Конституционные гарантии трудовых прав граждан

1. Работодатель освобождает работников от выполнения трудовых обязанностей на время привлечения их к государственным или общественным обязанностям в случаях, предусмотренных законами Республики Казахстан, с сохранением за ними места работы (должности).

2. За выполнение государственных и общественных обязанностей заработная плата работнику выплачивается по месту выполнения указанных обязанностей, но не ниже средней заработной платы по месту основной работы.

3. Работник, отслуживший срочную воинскую службу, имеет преимущественное право при приеме на работу на то же предприятие, где он работал до призыва на срочную воинскую службу[4].

Как видим, согласно Трудовому Кодексу РК работодатель может освобождать работника от работы на время выполнения государственных или общественных обязанностей с сохранением за ним места работы (должности). Это относится к осуществлению депутатских обязанностей в соответствии с законодательством о выборах и статусе депутатов. Кандидаты в Президенты, депутаты Парламента, маслихатов со дня их регистрации и до опубликования итогов выборов освобождаются от работы (военной службы, военных сборов) с возложением расходов на этот период в размере средней заработной платы за счет средств республиканского бюджета, выделенных на проведение выборов. Время участия кандидатов в выборах засчитывается в трудовой стаж по той специальности, по которой он работал до дня регистрации.

К числу других случаев выполнения государственных обязанностей в рабочее время следует отнести: явку по вызову в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору и в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого и др. В этом случае средний заработок работнику должен выплатить орган, привлекший его к этим обязанностям в рабочее время.

Работникам, привлекаемым к выполнению обязанностей, предусмотренных Законом Республики Казахстан от 8 июля 2005 года № 74-III «О воинской обязанности и воинской службе»[21], представляются гарантии и льготы в соответствии с этим Законом. Работник, отслуживший срочную службу, имеет преимущественное право при приеме на работу на то же предприятие, откуда он был призван (п.3 ст.149 Трудового Кодекса РК)[4]. Ему может быть предложена либо прежняя работа, либо другая работа в этой же организации.

Члены выборных профсоюзных органов для выполнения общественных обязанностей в интересах своих членов на время профсоюзной учебы, участия в работах съездов, пленумов, президиумов, конференциях освобождаются от работы. Условия освобождения и порядок оплаты предусматривается коллективными договорами и соглашениями (ст.19 Закона “О профессиональных союзах”)[22].

На время выполнения государственных или общественных обязанностей, если по действующему законодательству эти обязанности могут осуществляться в рабочее время, работникам гарантируется сохранение места работы (должности) и среднего заработка.

Средний заработок сохраняется в случаях выполнения следующих государственных или общественных обязанностей в рабочее время:

1) осуществления избирательного права;

2) участия депутата в сессиях органов представительной власти, а в случаях, установленных законодательством, -- и при выполнении им других депутатских обязанностей;

З) явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору и в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, а также участия в судебных заседаниях в качестве народного заседателя, общественного обвинителя и общественного защитника, представителя общественных организаций и трудовых коллективов;

4) участия в работе комиссий по назначению пенсий и медико-санитарных экспертных комиссий (МСЭК) в качестве выделенных профсоюзными организациями членов этих комиссий;

5) явки по вызову в комиссии по назначению пенсий в качестве свидетеля для дачи показаний о трудовом стаже;

6) участия в качестве члена добровольной пожарной дружины в ликвидации пожара или аварии;

7) выполнения других государственных или общественных обязанностей - в случаях, предусмотренных законодательством.

2. Гарантии для работников, направляемых на медицинский осмотр (Статья 150).

На время прохождения за счет средств работодателя периодических медицинских осмотров за работниками, обязанными их проходить в соответствии с Трудовым Кодексом либо коллективным договором, сохраняются место работы (должность) и средняя заработная плата[4].

Для обеспечения безопасных условий труда и предупреждения профессиональных заболеваний работодатель обязан организовать предварительное (при поступлении на работу) и периодические медицинские осмотры работников.

Обязательные периодические медицинские осмотры должны проходить следующие к категории работников:

- лица, занятые на тяжелых работах и на работах с вредными или опасными условиями труда;

- несовершеннолетние работники;

- работники организаций пищевой промышленности;

- общественного питания и торговли;

- работники лечебно-профилактических и детских учреждений;

- работники учреждений образования;

- работники учреждений транспорта и др.

В период периодических обследований в медицинском учреждении за работниками, обязанными проходить такое обследование, сохраняется место работы (должность) и средний заработок по месту работы.

3. Гарантии для работников, являющихся донорами (Статья 151).

За работником, являющимся донором, на время обследования и сдачи крови сохраняются место работы (должность) и средняя заработная плата[4].

