Международное частное право

Размещено на http://allbest.ru

Содержание

Введение

1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных лиц

1.1 Гражданская процессуальная правоспособность иностранных лиц

1.2 Гражданская процессуальная дееспособность иностранных лиц

2. Рассмотрение судами Кыргызской Республики гражданских дел с участием иностранных лиц

2.1 Понятие международного частного права. Нормы международного частного права

2.2 Особенности рассмотрения судами Кыргызской Республики гражданских дел с участием иностранных лиц

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы. С развитием международных отношений и внешнеэкономических связей ширится количество норм, регулирующих эти отношения и, как следствие, увеличивается число споров с участием иностранных лиц. Таким образом, в современной юридической практике судов рассмотрение споров с участием иностранных лиц постепенно перестает быть делом исключительным. При рассмотрении подобных дел суды должны применять нормы международных договоров, международных обычаев, а также иностранное право, в случае наличия отсылки к нему.

Редкое применение норм международного частного права при рассмотрении споров объясняется различными причинами. В первую очередь объективными - малым количеством споров с участием иностранных лиц и, соответственно, отсутствием судебной практики, а также наличием практических трудностей по установлению содержания иностранного закона и т. п. Во вторых, субъективными - в частности тем, что судьи отдают предпочтение применению норм кыргызского законодательства при разрешении споров с иностранным участием.

На сегодняшний день судьи отрицают факт применения ими иностранного права, однако при разрешении дел с иностранным участием они, так или иначе, применяют иностранное право, например, при определении статуса иностранной стороны в процессе.

В связи с указанными выше обстоятельствами, рассмотрение особенностей применения норм международного частного права в гражданских правоотношениях с иностранным элементом весьма актуально.

Международные связи в самых различных сферах человеческой жизни осуществлялась внешнеэкономическая деятельность с участием предпринимателей из разных стран, активно развивалась деятельность по привлечению иностранных инвестиций в экономику государств, более интенсивными и многочисленными стали различного рода брачно-семейные, наследственные и трудовые отношения с участием граждан иностранных государств. В этих условиях обеспечение эффективной защиты субъективных прав и законных интересов иностранных лиц на территории того или иного государства стало не только необходимым залогом успешного развития международных контактов, но и неотъемлемым элементом правовой культуры в каждой стране и, в конечном итоге, важным показателем уровня цивилизованности и демократичности государственного строя

Иностранный гражданин, находясь в правовой связи со своим государством, подчиняется его законам, пользуется его покровительством и защитой. В то же время иностранцы (как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства) подпадает под воздействие суверенной власти государства, на территории которого он пребывает, оказывается, говоря юридическим языком, под его юрисдикцией и должен соблюдать законы и административные правила страны пребывания.

Регламентирование правового статуса иностранцев в конкретном государстве относится к его национальной компетенции, что обусловлено общепризнанным в международном праве - принципом государственного суверенитета. При этом государство должно выполнять свои обязательства по двусторонним и многосторонним договорам, касающихся прав человека, иностранцев.

Основополагающий принцип отношения в Кыргызской Республике к иностранным гражданам заключается в их общем равноправии с гражданами Кыргызстана.

В последние годы замечается непрерывный рост международных связей в различных сферах общественной жизни, в связи, с чем ежегодно увеличивается в судах количество дел с участием иностранных физических и юридических лиц. В такой ситуации перед законодательными и правоприменительными органами возникают вопросы, которые требуют своего урегулирования и разрешения. Из числа норм, производство по делам с участием иностранных лиц регулируются ГПК КР.

Целью настоящей курсовой работы предоставление информации о понятии и особенностях применения норм МЧП при рассмотрении дел с иностранным участием, а также является рассмотрение теоретических и практических проблем рассмотрения гражданских дел с иностранным элементом и определение порядка деятельности компетентных органов государства по рассмотрению и содействию в своевременном рассмотрении гражданских дел по указанной категорию.

Для достижения цели поставлены следующие задачи:

- выяснить природу гражданских дел с участием иностранных лиц;

- раскрыть вопросы определения процессуальной дееспособности иностранной стороны в процессе;

- определить лиц имеющих право представлять интересы иностранных граждан и установить правила оформления их полномочий;

- выявить правила определения этапов международной подсудности;

- установить наиболее приоритетный порядок обращения, за правовой помощью рассмотрев все способы направления и исполнения судебных поручений;

- определить особенности установления содержания иностранного права и его применения на территории КР;



1. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных лиц

1.1 Гражданская процессуальная правоспособность иностранных лиц

Совокупность прав и обязанностей, которыми обладают иностранные граждане в государстве, получила название правового статуса (правовое положение) иностранных граждан, и этот статус определяется не только внутренним законодательством страны, но и международными договорами.

Международное право непосредственно не регулирует права и обязанности иностранцев. Применительно к физическим лицам вообще и к иностранцам в частности его регулятивная роль выступает опосредованно, через нормы внутригосударственного права. Нормы международного права не только обязывают государства предоставить иностранцам определенные права, но и предусматривают ответственность государств в случае их нарушения.

