии с ч. 2 ст. 48 ГК имеют лишь обязательственные права в отношении созданного ими юридического лица (юридического лица, к которому они впоследствии присоединились). Но категории "доля" и "акция", обозначающие указанные обязательственные права, не совпадают; с ними связываются различные юридические последствия.

Участник общества вправе самостоятельно распоряжаться своей долей как имуществом, т.е. с использованием любых гражданско - правовых сделок. При этом, однако, не должны нарушаться интересы общества и других его участников. Статьи 21, 22 Закона установили правила распоряжения долей, которые учитывают особый характер отношений в обществе со значительными элементами личной заинтересованности - участникам важно не допустить в состав общества нежелательных лиц. В связи этим участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю либо часть ее одному или нескольким участникам данного общества без каких-либо ограничений. Отчуждение доли третьим лицам может быть запрещено уставом общества. Но и в том случае, когда такого запрета нет, уступка доли третьему лицу может быть осуществлена лишь с соблюдением специального порядка, установленного законом. Положения ст. 22 Закона об ООО нуждаются в совершенствовании, поскольку действующая норма закона не предоставляет гарантии того, что участник, намеренный заложить свою долю, не сможет повлиять на решение общего собрания по этому вопросу посредством аффилированных с ним лиц.

Предлагается внести следующие изменения в ст. 22 Закона об ООО. В предложении: «Голоса участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются», после слов: «Голоса участника общества» необходимо дополнить: «а также голоса участников общества, являющихся его аффилированными лицами». Действующая норма закона, в соответствии с которой при голосовании по вопросу о разрешении залога доли третьему лицу не учитываются голоса участника, который намерен заложить долю, оправдана, но непоследовательна. Она не позволяет крупному участнику благодаря числу голосов, соответствующему размеру его доли, отдать её в залог вопреки интересам остальных участников. Но она оставляет возможность осуществить то же самое за счет аффилированных лиц участника общества. Предложенное дополнение позволяет сделать правовое регулирование более последовательным.

В случае продажи доли одним из участников общества третьему лицу остальным принадлежит преимущественное право покупки на условиях, предусмотренных соглашением с третьим лицом. Закон обязывает участника общества, собирающегося продать свою долю, предупредить об этом остальных и определяет последствия продажи доли без соблюдения преимущественного права покупки. По общему правилу, при отчуждении доли иным способом, нежели продажа, согласия общества не требуется, но уставом может быть предусмотрена необходимость предварительного получения такого согласия. Речь идет, очевидно, о дарении. Такое же правило установлено на случай наследования доли, принадлежавшей физическому лицу, и перехода доли юридического лица при его реорганизации в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (лицам). Приобретение доли означает не только переход имущественного права, но и приобретение права участвовать в управлении делами общества, а это может быть не в интересах остальных участников. Поэтому при безвозмездном приобретении права на долю, если в уставе записана обязанность получить предварительное согласие на отчуждение, закон предоставляет приобретателю (одаряемому, наследнику и др.) право получить денежный эквивалент доли (см. ст. 23 Закона). При отчуждении доли с торгов согласия не требуется и преимущественное право покупки у других участников общества отсутствует.

Доля участника в уставном капитале является расчетной основой для выплаты доли чистой прибыли, причитающейся участнику по итогам коммерческой деятельности общества за определенный период времени (квартал, полугодие, год). Предназначенная для такой выплаты часть прибыли распределяется пропорционально долям, и этот порядок может быть изменен только единогласным решением всех участников общества. В ряде случаев, предусмотренных ст. 29 Закона, распределение прибыли между участниками общества произведено быть не может (общество отвечает признакам несостоятельности в соответствии с федеральным законом о несостоятельности, не оплачен полностью уставный капитал и т.д.).

Деятельность общества может быть прекращена в результате реорганизации (ст. 51 - 56 Закона) и ликвидации (ст. 57 - 58).

При создании новой фирмы перед начинающими предпринимателями становится проблема выбора организационно-правовой формы будущего предприятия. Опыт практической деятельности в области регистрации юридических лиц показывает, что наибольшие трудности у начинающих предпринимателей возникают при выборе между обществом с ограниченной ответственностью и акционерными обществами.

В этом нет ничего удивительного, поскольку между данными формами организации коммерческой деятельности существует много сходств. Однако, вместе с тем существуют и принципиальные отличия, о которых предпринимателям следует знать заранее, для того, чтобы в сложившихся условиях осуществить правильный выбор.

Основные преимущества ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности заключаются:

· в упрощённом способе регистрации;

...