Донорство является свободно выраженным добровольным актом; государством поощряется и поддерживается развитие добровольного бесплатного донорства; кровь и ее компоненты, применяемые в лечебных целях, могут быть получены только от человека; донором крови может быть каждый дееспособный гражданин, достигший возраста 18 лет и прошедший медицинское обследование; и, наконец, взятие от донора крови допустимо при условии, если здоровью донора не будет причинен вред. В законе также сказано о том, что государство гарантирует защиту прав донора и предоставление мер социальной поддержки. Одна из них - обеспечение донора бесплатным питанием в день сдачи крови. Расходы на его организацию покрываются за счет бюджетных средств.

Доноры, сдавшие в течение года кровь и (или) ее компоненты в суммарном количестве, равном двум максимально допустимым дозам, вправе рассчитывать на дополнительные льготы, а именно:

- на получение пособия по временной нетрудоспособности при всех видах заболеваний в размере полного заработка независимо от трудового стажа в течение года;

- на первоочередное выделение по месту работы или учебы льготных путевок для санаторно-курортного лечения в течение года.

Бесспорно, человек, решивший прийти на помощь людям, жизнь и здоровье которых зависят от донорской крови, должен быть застрахован от негативных для него последствий, связанных с вынужденным отсутствием на работе, например, от увольнения за прогул или уменьшения семейного дохода. Для этого государство выработало специальные механизмы.

Донор в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день медицинского обследования, связанного с кровоотдачей, освобождается от работы. Руководитель организации обязан беспрепятственно отпускать работника в организацию здравоохранения в дни обследования и сдачи крови. Для подтверждения прохождения медицинского обследования и взятия крови и ее компонентов работник должен представить администрации предприятия Справку об обследовании и Справку об освобождении от работы в день кровоотдачи и предоставлении дополнительного дня отдыха. Справки о сдаче крови, выданные учреждениями здравоохранения, являются документами строгой отчетности и хранятся в отделах кадров или у уполномоченных лиц на предприятиях по месту основной работы доноров[23, с.26].

К сожалению, применение института донорства в рамках трудовых правоотношений, не исключает конфликта интересов работодателя и работника. Представим следующую ситуацию. Работник написал заявление о предоставлении ему одного дня отпуска без сохранения заработной платы. Не получив разрешения администрации, на следующий день он на работу не вышел. В день выхода на работу работник представил справку, свидетельствующую о выполнении им донорской функции. Возникают вопросы: можно ли квалифицировать неявку работника на рабочее место как прогул? Вправе ли администрация применить дисциплинарное взыскание (замечание, выговор, увольнение) к такому работнику?

На наш взгляд, нет, поскольку обязанность работодателя отпускать донора для сдачи крови закреплена законом, а значит, право работника на освобождение от работы в «донорский» день носит абсолютный характер. Даже если причина сдачи крови была обусловлена желанием работника избежать дисциплинарной ответственности, это не должно иметь существенного значения. Тем более что нельзя исключать и обратное (например, внезапная болезнь родственников или друзей). Что касается работодателя, то в случае объявления такому работнику выговора за нарушение законодательства о труде он может быть привлечен к административной ответственности за необоснованное применение мер дисциплинарной ответственности по Административному Кодексу РК[24].

Другой мерой социальной поддержки доноров, является предоставление работнику по его желанию другого дня отдыха в случаях, когда:

- по соглашению с работодателем он вышел на работу в день сдачи крови (за исключением тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, когда выход работника на работу в этот день невозможен);

- день сдачи крови и ее компонентов совпал с периодом ежегодного оплачиваемого отпуска, выходным или нерабочим праздничным днем.

Организм донора требует восстановления, поэтому законодатель гарантирует работнику предоставление дополнительного дня отдыха после дня кровоотдачи. По желанию работника этот день может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.

Обратите внимание, указанная норма не предусматривает оплату за день медицинского освидетельствования. Объясняется это тем, что не каждый желающий сдать донорскую кровь может стать донором. В результате медицинского обследования могут быть выявлены противопоказания к донорству (абсолютные и временные). Для того чтобы предпринятая работником попытка выполнить свой моральный долг не стала причиной нарушения им правил трудового распорядка, законодатель, как было сказано ранее, предусмотрел гарантию по освобождению потенциального донора в день медицинского освидетельствования от служебных обязанностей.

Если противопоказания к донорству отсутствуют, врач определяет вид донорства (кровь, плазма, иммунная плазма, клетки крови), объем взятия крови или ее компонентов, и направляет донора в отделение забора крови и ее компонентов. То есть по медицинским правилам процедура обследования донора завершается сдачей крови в тот же день. Поэтому права работника-донора на оплату «донорских» дней будут соблюдены[23, с.28].