В международном праве отсутствует универсальный договор, регулирующий положение иностранцев. Неоднократно предпринимавшиеся попытки выработки такого договора из-за различия в подходе государств к проблеме прав и обязанностей иностранцев успеха не имели, и единственным соглашением, регулирующим совокупность прав и обязанностей иностранцев, является Межамериканская конвенция о статусе иностранцев 1928 года. В практике большинства государств вопросы правового положения иностранцев регулируются многочисленными соглашениями, отличающимися как по предмету соглашения, так и по степени урегулированности прав и обязанностей иностранцев.

Правовая основа пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Кыргызской Республике определяется системой юридических норм, призванных регулировать отношения между гражданами иностранных государств и нашей республикой по поводу приобретения гражданства, предоставления им прав и свобод, выполнения возложенных на них обязанностей и др. При этом возникают различные правоотношения с участием иностранцев. Наличие специальных правовых предписаний позволяет говорить о специфике правового регулирования пребывания иностранных граждан и апатридов в Кыргызской Республике, и устанавливать в какой мере их правовой статус отличается от правового статуса граждан Кыргызской Республики.

В соответствии со ст. 3 и 4 Закона Кыргызской Республики «О правовом положении иностранных граждан в Кыргызской Республике». Иностранные граждане в Кыргызской Республике пользуются теми же правами и свободами и несут те же обязанности, что и граждане Кыргызской Республики, если иное не вытекает из настоящего Закона и других актов законодательства Кыргызской Республики.

Иностранные граждане в Кыргызской Республике равны перед Законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств.

В отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан Кыргызской Республики, законодательными актами республики могут быть установлены ответные ограничения.

Использование иностранными гражданами в Кыргызской Республике своих прав и свобод не должно наносить ущерб правам и законным интересам граждан Кыргызской Республики и других лиц, интересам общества и государства.

Осуществление прав и свобод, предоставленных в Кыргызской Республике иностранным гражданам, неотделимо от исполнения ими обязанностей, установленных законодательством Кыргызской Республики.

Находящиеся в республике иностранные граждане обязаны соблюдать Конституцию Кыргызской Республики и ее законы, с уважением относится к традициям и обычаям народа Кыргызстана.

Гражданский процессуальный кодекс КР содержит раздел V «Производство по делам с участием иностранных лиц». Этот небольшой раздел из 14 статей - важный источник правового регулирования рассмотрения гражданских дел, осложненных наличием так называемых иностранных элементов.

В соответствии со ст. 367 ГПК КР иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные юридические лица, международные организации (далее - иностранные лица) имеют право обращаться в суды Кыргызской Республики для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов.

Иностранные лица пользуются гражданскими процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с гражданами и юридическими лицами Кыргызской Республики.

Судопроизводство по делам, в которых участвуют иностранные лица, осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом.

Нормативными правовыми актами Кыргызской Республики могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в которых допускаются специальные ограничения гражданских процессуальных прав граждан и юридических лиц Кыргызской Республики.

Процессуальное право определяет процессуальную правоспособность. В отношении правоспособности действует личный статут лица. Процессуально правоспособным, кто обладает правоспособностью в силу своего отечественного (иностранного) права. Напротив, о процессуальной правоспособности выносится решение непосредственно на основе личного статута лица. Наряду с параллельным регулированием процессуальной правоспособности в процессуальных коллизионных нормах, в пользу этого говорит то, что принятие во внимание иностранной процессуальной правоспособности облегчает исполнение судебного решения в данном государстве в связи с тем, что уже в исполнительном документе дается правильное, с иностранной точки зрения, обозначение стороны. Кроме того, можно избежать, таким образом, проблемы адаптации (к иностранному праву), если иностранное право отказывает в материальной правоспособности, но обеспечивает процессуальную, как, например, английское право в отношении товариществ (компаний).

Если пассивная процессуальная правоспособность согласно отечественному праву иностранного лица перекрывается таковой по германскому праву, то аналогично следует защищать честные деловые контакты от розыска субъектов, стоящих за фигурой, возможно, неправоспособного юридического образования.

Следует различать между отсутствием по иностранному праву процессуальной правоспособности вообще и не такими уж редкими случаями ее утраты в результате перенесения фактического места нахождения органов управления на территорию данного государства, т. е. путем смены личного статута. В такой ситуации некоторые ищут выход, опираясь на принципы видимости права. Однако видимость права сразу же теряет свою очевидность, как только становится известным новое место нахождения хозяйственного общества. С этого момента все концентрируется лишь на реализации подлежащего теперь применению германского личного статута. Продолжение действия иностранной процессуальной правоспособности приемлемо в таком случае лишь в интересах принудительного исполнения решения за границей, т. е. в государстве прежнего места нахождения, где существует имущество, на которое можно обратить взыскание. Действенное облегчение наступало бы только в случае признания германским правом наличия процессуальной правоспособности у занимающихся предпринимательством товариществ гражданского права.

Бремя доказывания отсутствия правоспособности и процессуальной правоспособности в силу закона места нахождения несет противная сторона, и напротив, в силу права учреждения общества - иностранное образование, если речь идет о наличии правоспособности и процессуальной правоспособности.

