Проблемы правого регулирования регистрации коммерческих организаций

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц в том, смысле, который вкладывается в этот процесс на современном этапе его развития начало формироваться в 1990-е гг. До этого на уровне законодательных актов регулирование регистрации юридических лиц не происходило.

Становление данного правового института было спровоцировано изменениями, которые в 90-е гг. начали происходить в социально-экономической ситуации, под воздействием осуществляемой в стране экономической реформы. В контексте современной экономической ситуации в России развитие правовых основ государственной регистрации коммерческих организаций имеет особую актуальность, и требует серьезной научной разработки. Поскольку в юридической литературе недостаточно изучены роль и место института регистрации коммерческих организаций в системе административного права. За рамками исследований остались такие вопросы как специфика процесса трансформации государственной регистрации юридических лиц как института административного права в комплексный институт административного и информационного права. Дальнейшее развитие правовых основ государственной регистрации юридических лиц на основе результатов научных исследований будет во многом способствовать обеспечению должного уровня функционирование общественных отношений в этой сфере. Данное обстоятельство определяет и актуальность темы данной курсовой работы.

Степень научной разработанности темы. Состояние современной российской науки об административном праве, а вслед за этим в существующая практика характеризуются очевидной недооценкой значения и роли формирования регистрации юридических лиц, в качестве института права обладающего определенной самостоятельностью и имеющего комплексный характер. Если сравнивать количественное соотношение работ по данной тематике в юридической литературе, то оно значительно меньше.

Однако, изменения, которые происходят на законодательном уровне, в частности появление новых законодательных актов регулирующих государственную регистрацию коммерческих организаций и внесение изменений в существующие, вызывает ряд дискуссий по данной тематике на страницах юридической литературы.

Предметом дискуссий выступают такие вопросы как содержание и структура института регистрации, механизм данного процесса, различные варианты от упрощенной до многоступенчатой регистрации юридических лиц, обсуждаются и вопросы самого понятия юридического лица и различных его организационно-правовых форм.

Теоретико-правовая основа понимания роли и места института государственной регистрации юридических лиц в административном праве была заложена в работах таких авторов как А.Б. Агапов, А.П. Алехин, Х.А. Андриашин, и ряд других авторов.

Исторический аспект развития государственной регистрации юридических лиц был рассмотрен в трудах таких ученых, как A.B. Безгодов, A.B. Бергер, В. БубликВопросы, практического применения Закона о регистрации, получили подробное освещение в статьях и пособиях Д.В. Ломакина, С.С. Сарбаша, Н.И. Козловой, и др.

Цель данной курсовой работы состоит в проведении комплексного исследования правовых основ государственной регистрации коммерческих организаций.

Для достижения поставленной цели необходимо последовательное решение ряда исследовательских задач:

- исследовать исторический аспект становления института государственной регистрации юридических лиц, что представляется нам необходимым поскольку природа любого явления становится доступной пониманию посредством его изучения в процессе развития;

- проанализировать действующее до 2014 г. Законодательство с целью выявления в нем недостатков и пробелов;

- изучить изменения, которые были внесены в 2014 г. В законодательство о государственной регистрации коммерческих организаций, оценив, насколько они способствовали устранению существовавших проблем.

Объектом данной курсовой работы выступают общественные отношения, которые возникают в процессе государственной регистрации юридических лиц, рассматриваемой в качестве деятельности посредством которой признается факт из существования и правового статуса со стороны государства.

Предметом являются нормативные правовые акты, которые регулирую государственную регистрацию коммерческих организаций.

В ходе подготовки данной курсовой работы, для достижения поставленной цели и решения задач нами использовались современные методы познания и научного исследования, которые включают такие общенаучные методы как системный, конкретно-социологический, частноправовые - формально-юридический, сравнительно-правовой) методы, а также диалектический метод. Также мы применяли приемы формальной логики и лексико-грамматического анализа, с их помощью трактовались юридические понятия и формулировки.

Теоретическую базу нашей курсовой работы составили научные труды в области административного, конституционного, информационного гражданского права, содержание которых помогает понять исследуемую проблему. Также мы обращались к исторической, экономической, социологической литературе, в контексте объекта и предмета нашего исследования.

1. История выработки правовых норм в области регулирования деятельности коммерческих организаций

Государственная регистрация (от латинского registrant - «список, перечень») это процедура, которая позволяет субъекту начать осуществлять предпринимательскую деятельность в определенном качестве (юридического лица, индивидуального предпринимателя) и так же сохраняют за государством возможность проверить законность и обоснованность соответствующего притязания.