Важно, что все установленные ТК РК гарантии и компенсации, в том числе и сохранение среднего заработка донора, имеют силу независимо от того, бесплатно или на возмездной основе работник исполнил свой долг.

4. Гарантии для работника, осуществляющего трудовую деятельность в зонах экологического бедствия и радиационного риска (Статья 154).

Гарантии для работника, осуществляющего трудовую деятельность в зонах экологического бедствия и радиационного риска, устанавливаются законами Республики Казахстан[4]. Экологическое бедствие - экологическая обстановка, возникшая на участке территории, где в результате хозяйственной и иной деятельности или естественных природных процессов произошли глубокие необратимые изменения окружающей среды, повлекшие за собой существенное ухудшение здоровья населения, разрушение естественных экологических систем, ухудшение состояния животного и растительного мира (ст.173 Экологического кодекса РК)[25]. Лица, пострадавшие вследствие чрезвычайной экологической ситуации или экологического бедствия, имеют право на возмещение причиненного им вреда, а также на социальную защиту в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан (ст. 177 Экологического кодекса РК)[25].

5. Гарантии и компенсации за время коллективных переговоров (Статья 287).

В соответствии с Трудовым Кодексом РК предусмотрены гарантии и компенсации для лиц, участвующих в коллективных переговорах, подготовке проектов коллективных договоров и соглашений, а также специалистов, приглашенных для участия в этой работе.

Оплата труда приглашенных экспертов и специалистов производится по заключенному с ними работодателями либо представительными органами работников трудовому соглашению[4].

Члены представительных органов работников, участвующие в коллективных переговорах, в период их ведения не могут быть уволены по инициативе работодателя без согласия соответствующего представительного органа (кроме случаев ликвидации организации).

Представители профсоюзов, их объединений, органов общественной самодеятельности, участвующие в коллективных переговорах, в период их ведения не могут быть без предварительного согласия уполномочившего их на представительство органа подвергнуты дисциплинарному взысканию, переведены на другую работу, перемещены или уволены по инициативе администрации.

6. Гарантии для работников, направляемых для повышения квалификации и переподготовки (глава 11 ТК РК).

В данном случае под повышением квалификации следует понимать обучение вторым профессиям, прохождение профессиональной подготовки и т.п. Согласно Трудовому Кодексу РК работодатель обязан создавать работникам, проходящим профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации, условия для совмещения работы с обучением, предусмотренные ТК РК, соглашениями, коллективным, трудовым договорами. (Статья 140)[4]. В соглашении, коллективном и (или) трудовом договорах могут предусматриваться льготы и компенсационные выплаты, связанные с обучением. (Статья 141 ТК РК)[4]. Работники, проходящие профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации, по соглашению с работодателем могут освобождаться от работы либо выполнять работу на условиях неполного рабочего времени. Работники, проходящие профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации, пользуются гарантиями, предусмотренными Трудовым Кодексом, коллективным, трудовым договорами. (Статья 143 ТК РК)[4].

Таким образом, при направлении работодателем работника для повышения квалификации и переподготовки с отрывом от производства за ним сохраняется место работы (должность). Сохранение места работы (должности) за работником, направленным работодателем на повышение квалификации с отрывом от производства, означает также и то, что если после окончания повышения квалификации работодатель не сможет предоставить ему прежнюю работу (должность), то с взаимного согласия должна быть предоставлена работа (должность), которая по специальности или квалификации должна быть не ниже той, на которой работник работал до повышения квалификации.

Кроме того, работодатель имеет право за счет собственных средств обучать или направить на обучение работника для подготовки кадров в интересах работодателя. В этом случае работник, прошедший обучение, повышение квалификации или переподготовку за счет работодателя, обязан отработать у данного работодателя срок, согласованный сторонами в индивидуальном трудовом договоре. В случае же расторжения договора по инициативе работника или работодателя вследствие вины работника последний оплачивает работодателю полностью затраты, связанные с его обучением (ст.143 ТК РК)[4].

7. Гарантии для работников за время нахождения в ежегодном отпуске (ст.101).

Эта гарантия распространяется на все дни нахождения работника в ежегодном трудовом отпуске. Согласно Трудовому Кодексу РК оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск работникам предоставляется продолжительностью двадцать четыре календарных дня, если большее количество дней не предусмотрено иными нормативными правовыми актами, трудовым, коллективным договорами и актами работодателя. (Статья 101 ТК РК)[4].

Гарантийная выплата из расчета среднего заработка за время отпуска производится накануне ухода в отпуск, но не позднее, чем за три дня до ухода в отпуск.