Пассивная процессуальная правоспособность иностранного образования менее проблематична, чем вообще отсутствующая в силу отечественного права активная процессуальная правоспособность. Здесь можно было бы прийти к мысли о защите иностранного истца. Однако этим существенно осложнялась бы реализация ответчиком права на возмещение судебных расходов и встречный иск, поскольку ему навязывается несуществующий, с иностранной точки зрения, процессуальный противник. Интерес истца в правовой защите может быть обеспечен другим путем: если иностранный истец, не обладающий процессуальной правоспособностью, желает подать иск по своим требованиям внутри другого государства, то существует возможность со стороны скрывающихся за ним лиц назначить через суд представителя их интересов, если и без того уже к делу не подключилось лицо, занимающееся исполнением сделок.

Согласно ст. 369 ГПК КР процессуальная правоспособность иностранной организации определяется по закону иностранного государства, в соответствии с которым она создана.

Иностранная организация, не обладающая по законодательству своего государства правоспособностью, не может иметь процессуальной правоспособности в Кыргызской Республике.

Процессуальная правоспособность международной организации устанавливается на основе международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения с компетентным государственным органом Кыргызской Республики.

Суд при рассмотрении дел с иностранным элементом может применять нормы, как отечественного права, так и иностранного, в соответствии с применимыми в данной ситуации коллизионными нормами, прежде всего, «Международное частное право», Гражданского кодекса, а также положения международных договоров, имеющих, согласно Конституции, приоритет над внутренним законодательством.

1.2 Гражданско-процессуальная дееспособность иностранных лиц

Гражданско-процессуальная дееспособность, под которой понимается способность самостоятельно или через самостоятельно назначенного представителя осуществлять процессуальные действия, также привязывается к материальному праву. Принципиально процессуальная дееспособность соответствует дееспособности вообще, однако иногда наблюдается ее расширение, особенно по спорам из брачных отношений. Поскольку дееспособность и процессуальная дееспособность могут не совпадать, то правильным критерием для определения процессуальной дееспособности иностранцев является не их дееспособность, а непосредственно процессуальная коллизионная норма четко говорит о «процессуальной дееспособности» и подчиняет ее отечественному праву лица, не обращаясь к материальной дееспособности. Таким образом, процессуальная дееспособность иностранца подпадает непосредственно под действие отечественного права. Если иностранец по своему праву обладает процессуальной дееспособностью, значит, он обладает таковой и внутри другого государства. Смысл процессуальной коллизионной нормы проявляется опять таки при реализации исполнительного документа на территории отечественного государства: ответчик не может препятствовать признанию судебного решения, говоря, что его процессуальная дееспособность не была принята во внимание и тем самым было нарушено его право быть заслушанным в суде.

Если иностранец по своему праву процессуально недееспособен, то ГПК защищает внутригосударственные процессуальные отношения путем признания достаточной процессуальную дееспособность.

Сложности создает процессуальная дееспособность лиц, признанных недееспособными, за пределами процесса о признании недееспособным. Процессуальная недееспособность в результате признания недееспособным за границей предполагает ее признание. При признании иностранца недееспособным в его отечественном государстве вряд ли можно представить существование препятствий для признания данного решения, так что практически нет разницы, применяется ли личный статут непосредственно или же признание решения о признании недееспособным проверяется как преюдициальный вопрос законом места суда самостоятельно. При признании иностранца недееспособным в третьем государстве все очень даже может зависеть от того, определяются ли предпосылки признания законом места суда или же законом страны гражданства. Поскольку процессуальная дееспособность непосредственно определяется отечественным правом, последнее должно, по крайней мере, признавать иностранное признание недееспособным. Вопрос заключается в том, следует ли дополнительно настаивать на соблюдении предпосылок признания, устанавливаемых законом по месту суда; здесь должно быть достаточно контроля на основе оговорки о публичном порядке при опять таки достаточных связях со страной. В случае признания иностранца недееспособным внутри государства и отсутствии признания данного факта его отечественным правом иностранец, тем не менее, является процессуально недееспособным; это следует из конститутивного действия постановления о признании недееспособным, которое, по меньшей мере, внутри страны претендует на действие для всех и против всех.

Отечественное право господствует над процессуальной дееспособностью, однако это не распространяется на законное представительство процессуально недееспособного. Напротив, в отношении физических лиц оно основывается на праве, применяющемся к родительской заботе или попечительству.

Какие органы являются законными представителями юридического лица, это определяется его личным статутом, как правило, правом, действующим в месте фактического нахождения главного органа управления. Кто является представителем иностранного государства, обычно определяется правом этого зарубежного государства, как правило, таким представителем является министр иностранных дел, а не посол.

Ст. 368 ГПК КР рассматривает гражданскую процессуальную дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства определяется по их личному закону.

Личным законом физического лица является право государства, гражданином которого оно является. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств его личным законом считается закон государства, с которым лицо наиболее тесно связано.

Личным законом лица без гражданства считается закон государства, в котором лицо имеет постоянное место жительства, а при отсутствии такового - закон государства его обычного местопребывания. Лицо, не являющееся по своему личному закону процессуально дееспособным, может быть на территории Кыргызской Республики признано дееспособным, если оно в соответствии с законодательством Кыргызской Республики обладает процессуальной дееспособностью.