Если рассматривать правовые системы отдельных государств в исторической перспективе, то можно отметить, что они устанавливали различные правила предоставления законного статуса предпринимателям. Например, уже в римском праве сформулировано требование к процедуре появления субъектов предпринимательской деятельности: «В первую половину республики различные частные корпорации возникали, по-видимому, свободно, без ограничений со стороны государства. Но в I в. до н.э., в связи с общим политическим и социальным кризисом, государство стремится наложить руку на свободу образования союзов. После ряда сменивших одна другую государственных мер, при Августе был издан закон (Lex Julia de collegiis), в силу которого корпорации, по общему правилу, возникали не иначе, как с разрешения сената. Разрешив возникновение корпорации, сенат тем самым признавал ее и юридическим лицом».

В правовой науке, как правило, рассматриваются четыре основных способа создания юридических лиц, определяющихся уровнем компетенции органов государственной власти в решении соответствующих вопросов:

- разрешительный - способ, применяющейся в случае, когда для создания организации, необходимо получить разрешение тех или иных компетентных органов. Он был весьма распространен в период советской власти, как самостоятельный способ легитимации (например, при создании общественных или кооперативных организаций), он не утратил окончательно свое значение и на сегодняшний день, так как по действующим правовым нормам, перед государственной регистрацией юридических лиц, необходимо получить разрешение в соответствующих органах;

- распорядительный - способ, при котором образование юридического лица происходит путем распоряжения учредителя, которым является орган государственной власти. В советский период такой способ применялся при создании государственных предприятий и учреждений. В современности он также используется для государственных и муниципальных предприятий, но дополнен обязательным условием государственной регистрации;

- явочно-нормативный - при котором, происходит государственная регистрация нового субъекта права, параллельно с которой, ведется проверка законности его создания, на соответствие учредительных документов закону. В России указанный порядок в чистом виде начал применяться с момента вступления в силу Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и вплоть до вступления в силу Закона о регистрации;

- явочный - образование юридического лица происходит на основании самого факта волеизъявления учредителей. Таким же образом физическое лицо получает статус коммерсанта (предпринимателя) на основании самого факта осуществления данной деятельности, минуя специальную государственную регистрацию (Финляндия, Великобритания, США), или проходя процедуру государственной регистрациии, которая не имеет правоустанавливающего характера и носит исключительно формальный характер (например, в Германии). Такой порядок действует в большинстве зарубежных стран с рыночной экономикой.

Таким образом, мировой опыт показывает, что процедура государственной регистрации не являет собой единственный способ легитимации хозяйствующих субъектов и, также, ее правовое значение, а, следовательно, задачи и цели могут быть разными в различных исторических периодах и в различных правовых системах.

Изучение дореволюционного российского периода формирования правовых норм государственной регистрации юридических лиц, показывает, что для него было характерно поступательное регулирование отношений, касающиеся образования юридических лиц. Как показал анализ, система отношений по регистрации юридических лиц не стояла на месте. Планомерно развивались механизмы усовершенствования правового регулирования не только процесса образования, деятельности и ликвидации юридических лиц, но и основ их государственной регистрации, которое вылилось в разработку проекта, который был подготовлен Высочайшим учрежденнием Редакционной Комиссией по составлению Гражданского уложения.

Объективирование государственной регистрации юридических лиц стало наиболее явным во время советского периода развития права. Именно в это время были изданы специальные нормативные акты, касающиеся вопросов образования юридических лиц.

Хотя, издаваемыми в СССР нормативными актми очень подробно регламентировались отдельные элементы процесса образования предприятий, все же целому ряду моментов не было уделено внимания. Например, законодательно не рассматривался вопрос о наделении предприятия уставным капиталом; не указывалось, происходила ли формальная передача имущества предприятию, в каком объеме должен был быть уставной капитал; функции уставного капитала. На протяжении долгого времени понятие государственного предприятия являлось самодостаточным понятием, которое, как правило, поглощало понятие юридического лица.

Новый этап развития законодательства о государственной регистрации юридических лиц был вызван осуществляющимися в России в конце двадцатого века экономическими реформами. Именно с того момента принято исчислять процесс формирования законодательства о государственной регистрации, в период которого были приняты правовые акты, изданы указы, дававшие возможность полноправного участия юридических лиц в экономике России.

Очень важный шаг, по направлению усовершенствования правовых норм, касающихся государственной регистрации юридических лиц, произошел в момент принятия Закона РСФСР о предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г. Им закреплялась введенная на территории Российской Федерации обязательная государственная регистрация предприятий всех организационно-правовых форм, которая была возложена на районные (городские, районные в городе) Советы народных депутатов по месту нахождения предприятия и с обязательной функцией передачи этих данных в Министерство финансов РСФСР для внечения в государственный реестр (ст. 34 Закона).

Необходимо обратить внимание на то, что вышеуказанный Закон предусматривал правовую экспертизу обязательным этапом процедуры государственной регистрации. Также необходимо отметить, что положительным опытом была и практика контроля за наименованием образуемых юридических лиц, недопущение присвоения названий, которые уже были использованы другими предприятиями, вне зависимости от того, где они располагаются и какому органу подчиняются.