Указанные выше гарантийные выплаты не являются исчерпывающими ни по количеству, ни по размеру. В коллективном и трудовом договоре могут быть предусмотрены и другие гарантийные выплаты, а также другие условия предоставления перечисленных выше выплат. Однако во всех случаях они не должны быть ниже тех, которые определены трудовым законодательством и соглашениями

Кроме гарантийных выплат законодательство предусматривает также гарантийные доплаты. Если выплаты применяются в случае освобождения от работы, то доплаты - при выполнении работы, но в случаях появляющегося при этом снижения заработной платы. Различие состоит в том, что если выплаты предусматриваются за время освобождения по уважительным причинам от работы, то доплаты устанавливаются при наличии работы в целях предотвращения необоснованного снижения заработка. К подобного рода доплатам относятся, в частности: доплаты за время простоя; доплаты несовершеннолетним в связи с сокращением их рабочего времени; доплаты женщинам в связи с кормлением ребенка; доплаты при переводах на нижеоплачиваемую работу.

Рассмотрим некоторые виды гарантийных доплат.

1. Доплаты работникам моложе 18 лет при сокращенной продолжительности ежедневной работы. Заработная плата работникам моложе 18 лет при сокращенной продолжительности ежедневной работы выплачивается в таком же размере, как и работникам соответствующих категорий при полной продолжительности ежедневной работы.

Труд указанных работников, допущенных к сдельным работам, оплачивается по сдельным расценкам, установленным для взрослых работников, с доплатой по тарифной ставке за время, на которое продолжительность их ежедневной работы сокращается по сравнению с продолжительность ежедневной работы взрослых работников.

2. Доплаты при временных переводах на нижеоплачиваемую работу в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой. Работнику, временно переведенным на нижеоплачиваемую работу в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой, по соглашению сторон может быть сохранена заработная плата по прежней работе (ст.45 ТК РК)[4].

3. Законодательством предусмотрены и другие случаи сохранения прежнего среднего заработка при переводе по состоянию здоровья на более легкую нижеоплачиваемую работу. При этом гарантийная доплата также будет составлять разницу между прежним заработком и заработком по новой работе.

4. Доплата при временных переводах на другую работу в случае производственной необходимости.

Работодатель в случае производственной необходимости, в том числе временного замещения отсутствующего работника, имеет право переводить работника без его согласия на срок до одного месяца в течение календарного года на другую, не обусловленную трудовым договором и не противопоказанную ему по состоянию здоровья работу в той же организации, в той же местности с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже средней заработной платы по прежней работе (ст.43 ТК РК)[4]. Гарантийной доплатой здесь будет разница между средним заработком по прежней работе и заработком по новой работе.

5. Доплата при временных переводах на другую работу в случае простоя/

Работодатель в случае простоя имеет право переводить работника без его согласия с учетом его специальности, квалификации на другую работу, не противопоказанную по состоянию здоровья, на срок не более одного месяца в течение календарного года.

При переводе в случае простоя оплата труда работнику производится по выполняемой работе, но не менее двух третей его среднемесячной заработной платы по прежней работе (ст.44 ТК РК)[4]. Гарантийной доплатой здесь также будет разница между средним заработком по прежней работе (либо тарифной ставкой) и заработком по новой работе.

3. Правовое регулирование компенсационных выплат: понятие и виды

3.1 Понятие компенсационных выплат

Компенсационные выплаты - денежные выплаты, связанные с особым режимом работы и условиями труда, потерей работы, возмещением работникам затрат, связанных с исполнением ими трудовых или иных предусмотренных законами Республики Казахстан обязанностей (ст.1 ТК РК)[4].

Компенсационными называются выплаты, которые имеют целью возместить (компенсировать) работнику расходы, связанные или с выполнением им трудовых обязанностей, или с переездом при переводе и приеме на работу в другую местность.

Как видно из приведенной дефиниции, характерной особенностью компенсации, отличающей ее от гарантии, является самодостаточная цель и смысл ее выплаты - возмещение работнику понесенных им затрат, того, что израсходовано или предстоит истратить именно в процессе исполнения им трудовых или иных обязанностей, предусмотренных не только ТК РК, но и иными законами, либо при иных установленных законодательством обстоятельствах.

Следовательно, если рассматривать компенсацию в широком смысле, то под словом «затраты» можно понимать не только материальные, но и неимущественные расходы, например психофизические, направленные на попытку защитить свои нарушенные права, в частности в контролирующих и надзирающих органах за соблюдением трудового законодательства. Однако прямого и буквального подтверждения вывода о применении понятия «компенсация» только в узком смысле (материальные затраты) или в широком (материальные и нематериальные затраты) в Кодексе нет. Поэтому на практике к бесспорным случаям применения компенсации относятся, как правило, материальные затраты, например возмещение расходов в связи с командировками или при переезде на работу в другую местность. В то же время к неимущественным затратам относят только возмещение так называемого морального вреда, затраты неимущественного характера, выраженные в понесенных физических и нравственных страданиях.