Несмотря на то, что судьи не признают факт применения ими иностранного права при рассмотрении споров, они обязательно используют его, хотя бы для определения гражданской процессуальной дееспособности иностранной стороны в процессе - это предписывается ст.ст. 368-369 ГПК КР. Для этого судами используется личный закон физического или юридического лица, например, в отношении юридического лица требуется выписка из торгового или иного реестра соответствующего государства, подтверждающая статус юридического лица, а в отношении физического лица - закон гражданства либо закон места жительства, либо страны, предоставившей убежище. Таким образом, напрашивается вывод, что лицо, дееспособное по своему личному закону признается дееспособным в КР, и наоборот, если лицо недееспособно по своему личному закону, то оно недееспособно и в КР. Несколько запутывает ч. 4 ст. 368 ГПК КР, предусматривающая, что «лицо, не являющееся по своему личному закону процессуально дееспособным, может быть на территории Кыргызской Республики признано дееспособным, если оно в соответствии с законодательством Кыргызской Республики обладает процессуальной дееспособностью». Подобные нормы имеют место и в законодательстве иностранных государств, например п. 5. ст. 399 ГПК РФ, ст. 550 ГПК Республики Беларусь, п. 5 ст. 414 ГПК Республики Казахстан. Как правило, такие нормы применяются только в тех случаях, когда речь идет о признании лица дееспособным в связи с заключением им сделки или причинением вреда на территории этого государства.

В некоторых государствах иностранные юридические или физические лица обязаны внести залог при предъявлении иска. Что же касается нашего законодательства, то иностранные граждане пользуются гражданской процессуальной правоспособностью наравне с гражданами КР, т. е. им предоставлен национальный режим. Подобные нормы закреплены также в договорах КР о правовой помощи, а также в ст. 17 Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г., участниками последней являются порядка 40 государств, в т. ч. и Кыргызстан - присоединился.

Признание документов, выданных в иностранном государстве. Вопрос относительно признания документов, выданных за рубежом, в том числе доверенностей, решается довольно просто. Они признаются при условии наличия консульской легализации. После чего такие документы могут предоставляться в суды КР, в качестве доказательств - п. 4 ст. 75 и 379 ГПК КР. В соответствии со ст. 1182 ГК КР также требуется легализация иностранных документов. Иностранные документы, ввезенные на территорию КР, могут быть легализованы согласно Временной инструкции о порядке консульской легализации от 26 апреля 1994 г. Однако легализация может и не проводится в отношении некоторых документов при наличии соглашения между государствами. Так, например, доверенность, выданная в одном из государств СНГ по требованиям законодательства этого государства, лицу для участия в качестве представителя иностранной стороны признается в КР без легализации при условии наличия нотариально заверенного перевода на кыргызский или русский языки (ст. 43 Кишиневской конвенции). Другое дело в отношении формы и срока действия доверенности - они, согласно этой же конвенции, определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой она выдана.

Определение применимого права и установление его содержания. Пункт 1 ст. 1167 ГК КР предполагает, что право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненное иным иностранным элементом, определяется на основании настоящего Кодекса, иных законов, международных договоров и признаваемых международных обычаев, а также на основании соглашения сторон. Для определения применимого к правоотношениям права в первую очередь важно соглашение сторон, в котором они определяют применимое право. Обосновывается это тем, что в международном частном праве действует аналогичный принципу диспозитивности принцип автономии воли сторон, означающий свободу сторон в выборе применимого к их отношению правопорядка.

Обычно при составлении внешнеэкономического контракта либо в последующем, стороны своим соглашением определяют применимое к их правоотношениям право, (т. е. оговаривают, право какой страны подлежит применению). Однако если стороны этого не сделали, либо не могут прийти к соглашению относительно применимого к их отношениям права, то выбор права должен осуществить суд, рассматривающий спор.

В большинстве случаев решение этого вопроса не составляет трудностей. Оно определяется в соответствии с норами международных договоров, в которых участвует это государство, либо коллизионными нормами данного государства.

Предполагается, что суд знает свое право и его применяет, и он не обязан изначально знать содержание иностранного права, к которому отсылает отечественная коллизионная норма. Однако если коллизионный вопрос решен и применению подлежит иностранное право, то суд должен определить содержание его предписаний. При установлении содержания норм иностранного права суд должен основываться на их официальном толковании, практике применения и доктрине в соответствующем иностранном государстве. Неправильное применение норм иностранного закона, также как и неправильное применение норм национального законодательства может послужить основанием для пересмотра судебного решения.

Пункт 1 ст. 380-1 ГПК КР предусматривает, что «в случаях применения иностранного права суд устанавливает существование и содержание этих норм в соответствии с их толкованием и практикой применения в соответствующем иностранном государстве». Таким образом, действует «принцип, согласно которому иностранное право применяется таким, как оно действует и толкуется в собственной стране. Иностранное право в этом случае понимается как правовая система. Это означает, что для разрешения спорного вопроса необходимо обратиться к совокупности правовых норм данного государства - и законодательных, и прецедентных, если того требует ситуация, и обычно-правовых и т. д.».

В международном частном праве исследуется проблема методов применения судами иностранного права. Есть различные подходы к этому вопросу: суд может подходить к иностранному праву как факту, либо как праву. Первый подход характерен для англо-американской доктрины, где иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами выступает доказательствами по делу. Поэтому заинтересованная сторона обязана представить все-доказательства, связанные с содержанием норм иностранного права, под действием которых возникло спорное субъективное право. Суд лишь оценивает представленные сторонами доказательства, в том числе и по поводу содержания конкретного правила иностранного права и обоснованности притязаний на основе этого правила. Таким образом, установление содержания иностранного права возложено на стороны.