Приблизительно двенадцать лет основными нормативными актами, которые регулировали государственную регистрацию коммерческих организаций, были Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и Указ Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации». Особенность этих нормативных актов заключалась в том, что право государственной регистрации предпринимательской деятельности было отдано местным органам власти. Это привело к тому, что процесс государственной регистрации не имел единообразия на территории страны. Не редко происходили конфликты, касающиеся сроков регистрации коммерческих организаций. Органы власти имели возможность самовольно отказать в регистрации организации, основываясь на том, что некоторые положения уставов не соответствуют требованиям действующего законодательства. Было очень большое количество юридических лиц - «мертвых душ», т.е. организаций, которые фактически прекратившили свою деятельность, но юридически продолжали значиться субъектами права.

Необходимость кардинальных изменений сложившейся ситуации явилась причиной принятия Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» №129-ФЗ от 08.08.2001 с изменениями и дополнениями (далее Закон о регистрации). Это было важным шагом на пути совершенствования института государственной регистрации юридических лиц, также он устанавливал единую процедуру государственной регистрации юридических лиц и делал обязательным создание Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), исключая недействующих и не представляющих отчетность юридических лиц.

Необходимо отметить, что во время обсуждения законопроекта цивилисты говорили об его слабой теоретической проработке и низком уровене законодательной техники; несостоятельности большинства норм; ничем не обусловленной подмены законодательного регулирования государственной регистрации юридических лиц подзаконным нормотворчеством. Но не смотря на это, проект не был доработан и стал законом Российской Федерации.

Например, заявительный характер государственной регистрации, введенный Законом о регистрации, позволяет в незаконных целях использовать «громкое» имя хорошо известной фирмы, в регистрирующий орган можно предоставить заявления на основании утерянных паспортов граждан с фиктивными печатями нотариальных палат, уставы на одном листе, а то и применять более серьезные способы обмана, такие как «захваты» фирм. Только исходя из официальных данных Федеральной налоговой службы выявлено 59 случаев рейдерства. Общественное напряжение также вызывает желание учредителей коммерческих организаций вписывать в название своей фирмы аббревиатуры государственных учреждений. Также не подвергнут регулировке порядок создания имущественной базы учреждаемого юридического лица, касаемо предоставления в регистрирующий орган документов, свидетельствующих об оплате уставного капитала. Не указаны размер и правовая природа ответственности заявителей, которые нарушают порядок государственной регистрации юридических лиц.

Федеральный закон от 05 мая 2014 г. №99-ФЗ вносит очень значительные поправки в Главу 4 «Юридические лица» ГК РФ. Вместе с уже принятыми изменениями (новая редакция статьи 51 «Государственная регистрация юридических лиц», новая редакция Главы 7 «Ценные бумаги», новая Глава 9.1 «Решения собраний») этот документ во многом расширяет и дополняет сферу регулирования деятельности юридических лиц в РФ.

Согласно этому закону, вводится новое деление всех юридических лиц на корпоративные, к ним относятся основные коммерческие организации, и унитарные. Введены новые правила ответственности исполнительных органов корпорации, такая ответственность распространяется и на лицо, которое имеет фактическую возможность определять действия юридического лица. Значительные изменения произошли в положении о реорганизации и ликвидации юридических лиц. Среди прочих основных изменений - введение общих положений о корпоративных договорах и упразднение закрытых акционерных обществ (ЗАО). Новые правила вступили в силу с 1 сентября 2014 года.

2. Проблемы, существовавшие до принятия закона с изменениями в 2014 г.

Одним из недостатков действующего до 2014 г. законодательства является то, что Закон о регистрации не обозначает принципы и цели государственной регистрации, а только определяет принципы, по которым ведутся соответствующие государственные реестры. В виду того, что не во всех нормативных актах содержатся указания на цели их издания, в литературе говорится, что часто сам законодатель сознательно не раскрывает цели принятия того или иного акта. Цели государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, тем не менее, могут быть определены путем систематического анализа положений ГК РФ и правовой доктрины. Таким образом, согласно абзацу 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ, предпринимательская деятельность может осуществляться лицами, которые были зарегистрированы в таком качестве, согласно установленному законному порядку. В таком случае государственная регистрация представляет собой требование к занятию законной предпринимательской деятельности. Требование регистрации индивидуальных предпринимателей содержится и в ст. 23 ГК РФ.

Юридические лица согласно ст. 51 ГК РФ должны пройти государственную регистрацию в уполномоченном государственном органе, в порядке, который устанавливает закон о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), который находится в свободном доступе. Юридическое лицо начинает считаться образованным с того момента, как была внесена соответствующая запись в ЕГРЮЛ.

Таким образом, процесс государственной регистрации в Российской Федерации принимает конститутивное значение и являет собой тот юридический факт, со свершения которого организация может считаться образованной, получать права юридического лица, а гражданин получает статус предпринимателя.