Тем не менее, налицо возмездный характер компенсаций, которые могут выплачиваться либо заранее, либо по факту представленного надлежащего отчета или доказательства возникших расходов. Но при предъявлении доказательств в суде необходимо учитывать, что их юридическая значимость для дела состоит в подтверждении ими обстоятельств, с которыми законодатель связывает наступление юридических последствий в виде возникновения, изменения или прекращения того или иного вида трудовых или связанных с ними правоотношений[26, с.37].

Выполнение в судебном процессе этих требований при отсутствии в ТК РК конкретных оценочных критериев нематериальных затрат серьезно усложняет работнику возможность доказать понесение им неимущественных расходов и отдает их оценку на неограниченное ничем усмотрение суда.

Итак, законодатель сознательно отделил компенсации от иных гарантийных средств, придав им самостоятельное значение, что позволяет обозначить два главных разделяющих признака:

- гарантийные средства в виде гарантийных выплат носят безвозмездный характер, а компенсации -- возмездный. Поэтому если в каком-либо случае не предполагается, что работник понесет прежде всего материальные расходы (затраты) и (или) фактически не понес их, то полагающиеся ему по закону денежные средства носят характер гарантийных выплат. Эти выплаты осуществляются, прежде всего, в целях материальной поддержки работника в периоды лишения его возможности полностью или частично зарабатывать средства к существованию не по его вине, а в иных случаях - платой за психофизические неудобства, в частности незапланированные организационные хлопоты по восстановлению нарушенных прав работника, например в связи с его незаконным увольнением;

-гарантийные выплаты не обусловлены выполнением работником трудовых обязанностей и его рабочим временем, например, при сохранении заработка в период гарантированного отпуска или во время занятости общественно полезным делом. При этом в случаях, вытекающих из трудовых отношений, возмещение потери заработка производится работодателем, а в других случаях -- государственным органом или общественным объединением, привлекшим работника в соответствии с законом к исполнению иных обязанностей (ст. 114, ч. 2 ст. 170 и ч. 3 ст. 176 ТК РК)[4]. Компенсационные же выплаты связаны только с выполнением трудовых обязанностей работника или дел, обусловленных их выполнением. При таких обстоятельствах происходит выплата компенсации, причем, что вполне справедливо и естественно, из средств работодателя (ст. 155-158 ТК РК)[4].

Итак, применение термина «компенсация» в общем его смысле обозначает возмещение в виде вознаграждения за что-либо потерянное или кому-нибудь уступленное, т. е. уравновешивание (выравнивание) создавшегося асимметричного положения. В юридическом аспекте компенсация несет в себе аналогичную социальную нагрузку, что предполагает способ прекращения каких-либо обязательств, полностью или в части, путем зачета взаимно предъявленных или возможных к предъявлению требований кредитора и должника. Например, в трудовом праве кредитором является, как правило, работник, которому в соответствии с законом полагаются выплаты, в частности: за неиспользованный из-за производственных потребностей очередной отпуск, за изнашивание в производственных целях личного инструмента (транспорта и т. п.), за своевременно не выданные спецодежду и спецпитание и т. д.

Если же те или иные выплаты имеют смешанный набор признаков, соответствующих как компенсации, так и гарантийной выплате, то они вносят в правоприменительную практику хаос, порождая конфликтные ситуации. Например, правовая природа индексации заработной платы неоднозначна, поскольку в ней присутствуют признаки, как компенсации, так и гарантийной выплаты.

К ряду «двуличных» выплат можно также отнести компенсацию при увольнении за все неиспользованные в период работы отпуска, предназначенную работнику как возмещение психофизических, а не материальных затрат (ст. 110 ТК РК)[4]. При этом возникают вопросы и о связи этих понятий с источниками выплат: согласно ТК РК они производятся и за счет работодателя - в виде гарантийных выплат и компенсаций, и за счет органов и организаций, в интересах которых работник исполняет государственные или общественные обязанности, но уже почему-то в виде компенсаций, а также из государственных специализированных финансовых источников - в виде пособий (ст. 159 ТК РК)[4].

Из-за неопределенности в разграничении выплат работодатель может допустить нарушения законодательства о труде, в результате чего будет нести материальную ответственность за нанесенный моральный вред и иной причиненный работнику ущерб в виде санкции штрафного характера с обязанностью выплатить работнику компенсацию морального вреда и гарантийные средства в установленном законом размере. Кроме того, работодателя, возможно, привлечь и к административной ответственности в соответствии с требованиями КоАП РК[24].