2. Рассмотрение судам Кыргызской Республики гражданских дел с участием иностранных лиц

2.1 Понятие международного частного права. Нормы международного частного права

Необходимость применения судами норм иностранного законодательства может возникнуть в связи с действием норм МЧП.

Как известно, МЧП характеризуется как совокупность норм, регулирующих гражданско-правовые отношения с иностранным элементом.

При этом наличие иностранного элемента характеризуется одним из следующих признаков:

* если субъектом отношений является иностранное лицо (это может быть иностранное государство, иностранное юридическое лицо, либо иностранное государство);

* если объектом отношений выступает имущество, находящееся за границей;

* если отношения возникают по поводу юридического факта, имеющего место за границей.

Но не все отношения с участием иностранного элемента могут регулироваться МЧП. Как следует из определения, это могут быть только имущественные и связанные с ними неимущественные отношения. Таким образом, совершение иностранцем преступления или проступка на территории Кыргызстана, уклонение от налогообложения, оспаривание им решений государственных органов и должностных лиц и т. п. не подпадает в сферу регулирования норм МЧП. Отличие МЧП от международного публичного права (далее - МПП) заключается в том, что МПП имеет дело с межгосударственными отношениями публично-правового порядка, в то время как МЧП регулирует отношения гражданско-правового характера между частными субъектами из различных государств. Кроме того, МЧП и МПП отличаются по источникам: МПП - международные договоры и международные обычаи, в МЧП - наряду с вышеуказанными источниками, внутригосударственное законодательство, судебная и арбитражная практика.

Характерной особенностью МЧП является то, что при регулировании правоотношений с иностранным элементом всегда возникает коллизионный вопрос: право какого государства подлежит применению? Возникает так называемый «конфликт законов», т. е. ситуация, когда на регулирование одного и того же отношения претендуют два и более правопорядка. Например, при заключении гражданином Франции, постоянно проживающим в Польше, какой-либо сделки на территории КР, в первую очередь необходимо разрешить вопрос о его дееспособности. Но по закону, какого государства следует это производить: КР или государства его гражданства, или же государства постоянного проживания? Это и есть коллизионный вопрос, для решения которого и существуют коллизионные нормы, являющиеся особенностью МЧП.

Коллизионная норма представляет собой отсылочную норму, определяющую право, какой страны подлежит применению к отношениям с иностранным элементом. Коллизионная норма, содержащаяся в ст. 1177 Гражданского кодекса Кыргызской Республики (ГК КР) закрепляет, что дееспособность лица должна определяться по праву страны, гражданство которой это лицо имеет.

Структура коллизионной нормы. Коллизионная норма состоит из объема коллизионной нормы и коллизионной привязки. В объеме коллизионной нормы указываются отношения, на которые эта норма распространяется, а привязка содержит ссылку на законодательство какого-либо государства. Обычно в коллизионной привязке не указывается право какой-либо конкретной страны (например, Кыргызстана, Казахстана, Польши, Китая и т. п.), а содержится некая формула (например, право страны места нахождения вещи, право страны продавца и т. п.), по которой следует определить применимое к данным отношениям право.

Ниже приводиться наиболее распространенные типы коллизионных привязок, нашедшие отражение в законодательстве КР.

Личный закон физического лица (lех реrsonalis) - ст. ст. 1177, 1178 ГК КР.

Применяется для определения гражданско-правового статуса физического лица (в частности, его право) и дееспособности. Выделяются две разновидности этой привязки: закон гражданства и закон места жительства.

Личный закон юридического лица (lех societatis) - ст. 1184 ГК КР.

Решает вопросы, связанные с правосубъектностью иностранных юридических лиц. В привязке может быть ссылка на закон страны учреждения (регистрации) юридического лица, либо страны места нахождения юридического лица (его административных органов), либо закон места осуществления деятельности юридического лица. Законодательство КР закрепляет в качестве личного закона юридического лица право страны, где это юридическое лицо учреждено.

Закон места нахождения вещи (lех rei sitae) - ст.ст. 1193, 1208 ГК КР.

Сфера действия данной привязки - вещные и наследственные отношения. Привязка направлена на регулирование имущественных отношений правом того государства, где имущество находится. Причем данная норма применяется как в отношении недвижимости, так и движимого имущества. Так, отношения по поводу имущественного комплекса, принадлежащего на праве собственности турецкому предприятию, будут регулироваться законами КР, как места нахождения вещи. Такая же коллизионная привязка содержится в п. 2 ст. 42 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях. (Кишиневской конвенции).

Закон, избранный сторонами правоотношения (lех voluntatis) -ст. 1198 ГК КР.

Эта коллизионная привязка применяется в области внешнеэкономических сделок и основана на принципе автономии воли сторон, т. е. возможности сторон выбирать, правом, какого государства будет регулироваться их правоотношение. Например, кыргызская и китайская фирмы заключая договор, могут договориться, что их отношения регулируются правом КР. Такая возможность закреплена в ч. 1 ст. 1198 ГК КР. При этом автономия воли позволяет выбрать применимое право не только в целом к договору, но и его отдельной части. Основной сферой применения этой коллизионной привязки являются внешнеэкономические сделки. Автономия воли ограничена действием императивных норм национального законодательства: «договор регулируется правом страны, выбранным соглашением сторон, если иное не предусмотрено законом».