Вышесказанное дает возможность сделать вывод о том, что у рассматриваемого правового института есть две основные цели - создание правосубъектности индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, а также легитимацию их деятельности. Согласно со ст. 2 Конституции РФ наивысшей ценностью в Российской Федерации предстают права и свободы человека. Согласно данному принципу государственная регистрация призвана, в первую очередь, создать условия для свободной реализации гражданами своего субъективного права на занятие предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, которое гарантируется ст. 8 и 34 Конституции РФ. В этой связи в специализированной литературе отмечается, что»… единой целью государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является обеспечение прав, свобод и законных интересов граждан, общества и государства в сфере предпринимательских и некоммерческих корпоративных отношений».

При этом институт государственной регистрации продолжает оставаться институтом публичной власти, образованным»… для обеспечения публичных интересов и охраны законности на экономическом поле…». Факт государственной регистрации при этом»… предполагает соразмерное ограничение возможности реализации права на предпринимательскую или некоммерческую корпоративную деятельность посредством его применения в рамках установленной законом юридической (административной) процедуры».

В специализированной литературе обозначаются и другие цели государственной регистрации. Примером может служить, по мнение Н.В. Козловой о самостоятельной цели государственной регистрации, которая заключается в «защите интересов всех участников имущественного оборота путем констатации факта создания юридического лица». Поэтому законодательные нормы о государственной регистрации должны преследовать, как отмечает П.Е. Губин,»… в том числе и цель придания документам зарегистрированного лица свойства публичной достоверности».

Конкретные задачи, которые решает институт государственной регистрации могут заключаться в «недопущение в гражданский оборот порочных субъектов (чей правовой статус не соответствует законодательным нормам); устранение практики монополизации рынка; ведение открытого списка (реестра) зарегистрированных субъектов».

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что правовой институт государственной регистрации решает весьма разнообразные задачи, которые призваны создать условия для реализации широкого круга интересов как частного, так и публичного характера. Решение таких задач делает реальным для выполнения институтом выполнять такие функции:

- легитимационную;

- контрольно-учетную;

- информационную;

- охранительную.

Также, задачи законодательства о государственной регистрации могут иметь определенную специфику на отдельных этапах его развития. Примером может быть Федеральный закон от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (указано первоначальное название), который вступил в силу 1 июля 2002 г., он разрабатывался Минэкономразвития РФ вместе с другими законодательными актами, которые были направлены на упразднение административных барьеров в экономике. Наиважнейшими составными частями нового порядка государственной регистрации юридических лиц стали принцип последующего контроля за законностью создания юридических лиц и оптимизация проведения таких легитимационных процессов, как постановка на налоговый учет и регистрация как страхователя в государственных внебюджетных фондах, используя принцип «одного окна».

Еще одной значимой задачей при реформировании законодательства о государственной регистрации была его унификация на всей территории Российской Федерации, произведенной сначала в отношении порядка государственной регистрации юридических лиц, а потом, с 2004 г., и в отношении индивидуальных предпринимателей.

Вышеуказанные задачи были достаточно успешно решены: в настоящее время на всей территории РФ действует единый порядок государственной регистрации юридических лиц (который имеет определенную специфику в отношении создания банков и некоммерческих организаций) и индивидуальных предпринимателей; был сокращен до 5 рабочих дней срок государственной регистрации; в Законе о регистрации содержатся полные перечни документов, которые необходимы для государственной регистрации, а также оснований для отказа в государственной регистрации.

Задачи, которые стояли перед законодателем, были реализованы. Но также необходимо рассмотреть насколько эффективно это было сделано. К сожалению, анализ показывает, что недостаточно.

законодательства о государственной регистрации, которое действовало до 2014 г. показало свою несостоятельность по целому ряду причин.

В соответствии со ст. 12, 14, 17, 21 Закона о регистрации подтверждение достоверности представляемых документов, соответствия представляемых учредительных документов Закону и соблюдения требований Закона, которые предъявляются к образованию, реорганизации, ликвидации юридического лица, внесения изменений в его учредительные документы или сведения, которые содержатся в ЕГРЮЛ, возложено на заявителя поэтому орган, который регистрирует указанные обстоятельства на стадии принятия решения о государственной регистрации, их не проверяет.

В связи с тем, что не происходит осуществление предварительного контроля за законностью порядка создания юридических лиц, соответствием учредительных документов Закону и достоверностью сообщаемых в заявлении о государственной регистрации сведений не получается обеспечить публичную достоверность сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, это во многом лишает смысла учетную и информационную функцию государственной регистрации, также подрывается эффективность государственного контроля (который осуществляет регистрирующий орган, а также налогового, антимонопольного и других его видов) и создает возможность для противоправных действий по отмыванию (легализации) денежных средств, приобретенных преступным путем, а также мошеннических действий. Важное значение имеет обеспечение контроля за достоверностью сведений о месте нахождения, учредителях (участниках), руководителе юридического лица, представление сведений о формировании уставного капитала. Орган, который в настоящее время наделен функцией регистрации, не имеет законнной возможности произвести проверку на достоверность представленных сведений или правовую экспертизу представленных документов, а также отказать в государственной регистрации при обнаружении недостоверности представленных сведений, несоответствия представленных на государственную регистрацию документов закону или несоблюдения порядка образования юридического лица данного вида.