При таких обстоятельствах за одно нарушение трудового законодательства работодателя можно привлечь к трем вышеуказанным видам материального воздействия. Применение их одновременно за одно и то же правонарушение, учитывая особенность их правовой природы, носит дискуссионный характер, но, исходя из правового принципа справедливости, вполне целесообразно при доказанности вины работодателя.

Следует отметить, что законодатель, назвав в ТК РК гарантийную выплату компенсацией, отнес ее к денежным средствам. Тем не менее такое неоднозначное ее понимание допускает то, что одни представители финансовых органов понимают эту выплату как гарантийную, прежде всего потому, что она не возмещает каких-либо материальных затрат работника и, следовательно, является его доходом. Другие оценивают ее как компенсацию, возмещающую понесенные работником материальные потери, вызванных незаконным увольнением. Однако в содержании определения термина «компенсация», данного в ст. 1 ТК РК, такого понятия, как «потери», нет, а есть только понятие «затраты», что, как уже выше было уточнено, не одно и то же.

Такие недоработки в законодательной технике ведут к тому, что у работодателя возникают конфликты с государственными финансовыми органами. В связи с изложенным выше следует обозначить еще один критерий отграничения компенсации от гарантийных выплат, который не всегда учитывают финансовые органы[26, с.39].

Исходя из сказанного выше, термины «гарантия» и «компенсация» в налоговом аспекте должны различаться. Во-первых, по отраслевой трудо-правовой терминологии; во-вторых, по такому признаку, как образование или необразование у работника дохода в результате получения им этих выплат.

Из анализа вышеопределенных признаков двух рассматриваемых понятий следует, что при получении гарантийных средств работник имеет доход, а при получении компенсации - нет, поскольку компенсационный вид выплаты лишь возмещает ему уже понесенные им затраты или ожидаемые расходы.

Однако такой вывод можно будет сделать лишь тогда, когда законодатель ясно (логично, четко и вразумительно) отнесет к компенсационным выплатам только понесенные работником материальные затраты, а психофизические затраты отнесет к гарантийным выплатам либо укажет в определении понятия «компенсация», что термин «затраты» охватывает и материальные, и нематериальные (психофизические) расходы работника, понесенные им в случаях, примеры которых будут четко обозначены в ТК РК.

Если же законодатель отнесет психофизические затраты работника к гарантийным выплатам или компенсации, ему придется уточнить, охватываются ли этим понятием и затраты, понесенные при восстановлении нарушенных прав. Дело в том, что в действующем определении понятия «компенсация» присутствует существенный признак, который связывает понесенные затраты конкретно с исполнением трудовых или иных обязанностей, предусмотренных ТК РК или другим законом. Действия работника, например, по восстановлению нарушенных прав, не являются его обязанностью, предусмотренной законом, а представляют собой добровольную реализацию субъективного права на защиту своих интересов. Поэтому понесенные им психофизические затраты не могут, компенсироваться. Следовательно, при позитивном решении суда работнику полагается не компенсация материальных и (или) нематериальных затрат, а выплата гарантированного заработка в установленном законом размере, усредненно возмещающего понесенные им материальные потери из-за неправомерного лишения его возможности зарабатывать аналогичные или иные (большие или меньшие) по размеру средства к существованию[26, с.40].

3.2 Виды компенсационных выплат

Виды компенсационных выплат по трудовому праву следующие:

- Гарантии и компенсационные выплаты для работников, направляемых в командировки (Статья 152).

- Гарантии и компенсационные выплаты при переводе работника в другую местность вместе с работодателем (Статья 153).

- Компенсационные выплаты в связи с использованием работником личного имущества в интересах работодателя (Статья 155).

- Компенсационные выплаты работникам в случаях, когда их работа протекает в пути или имеет разъездной характер либо связана со служебными поездками в пределах обслуживаемых участков (Статья 156)

- Компенсационные выплаты в связи с потерей работы (Статья 157).

- Порядок и условия выплаты полевого довольствия (Статья 158)[4].

Минимальный размер компенсационных выплат устанавливается Правительством РК. Дополнительные размеры их могут быть установлены коллективными и трудовыми договорами. На предприятиях бюджетной сферы их размеры определяются в порядке, установленном Правительством РК.

Рассмотрим следующие виды компенсационных выплат.

1. Компенсационные выплаты для работников, направляемых в командировки (Статья 152).

1. За время командировки за работником сохраняются место работы (должность) и заработная плата.

2. Работникам, направляемым в командировки, оплачиваются:

1) суточные за календарные дни нахождения в командировке, в том числе за время в пути;

2) расходы по проезду к месту назначения и обратно;

3) расходы по найму жилого помещения.