Закон страны продавца (lех venditoris) - ст. 1199 ГК КР.

Применяется также в области внешнеэкономических сделок в качестве факультативной привязки при отсутствии соглашения сторон о применимом праве и означает применение права той стороны, которая выступает продавцом. Однако, не смотря на название, она применяется к широкому кругу договоров - дарения, аренды, подряда, перевозки, займа, комиссии, хранения, страхования, залога и др. Ключевым является применение права стороны, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Закон места совершения акта (lех loci actus) имеет несколько разновидностей:

* Закон места заключения договора или сделки (lех lосі contractus)- ст. 1190, 1191 ГК КР;

Сфера применения коллизионной привязки - внешнеэкономические и иные сделки. Данная привязка в Кыргызской Республики применяется в отношении формы сделки (ст. 1190 ГК КР) и доверенности (ст. 1191 ГК КР);

* Закон места причинения вреда (lех lосі delicti commissii) - ст. 1203 ГК КР;

Применяется в области деликтных отношений и означает право страны, где имело место обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении среда. Помимо указанной привязки в данной области отношений законодательство КР предполагает возможность выбора потребителем права страны, которое будет применяться в связи с требованием о возмещении вреда, возникшем в связи с покупкой товара, выполнением работы или оказанием услуг (по месту жительства потребителя, месту нахождения производителя, месту приобретения товара);

* Закон места заключения брака (lех lосі celebrationis) - ст. 163 Семейного кодекса Кыргызской Республики (СК КР).

Как видно из названия коллизионной привязки, применяется в области брачно-семейных отношений для решения вопросов, связанных с формой брака.

Помимо указанных выше привязок есть другие разновидности закона места совершения акта, не нашедшие отражение в законодательстве Кыргызской Республики:

* Закон места осуществления работы (lех lосі laboris);

* Закон места нахождения командирующей организации (lех lосі delegationis);

* Закон места исполнения обязательства/договора (lех lосі solutionis);

* Закон места осуществления основной деятельности (lех lосі operationis).

* Закон суда (lех fori)- п. 5 ст. 1178, ст.ст. 1179, 1183,1197 ГК КР.

Согласно этой коллизионной привязке суд при разрешении вопроса, возникающего из правоотношений с иностранным элементом, должен применить собственный закон. Например, в вопросах признания физического лица безвестно отсутствующим, объявления его умершим, а также установления опеки и попечительства суд КР будет руководствоваться соответствующими нормами ГК КР, а не иностранного права (например, государства гражданства или места жительства). Однако юрисдикция кыргызского суда будет распространяться в таком случае только на иностранных граждан или лиц без гражданства, постоянно проживающих в КР. Закон суда также может применяется к защите права собственности и иных вещных прав по выбору заявителя вместо закона места нахождения вещи.

Применение судами норм международных договоров. Когда говорится о применении судами Кыргызской Республики норм международного частного права, подразумевается вопрос применения норм международных договоров либо законов иностранных государств, либо норм национального законодательства. Нормы национального кыргызского законодательства об МЧП в отличие от некоторых иностранных государств, не кодифицированы в рамках одного нормативно-правового акта, они содержатся главным образом в разделе VII ГК КР, разделе V ГПК КР, разделе VII СК КР.

В отношении международных договоров вопрос также ясен: согласно п. 3 ст. 12 Конституции КР «Вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры и соглашения, участником которых является Кыргызская Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью законодательства Кыргызской Республики». Таким образом, когда судья либо стороны спора, иные органы применяют нормы, содержащиеся в международном договоре, подписанном и ратифицированном Кыргызской Республикой, они применяют национальное законодательство.

При применении нормы международного договора может возникнуть вопрос о ее несоответствии национальному праву. В соответствии с принципами международного публичного права и нормами, содержащимися в Законе Кыргызской Республики «О международных договорах Кыргызской Республики», Кыргызстан выступает за неукоснительное соблюдение норм международного права и подтверждает свою приверженность основополагающему принципу международного права - принципу добросовестного выполнения международных обязательств. Об этом свидетельствует ст. 8 Закона Кыргызской Республики «О нормативно-правовых актах Кыргызской Республики» от 1 июля 1996 года № 34 (далее - Закон КР «О нормативно-правовых актах КР»): «В случае несоответствия закона или иного нормативного правового акта Кыргызской Республики заключенным в установленном порядке международным договорам, в которых участвует Кыргызская Республика, или общепризнанным нормам международного права применяются правила, установленные этими договорами и нормами». Более того, п. 3 ст. 1 Гражданско-процессуального кодекса Кыргызской Республики устанавливает, что «если международным договором, ратифицированным ЖК КР, установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским процессуальным законодательством, применяются правила международного договора».

Таким образом, судами в первую очередь должны применяется нормы (в том числе и коллизионные) международных договоров и только потом собственно национального законодательства.

Применение судами иностранного законодательства

Другое дело, когда речь идет о применении норм собственно иностранного закона.

Вопрос о применении судами либо другими уполномоченными государственными органами норм иностранного права может подниматься достаточно часто при разрешении споров с участием иностранных лиц.