Вместе с тем, как отмечается в п. 1.6 подраздела 3 раздела I Концепции развития законодательства о юридических лицах, подготовленной в 2009 г. Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, достоверность данных, которые предоставляет заявитель при регистрации юридического лица, имеет большое значение для защиты прав как самого юридического лица и его участников, так и его контрагентов, а также для контрольно-надзорных органов, которые реализуют возложенные на них функции. Отсутствие возможности получения у контрагентов юридического лица, государственных и муниципальных органов необходимых им объективных сведений о юридическом лице неизбежно влечет за собой неопределенность в гражданских отношениях, увеличение рисков вступления в гражданско-правовые отношения с юридическими лицами, существование различных злоупотреблений, а также нарушение прав и законных интересов контрагентов, иных лиц и органов. Таким образом, при таких условиях говорить о надлежащем исполнении институтом государственной регистрации охранительной функции не приходится.

Также нет возможности говорить и об эффективности принципа последующего контроля, сформулированного в п. 2 ст. 25 Закона о регистрации, предполагающего только право, а не обязанность регистрирующего органа обращаться в суд в случае обнаружения грубых нарушений законодательства, которые носят неустранимый характер и которые допущены при образовании юридического лица, а также систематических либо грубых нарушений законодательства о государственной регистрации юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Это показывает, что перечню оснований, а также механизму осуществления регистрирующим органом указанного контроля требуются более четкоий регламент. Процесс удаления недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ, предусмотренный ст. 21.1 Закона о регистрации, представляется не вполне согласован со ст. 35 Конституции РФ, в соответствии с которой никто не может быть лишен своего имущества без судебного разбирательства. Также инициирование данного процесса является правом, а не обязанностью регистрирующего органа.

Результат отказа от принципа предварительного контроля и неэффективность положений о последующем контроле регистрирующего органа за созданием юридических лиц создал ситуацию, обозначенную заместителем руководителя ФНС России С.А. Аракеловым на пресс-конференции в «РИА Новости» 1 февраля 2011 г.: половина из приблизительно 200 юридических лиц, ежедневно регистрируемых в России, создаются с целью уклонения от уплаты налогов и не сдают впоследствии никакой отчетности.

После анализа действующего законодательства о государственной регистрации можно сделать вывод о том, что на сегодняшний день для индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций установлен заявительный порядок создания; для некоммерческих организаций - явочно-нормативный и для кредитных организаций - разрешительный. Если уровень требований, которые предъявляются к созданию такого финансового института, как кредитная организация, представляется вполне понятным, то установление для некоммерческих организаций более жесткого порядка государственной регистрации, чем для коммерческих организаций, представляется не вполне понятным, учитывая то, что предпринимательская деятельность последних затрагивает нисколько не менее значимые публичные интересы, чем деятельность некоммерческих организаций.

Получается, что явочно-нормативный порядок (который предусматривает проведение регистрирующим органом на стадии принятия решения о государственной регистрации проверки законности создания юридического лица, соответствия его учредительных документов закону и достоверности представляемых сведений) необходимо применять при создании как некоммерческих, так и коммерческих организаций, а заявительный порядок легитимации необходимо сохранить только для индивидуальных предпринимателей (как льготы он может быть распространен и на социально ориентированные некоммерческие организации, особый правовой режим деятельности которых был предусмотрен Федеральным законом от 5 апреля 2010 г. №40-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросу поддержки социально ориентированных некоммерческих организаций»).

Еще одна проблема - это отсутствие единого применения регистрирующими органами (особенно действующими на территории разных регионов) положений нормативных актов, которые регулируют государственную регистрацию юридических лиц. Часты случаи, при которых для осуществления государственной регистрации регистрирующий орган требует документы, которые не предусмотренны Законом о регистрации (такие как, копии паспортов иностранных физических лиц - учредителей с нотариально удостоверенным переводом и т.д.). В соответствии с п. 4 ст. 9 Закона о регистрации требовать другие документы, кроме документов, установленных данным Федеральным законом, регистрирующий орган не имеет права.

Вышеуказанные проблемы создались во многом из-за недостаточной юридической квалификации (в первую очередь, в области предпринимательского права) сотрудников налоговых органов. Решением данной проблемы могут быть два способа: установление специальных квалификационных требований к работникам ФНС России, которые осуществляют регистрационную функцию, либо передача полномочий по осуществлению государственной регистрации юридических лиц другому органу государственной власти.