3. Условия и сроки направления в командировки работников определяются трудовым, коллективным договорами или актом работодателя.

4. Направление работников в командировки осуществляется с учетом ограничений, предусмотренных статьями 183, 187, 226 Трудового Кодекса[4].

Командировка -- направление работника по распоряжению работодателя для выполнения трудовых обязанностей на определенный срок вне места постоянной работы, а также направление работника в другую местность на обучение, повышение квалификации или переподготовку.

Служебной командировкой признается поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места работы. Срок командировки ограничен 40 днями, не считая времени нахождения в пути. Командировка работников для выполнения монтажных, наладочных и строительных работ не должна превышать 1 года.

Командировкой не являются поездки по служебным делам (вне места постоянного жительства и работы) тех работников, трудовые обязанности которых связаны с постоянными разъездами. Например, не считается командировкой, работа летчика, за разъездной характер ему производится доплата до 40% тарифной ставки, работа машинистов локомотивов, водителей автобусов дальнего следования, кондукторов, проводников. В заработную плату таких работников заранее включены компенсации за расходы в пути.

В течение всего времени командировки за работниками сохраняется место работы (должность) и средний заработок. Кроме того, им выплачиваются:

1) суточные за время нахождения в командировке;

2) расходы по проезду к месту назначения и обратно;

3) расходы по найму жилого помещения.

Суточные выплачиваются за каждый день командировки, включая выходные праздничные дни, день отъезда и день приезда. Если работник имеет возможность вернуться в тот же день к месту постоянного жительства, суточные за время командировки не полагаются.

Срок пребывания в месте командировки определяется по отметкам в командировочном удостоверении о дне убытия в место командировки и дне выбытия из места командировки. В случае, если работник командирован в разные населенные пункты, отметки о дне прибытия и дне убытия делаются в каждом пункте и заверяются печатью предприятия.

При отбытии в командировку работнику выдается денежный аванс в пределах сумм, причитающихся на оплату проезда, расходов по найму жилого помещения и суточных. В течение трех дней после возвращения из командировки работник обязан представить авансовый отчет об израсходованных суммах, к которому прилагаются командировочное удостоверение, документы о найме жилого помещения и расходах по проезду.

Расходы по проезду к месту командировки и обратно к месту постоянной работы возмещаются командированному работнику в размере стоимости проезда воздушным, железнодорожным, водным, автомобильным транспортом общего пользования (кроме такси), включая страховые платежи по государственному обязательному страхованию пассажиров на транспорте, оплату услуг по предварительной продаже проездных документов и за пользование в поездах постельными принадлежностями.

Суммы компенсационных выплат командированным в последнее время регулярно пересматриваются. Письмо территориального НК № 785 «О некоторых вопросах касательно командировочных расходов и их отражения в налоговой отчетности»[27] было предоставлено право вносить по согласованию с Минтрудом РК изменения в нормы возмещения командировочных расходов с учетом изменения индекса цен.

Направление работников государственных учреждений в командировку производится в соответствии с Законом Республики Казахстан от 23 июля 1999 года № 453-I О государственной службе (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.07.2007 г.)[28]. Государственным служащим возмещаются расходы на служебные командировки, в том числе и в иностранные государства в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан. На государственных служащих распространяются предусмотренные законодательством Республики Казахстан гарантии и право на получение суточных за время нахождения в командировке, расходы по проезду к месту назначения и обратно, расходы по найму жилого помещения. За командированными государственными служащими сохраняются в течение всего времени командировки место работы (должность) и средняя заработная плата (Статья 18)[28].

Постановление Правительства Республики Казахстан от 22 сентября 2000 года № 1428 Об утверждении Правил о служебных командировках в пределах Республики Казахстан работников государственных учреждений, содержащихся за счет средств государственного бюджета, а также депутатов Парламента Республики Казахстан [29] устанавливает, срок командировки работников не может превышать 40 дней, не считая времени нахождения в пути. Фактическое время пребывания в месте командирования определяется по отметкам в командировочном удостоверении о дате прибытия в пункт назначения и дате выбытия из пункта назначения. Регистрация работников, выбывающих в командировку и прибывающих из командировки, а также регистрация лиц, прибывающих в командировку в данное государственное учреждение, ведется в специальных журналах по форме согласно приложениям 1 и 2.

За командированными работниками сохраняется в течение всего времени командировки место работы (должность) и средняя заработная плата за время командировки, в том числе и за время нахождения в пути.