Суд должен применять иностранное право в случаях, предусмотренных законами и международными договорами Кыргызской Республики. Нормы законодательства о применении иностранных норм судами содержатся в ГПК КР в частности, п. 6 ст. 13 гласит, что «суд в соответствии с законом или международным договором при рассмотрении и разрешении дел применяет нормы международного права или нормы права других государств».

Применении иностранного права представляется при:

1) определение подсудности по делам, относящимся к области международного частного права - международной подсудности;

2) определение гражданской процессуальной правоспособности и дееспособности иностранной стороны в процессе;

3) признание документов, выданных в иностранном государстве;

4) определение применимого права и установление его содержания;

5) обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны;

6) выполнение иностранных судебных поручений;

7) признание и исполнение актов иностранных судов и арбитражей.

При решении указанных выше вопросов следует обратить особое внимание на то, что соответствующие нормы есть не только в законах какого-либо государства, но и в международных договорах, в частности, договорах в области правовой помощи, о сотрудничестве в области правосудия и т. п.

Определение подсудности по делам, относящимся к области международного частного права

По мнению некоторых авторов можно выделить три этапа определения международной подсудности: на первом этапе определяется компетентность национальной юрисдикции, на втором - система органов, в которых будет разрешен спор, и, наконец, на третьем определяется конкретный судебный орган согласно территориальной юрисдикции.

Подсудность по делам с иностранным участием определяется в соответствии с нормами ГПК КР (ст.ст. 370-374):

* по месту жительства ответчика;

* по месту жительства истца;

* по месту причинения вреда;

* по месту исполнения обязательства;

* исключительная подсудность;

* договорная подсудность (по соглашению между сторонами спора) может иметь место в тех случаях, когда дело, неподсудное судам КР по соглашению сторон передается на рассмотрение кыргызского суда, или наоборот - дело, подсудное нашему суду (кроме случаев исключительной подсудности), передается на рассмотрение иностранного суда.

Нормы, определяющие международную подсудность, нашли отражение также и в ряде международных договоров. Например, в заключенном в рамках СНГ Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, в ст. 4 установлена компетенция судов стран СНГ по спорам, вытекающим из договорных и гражданско-правовых отношений между хозяйствующими субъектами или из их отношений с государственными и иными органами: по месту жительства/нахождения ответчика, по выбору истца, по месту причинения вреда, по месту осуществления деятельности ответчика, по месту исполнения обязательства и др.

Законодательство ряда государств содержит более уточняющие нормы относительно международной подсудности. Статья 245 Закона КНР о гражданской процедуре 1991 г.: указывает, что «в случае, если ответчик в гражданском деле, связанном с заграницей, не выдвигает возражений относительно подсудности дела народному суду или выдвигает возражения на иск, считается, что ответчик признает компетенцию данного народного суда рассматривать дело». А также в ст. 31 Закона 1982 г. № 2675 о международном частном праве и международном гражданском процессе Турции указано: «если территориальная компетенция, учитывая публичный порядок, не установлена или если отсутствует исключительная компетенция, стороны могут договориться о рассмотрении разногласий, вытекающих из обязательственных отношений с иностранным элементом, в иностранном государственном суде. Если иностранный государственный суд объявит себя некомпетентным, производство по делу может вестись в компетентном турецком суде».

Следует обратить внимание на такой аспект, как заключение сторонами третейского соглашения или включение третейской оговорки в основной контракт. Подобное может иметь место чаще всего при рассмотрении судами споров, вытекающих из внешнеторговых контрактов. Более того, практика показывает, что контрагенты по внешнеторговым сделкам предпочитают обращаться именно в арбитраж, а не государственный суд. В таком случае. согласно п. 2 ст. 5 Закона Кыргызской Республики «О третейских судах в Кыргызской Республике», суд должен отказать в рассмотрении спора, несмотря на наличие его юрисдикции относительно спора. Ввиду особого правового статуса третейских судов, законодательство практически всех стран обязывает свои суды государственные суды отказываться от разрешения спора при наличии третейского соглашения. Так, согласно ст. 100 ГПК Республики Узбекистан, суд прекращает производство по делу, если между сторонами заключен договор о передаче данного спора на рассмотрение третейского суда, аналогичные нормы содержатся в ст. 164 ГПК Республики Беларусь, пп. 5 п. 1 ст. 135, ст. 222 ГПК РФ.

При рассмотрении дел с участием иностранных юридических лиц суду необходимо руководствоваться не только теми процессуальными нормами, которые содержатся во внутреннем законодательстве, но и в международных договорах с участием КР, например, в Соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, заключенной в рамках СНГ в 1992 г.

2.2 Особенности рассмотрение судами Кыргызской Республики гражданских дел с участием иностранных лиц

Раздел 5. глава 43 ГПК КР рассматривает производство по делам с участием иностранных лиц.

П.3. ст. 23 суды рассматривают дела с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц, международных организаций, если это предусмотрено законом, международным договором Кыргызской Республики или соглашением сторон.

В отношении иностранных граждан и лиц без гражданства может применяться и административный арест. Кодекс предусматривает, что этот вид взыскания устанавливается и применяется лишь в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений на срок до 15 суток (ст. 38 Кодекс об административной ответственности). Административный арест определяется судьей районного, городского суда.