правовой юридический коммерческий закон

3. Изменения в законе от 2014 г. и проблемы, оставшиеся нерешенными

Принятие Федерального закона от 05.05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - Закон) представляется еще одним шагом к реформированию гражданских законодательных норм. На этот раз изменения коснулись положений ГК РФ о юридических лицах.

Изначальный проект федерального закона №47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» создавался в ходе реализации Концепции развития гражданского законодательства, которая была одобрена 07.10.2009 решением Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства.

Как обозначено в пояснительной записке к данному законопроекту, изменение в законодательных нормах призваны упростить и унифицировать правовой статус юридических лиц, повысить роли ГК РФ в регуляции этих взаимотношений, повысить требования к образованию, реорганизации и ликвидации юридических лиц, усилить имущественную ответственность их органов, защитить права участников любых корпораций (а не только хозяйственных обществ).

После принятия законопроекта №47538-6 в первом чтении, его разделили на отдельные положения, для того, чтобы рассматривать их как самостоятельные законопроекты (постановление Государственной Думы Федерального Собрания РФ №1150-6 ГД). Как частность можно рассмотреть выделение Проекта федерального закона №47538-6/2, который предусматривает изменения главы 4 части первой ГК РФ (о юридических лицах), подписанный Президентом РФ 05.05.2014 (№99-ФЗ).

В Законе были воспроизведены многие идеи Концепции, такие как:

- сохранение двухуровневой гражданско-правовой регламентации правового положения юридических лиц, которая включает в себя ГК РФ и специальные законы;

- введение понятия «корпоративных прав», которые касаются как право участия в юридическом лице, так и обязательственные права;

- сохранение деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие;

- закрепление деления юридических лиц на корпорации и унитарные юридические лица;

- всем юридическим лица, исключая хозяйственные товарищества, теперь необходим только один учредительный документ - устав, который может быть типовым, утверждаемым в установленном ГК РФ порядке;

- включение нормы солидарной ответственности вновь появляющихся юридических лиц по тем долгам реорганизованного юридического лица, по которым невозможно установить правопреемника;

- устанавливаются правила оспаривании и последствиях незаконности проведенной реорганизации;

- запрещается реорганизация фондов;

- предусматривается возможность восстановления в судебном порядке корпоративного контроля, утраченного участником юридического лица;

- установливается правило, по которому сделки, которые совершили юридическими лицами, которые возникли путем признания незаконной реорганизации, по общему правилу считаются действительными, а юридические лица - существовавшими до момента признания решения о реорганизации недействительным или реорганизации - несостоявшейся;

- признание недействительной государственной регистрации юридического лица стало самостоятельным основанием для его ликвидации;

- установлены случаи привлечения для принудительной ликвидации юридического лица назначенного судом арбитражного управляющего;

- введены меры защиты прав кредиторов ликвидируемого юридического лица;

- исключены такие категории, как «преобладающее общество» и «зависимое общество»;

- закреплены особенности функционирования публичных корпораций;

- больше не выделяются такой вид хозяйственных обществ, как общество с дополнительной ответственностью, и такие типы акционерных обществ, как открытые и закрытые;

- расширены основания ответственности основного хозяйственного товарищества или общества по долгам дочернего общества;

- в ГК РФ введено правовое регулирование корпоративного договора;

- установлено, что значительная часть уставного капитала хозяйственного общества должна быть оплачена денежными средствами к моменту государственной регистрации;

- введено требование об обязательной независимой оценке неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества и субсидиарной ответственности оценщика в размере допущенного им завышения стоимости неденежного вклада;

- установлен исчерпывающий перечень некоммерческих организаций, количество их организационно-правовых форм сокращено;

- проведено деление некоммерческих организаций на корпорации и некорпоративные организации;

Однако есть ряд ее положений, которые в итоге остались без внимания. Например:

- не установлено особенностей правоспособности иностранных юридических лиц, зарегистрированных в офшорных зонах;

- не установлен принцип достоверности данных ЕГРЮЛ, обязательной проверки достоверности и соответствия учредительных документов законодательству; не закреплено обязанности юридического лица возместить своим контрагентам убытки, причиненные непредоставлением (несвоевременным предоставлением или предоставлением недостоверных сведений) сведений в ЕГРЮЛ, а также обязанности информирования заинтересованных лиц о внесении изменений в учредительные документы юридического лица или сведения ЕГРЮЛ о нем;

- органам юстиции не переданы функции по регистрации коммерческих организаций;

- нормы об очередности удовлетворения требований кредиторов при ликвидации не унифицированы с соответствующими правилами Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)»;

- не установлено субсидиарной ответственности учредителя (участника) по долгам «компании одного лица»;

- минимальный размер уставного капитала хозяйственных обществ не повышен;