В соответствии с нормами международных договоров, участником которых является и Кыргызская Республика, на территории Кыргызстана допускается выполнение консулами иностранных государств определенных функций в отношении задержанных или арестованных лиц - граждан государств, интересы которого представляет консул. Такие нормы содержатся во многих консульских конвенциях. Ими устанавливаются, прежде всего, что консул должен быть извещен обо всех случаях задержания и ареста граждан представляемого государства в его консульском отделе.

Консульское должностное лицо имеет право посещать задержанных или арестованных граждан представляемого государства, беседовать и переписываться с ними. Это право регламентировано консульскими конвенциями.

В отношении иностранных граждан и лиц без гражданства Кодексом об административной ответственности предусмотрено сокращение срока пребывания и административное выдворение иностранных граждан и лиц без гражданства из пределов Кыргызской Республики . Решение о сокращении срока пребывания принимается органами внутренних дел, которое может быть обжаловано в суде, в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства, нарушающих законодательство о правовом положении иностранных граждан и порядка их пребывания.

Иностранные граждане или лица без гражданства могут быть выдворены из пределов Кыргызской Республики в случаях:

1. если их действия противоречат интересам обеспечения государственной безопасности или охраны общественного порядка;

2. если это необходимо для охраны здоровья и нравственности населения, защиты прав и законных интересов граждан Кыргызской Республики и других лиц;

3. если они неоднократно и грубо нарушили законодательство Кыргызской Республики и нет оснований для привлечения их к уголовной ответственности.

Административное выдворение, в соответствии со статьей 39 Кодекса, из пределов Кыргызской Республики иностранных граждан и лиц без гражданства как мера административного взыскания устанавливается и назначается судом (судьей).

Иностранец, привлекаемый к административной ответственности, в соответствии с законодательством, вправе знакомиться с документами, давать объяснения, представлять доказательства. Он может воспользоваться услугами адвоката, может выступать на родном языке и пользоваться услугами переводчика, если не владеет языком, на котором ведется судопроизводство. Постановление о наложении взыскания объявляется немедленно. Оно может быть обжаловано как нарушителем, так и потерпевшим в вышестоящие органы и суды. Защита прав иностранных граждан в Кыргызской Республике - закреплена в статье 20 Закона «О правовом положении иностранных граждан в Кыргызской Республике». Они пользуются в суде процессуальными правами наравне с гражданами Кыргызской Республики.

Иностранцы могут привлекаться к уголовной ответственности за самые различные преступления, предусмотренные в Уголовном Законе. При этом не имеет значения, кому конкретным преступлением причинен вред - гражданину Кыргызской Республики или иностранному гражданину. Данное правило исходит из статьи 5 Уголовного Кодекса Кыргызской Республики, которое устанавливает, что все лица, совершившие преступления на территории Кыргызской Республики подлежат ответственности по настоящему Кодексу. Речь идет обо всех лицах, то есть и о гражданах Кыргызской Республики, и об иностранных гражданах и о лицах без гражданства. Исключение составляют только дипломатические представители иностранных государств и другие лица, которые пользуются иммунитетом. Вопрос об их уголовной ответственности разрешается дипломатическим путем на основе норм международного права.

За преступления, совершенные вне пределов страны пребывания, иностранцы могут нести ответственность в соответствии с международными соглашениями. Такие соглашения, направленные на борьбу с преступностью (например, Конвенция о борьбе с незаконным захватом воздушных судов 1970г. и др.), предусматривают возможность привлечения к ответственности в стране пребывания лиц, совершивших эти преступления за рубежом.

Часть 3 статьи 6 Уголовного кодекса КР предусматривает, что иностранные граждане и лица без гражданства, совершившие преступление за пределами Кыргызской Республики и находящиеся на ее территории, могут быть выданы иностранному государству для привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания в соответствии с международным договором.

В связи с привлечением иностранцев к ответственности часто возникает вопрос об их дипломатической защите. Под дипломатической защитой понимается правомерное, в пределах, допускаемых международным правом, оказание иностранцу помощи со стороны органов государства гражданства, в первую очередь дипломатических представительств и консульских учреждений.

Дипломатическая защита может оказываться только в случаях, когда в государстве пребывания ущемляются или нарушаются права граждан представляемого государства и когда последние исчерпали для зашиты своих прав средства, предоставляемые законодательством государства пребывания (обращение в суд и т.п.). Дипломатическая защита может выражаться в осуществлении демаршей, протестов, оказании юридической и материальной помощи в рамках международного права без вмешательства во внутренние дела страны пребывания.

Рассмотрение судами Кыргызской Республики гражданских дел с участием иностранных лиц указаны в ст. 370 ГПК КР суды Кыргызской Республики рассматривают гражданские дела с участием иностранных лиц, если гражданин-ответчик имеет место жительства на территории Кыргызской Республики или юридическое лицо-ответчик находится в Кыргызской Республике. Суды Кыргызской Республики вправе также рассматривать гражданские дела с участием иностранных лиц в случаях, когда:

1) орган управления, филиал или представительство иностранного лица находятся на территории Кыргызской Республики;

2) ответчик является иностранным лицом и имеет имущество в Кыргызской Республике;

3) по делу о взыскании алиментов и об установлении отцовства истец имеет место жительства в Кыргызской Республике;

4) по делу о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья, а также смертью кормильца, вред причинен в Кыргызской Республике или истец имеет место жительства в Кыргызской Республике;

...