- не установлено запрета на оплату уставного капитала векселями;

- не исключена конструкция дробных акций;

- общины коренных малочисленных народов РФ остались самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица;

- сохранена такая организационно-правовая форма, как унитарные предприятия (предлагалось в перспективе оставить только федеральные казенные предприятия для особо важных сфер экономики);

- потребительские общества отнесены не к коммерческим, а к некоммерческим организациям - к ним применяются нормы о потребительских кооперативах;

- не решены вопросы статуса товарных и фондовых бирж, обществ взаимного кредитования;

- негосударственные пенсионные фонды отнесены к некоммерческим организациям - фондам;

- орган общественной самодеятельности сохранил статус юридического лица (теперь он отнесен к общественным организациям);

- не запрещено преобразование учреждений;

- появились публично-правовые компании;

- не урегулирован гражданско-правовой статус органов публичной власти.

В обще, как подчеркивают авторы Закона, его нормы это результат многочисленных компромиссов.

Закон принципиально меняет систему юридических лиц. Первое принципиальное изменение в деление и коммерческих и некоммерческих организаций на унитарные организации и корпорации. Второе принципиальное изменение заключается в оптимизации организационно-правовых форм некоммерческих организаций: их количество сократилось, появился их исчерпывающий перечень.

Закон устанавливает переходные положения, которые определяют, нормы о юридических лицах какие организационно-правовые формы будут применяться к созданным до вступления в силу Закона юридическим лицам, которые были созданы в тех организационно-правовых формах, которых больше не предусматривают (п. 8 ст. 3 Закона).

Принципиальных изменений в закрепленное в ст. 48 ГК РФ понятие юридического лица не внесено.

Новшеством предстает введенное деление всех юридических лиц (как коммерческих, так и некоммерческих организаций) на корпоративные и унитарные, а также замена понятия «обязательственные права» понятием «корпоративные права».

Не совсем ясно, почему в ст. 48 ГК РФ не уделено внимание фондам, автономным некоммерческим организациям, религиозным организациям, публично-правовым компаниям. Они являются унитарными организациями (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). По отношению к фондам, автономным некоммерческих организациям, религиозным организациям ГК РФ устанавливает, что учредители не имеют прав на их имущество (п. 1 ст. 123.18, п. 3 ст. 123.24, п. 3 ст. 123.28 ГК РФ), однако в ст. 48 ГК РФ на это, в отличие от прежней редакции, не указывается.

Теперь все юридические лица подлежат разделению на корпоративные и унитарные (ст. 65.1 ГК РФ).

Корпоративными юридическими лицами (корпорациями) могут быть юридические лица, чьи учредители (участники) имеют право участвовать (членства) в них и составляют их высший орган правления. Так как участвуя в корпоративной организации ее члены вступают в корпоративные (членские) права и приобретают обязанности по отношению к созданному ими юридического лица, исключая случаи, предусмотренные ГК РФ.

Корпорациями могут считаться хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в РФ, а также общины коренных малочисленных народов РФ.

Унитарными юридическими лицами могут считаться юридические лица, чьи учредители не являются их участниками и не имеют в них прав членства.

К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Сохранилось разделение юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации (ст. 50 ГК РФ).

Принципиальное изменение заключается в том, что перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, который устанавливается ГК РФ, теперь стал исчерпывающим. До этого момента организационно-правовые формы, которые могли использоваться для создания некоммерческих организаций, устанавливались не только ГК РФ, но и определенными законными нормами, что стало причиной их огромного количества, иногда искусственному выделению отдельных организационно-правовых форм некоммерческих организаций, пробелам, повторам и противоречиям в законодательных нормах, регулируюх их правовое положение*(5).

Изменения претерпели и нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций:

- предпринимательская деятельность некоммерческих организаций называется «приносящей доход деятельностью»;

- приносящая доход деятельность осуществляется в случае, если это предусмотрено уставом некоммерческой организации;

- установлены требования к наличию имущества некоммерческой организации, которая осуществляет приносящую доход деятельность, которые призваны защищать интересы ее кредиторов. Эти требования не распространяются только на казенные и частные учреждения, собственники имущества которых несут субсидиарную ответственность по их обязательствам (п. 4 ст. 123.22, п. 2 ст. 123.23 ГК РФ).

2. Правоспособность и учредительные документы юридического лица.

Нормы о правоспособности юридических лиц подверглись скорее редакторским правкам. Необходимо отметить, что п. 1 и 2 ст. 49 ГК РФ как условия осуществления определенных законом отдельных видов деятельности упоминает, не только лицензирование, но и членство в саморегулируемой организации или наличие выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ. Кроме того, в ст. 49 ГК РФ включен пункт 4, согласно которому гражданско-правовое положение юридических лиц и процедура их участия в гражданском обороте регулируются ГК РФ, а особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются согласно с ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами.

Серьезные изменения произошли в нормах об учредительных документах юридических лиц (ст. 52 ГК РФ). К ним можно отнести следующие:

- Юридические лица действуют на основании уставов, являющемися их единственными учредительными документами. Исключение составляют только хозяйственные товарищества, учредительным документом которых является учредительный договор, к которому применяются правила ГК РФ об уставе (п. 1 ст. 52 ГК РФ).

- Более не допускается наличие общих положений о некоммерческих организациях определенного вида, на основании которых они действуют. Только для учреждений установлено правило, согласно которому в случаях, которые предусматривает закон, оно может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.

- Для государственной регистрации юридических лиц могут быть использованы типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

- Учредители (участники) юридического лица имеют право утвердить регулирующие корпоративные отношения и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица Во внутреннем регламенте и в иных внутренних документах юридического лица могут заключаться положения, которые не противоречат учредительному документу юридического лица (п. 5 ст. 52 ГК РФ).

Положения об органах юридического лица (ст. 53 ГК РФ) дополнены интересной нормой: теперь учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Такие сведения подлежат включению в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Порядок совместных или независимых действий этих лиц и их компетенция, скорее всего, должны быть установлены специальными законами и учредительными документами юридических лиц. Насколько широко будет использоваться эта возможность и насколько эффективным окажется этот механизм - покажет практика.

Практические сложности могут таить в себе и изменения, внесенные в абз. 1 п. 1 ст. 53 ГК РФ, который теперь сформулирован так: «Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени (п. 1 ст. 182) в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом». Авторы закона, сославшись на п. 1 ст. 182 ГК РФ, фактически приравняли органы юридического лица к его представителям, что не соответствует иным нормам ГК РФ (примером могут быть нормы о представительстве, недействительности сделок, совершенных представителями и органами юридических лиц).

Кроме того, в ст. 53 ГК РФ внесены следующие изменения:

- теперь юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников в случаях, установленных только ГК РФ (а не законом, как предусматривала прежняя редакция) (п. 2 ст. 53 ГК РФ);

- обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно несет не только лицо, которое уполномочено выступать от его имени, но и члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.) (п. 3 ст. 53 ГК РФ);

- добавлен п. 4, согласно которому отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах;

- нормы об ответственности органов управления юридического лица перенесены из ст. 53 в отдельную статью (ст. 53.1 ГК РФ).

В ГК РФ включена норма об аффилированности (ст. 53.2), но она отсылает к положениям закона, согласно которым определяется наличие или отсутствие между лицами отношений связанности (аффилированности). В настоящее время еще действует ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», согласно которой определяется аффилированность.

Ответственность

Изменения ст. 56 ГК РФ, определяющей ответственность юридического лица, в основном носят характер редакторских правок. В п. 1 ст. 56 ГК РФ добавлена ссылка на норму, определяющую особенности ответственности религиозной организации.

Важным нововведением Закона является расширение и подробное регулирование ответственности лица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих действия юридического лица. ГК РФ дополнен статьей 53.1, регулирующей эти вопросы.

6. Создание юридического лица.

ГК РФ дополнен статьей 50.1, которая посвящена решению об учреждении юридического лица. Раньше порядок принятия и содержание решения об учреждении отдельных юридических лиц определялось специальными законами (например, ст. 11 Закона об ООО, ст. 9 Закона об АО, ст. 8 Закона о ГУПах, ст. 13 Закона о НО).

Теперь ГК РФ устанавливает общие для всех юридических лиц правила:

- юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица;

- в случае учреждения юридического лица одним лицом решение принимается учредителем единолично; двумя и более учредителями - всеми учредителями единогласно;

- в решении указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) его органов, а также иные сведения, предусмотренные законом;

- в решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Регистрация, реорганизация и ликвидация

Статья 51, которая регулирует государственную регистрацию юридического лица, осталась без изменений.

Процесс реорганизации юридических лиц существенно изменился. Основные изменения:

- допускается реорганизация с одновременным сочетанием различных ее форм; реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в том числе созданных в разных организационно-правовых формах (абз. 2 п. 1, п. 3 ст. 57 ГК РФ);

- более детально урегулированы вопросы правопреемства при реорганизации (п. 5 ст. 58, п. 1 ст. 59 ГК РФ, п. 5 ст. 60 ГК РФ), защиты прав кредиторов при реорганизации (абз. 2 п. 5 ст. 58, п. п. 2-4 ст. 60 ГК РФ);

- установлены основания, порядок и последствия признания недействительным решения о реорганизации юридического лица (ст. 60.1 ГК РФ);

- установлены основания, порядок и последствия признания реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2 ГК РФ).

Статья 57 ГК РФ дополнена следующими правилами:

- допускается реорганизация юридического лица с одновременным сочетанием различных ее форм (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования);

...