Командированному работнику возмещаются следующие расходы:

1) за каждый день нахождения в командировке выплачиваются суточные в размере двух месячных расчетных показателей;

2) по найму жилого помещения по предъявленным документам:

- для руководителей и заместителей руководителей государственных учреждений, а также депутатов Парламента и судей Верховного Суда Республики Казахстан сумма расходов по найму жилого помещения в сутки не должна превышать десятикратного размера месячного расчетного показателя в городах Астане, Алматы, Атырау, Актау и Байконыр, семикратного размера месячного расчетного показателя - в областных центрах и городах областного значения и пятикратного размера месячного расчетного показателя - в районных центрах и городах районного значения;

- для работников государственных учреждений сумма расходов по найму жилого помещения в сутки не должна превышать семикратного размера месячного расчетного показателя в городах Астане, Алматы, Атырау, Актау и Байконыр, шестикратного размера месячного расчетного показателя - в областных центрах и городах областного значения, четырехкратного размера месячного расчетного показателя - в районных центрах и городах районного значения и двукратного размера месячного расчетного показателя - в сельских округах;

- при отсутствии подтверждающих документов расходы по найму жилого помещения возмещаются в размере 50 процентов от норм суточных по служебным командировкам, кроме случаев, когда работники пользовались бесплатно предоставленным жилым помещением;

3) по проезду к месту командирования и обратно к месту постоянной работы на основании предъявленных проездных документов при проезде по железным дорогам - по тарифу купированного вагона; по водным путям, по шоссейным и грунтовым дорогам - по существующей в данной местности стоимости проезда; в исключительных случаях (отсутствие названных транспортных средств или срочность командировки) с разрешения руководителя государственного учреждения железнодорожным транспортом - по тарифу вагонов с 2-х местными купе с нижним расположением мягких диванов, мягкими креслами для сидения с устройством по регулированию его положения (СВ), а также классов «Турист» и «Бизнес» скоростных поездов и воздушным транспортом - по тарифу экономического класса;

4) стоимость бронирования проездных билетов и места в гостинице, а также пользования постельными принадлежностями в поездах при проезде к месту командирования и обратно к месту постоянной работы, при наличии документов, подтверждающих эти расходы;

5) при отсутствии проездных документов к месту командирования и обратно к месту постоянной работы расходы возмещаются по минимальной стоимости проезда транспортом (за исключением воздушного);

6) по проезду автотранспортом (кроме такси) к железнодорожной станции, пристани, аэропорту, если они находятся за пределами населенного пункта, при наличии подтверждающих документов.

Командированному работнику перед отъездом в командировку выдается денежный аванс в пределах сумм, причитающихся на оплату проезда, расходы по найму жилого помещения и суточные. По возвращении из командировки работник обязан в течение пяти дней представить авансовый отчет о фактических расходах денежных средств. К авансовому отчету прилагается командировочное удостоверение, оформленное в установленном порядке, документы о найме жилого помещения и расходах по проезду[29].

Государственному регулированию подлежат также размеры и порядок выплаты суточных в иностранной валюте при командировках за границу. Нормативы этих выплат устанавливаются согласно Постановлению Правительства Республики Казахстан от 6 февраля 2008 года № 108 «О возмещении государственным служащим расходов на служебные заграничные командировки за счет средств республиканского и местных бюджетов»[30], Постановлению Правительства Республики Казахстан от 10 апреля 2002 года № 410 О Правилах использования средств, предусмотренных в республиканском бюджете по программе «Заграничные командировки» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.08.2008 г.)[31] (Приложение 3, 4).

В соответствии с указанным порядком в тех случаях, когда работники, направленные в краткосрочную командировку за границу, обеспечиваются иностранной валютой на личные расходы за счет принимающей стороны, направляющая сторона выплату суточных этим лицам не производит. Если принимающая сторона не выплачивает указанным работникам иностранную валюту на личные расходы, но предоставляет им за свой счет питание, направляющая сторона выплачивает этим лицам суточные в размере 30 % нормы, включая установленные надбавки.

В случае выезда в командировку за границу и возвращения из-за границы в тот же день суточные в иностранной валюте выплачиваются работникам в размере 50% установленной нормы.

Для отдельных категорий работников определены размеры надбавок к суточным в иностранной валюте.

Возмещение командировочных расходов работникам министерств, ведомств, государственных предприятий, финансируемых за счет средств бюджета, производится в пределах ассигнований, выделенных на их содержание. Например, Приказ Министра финансов Республики Казахстан от 24 января 2008 года № 37 «Об утверждении Правил командирования работников органов системы Министерства финансов Республики Казахстан»[32].

Руководителям министерств, ведомств, государственных предприятий разрешено в порядке исключения производить дополнительные выплаты сверх норм, связанные с командировками: в бюджетных учреждениях -- за счет экономии по счетам на их содержание; в организациях, финансируемых из специальных фондов и других источников, -- в пределах имеющихся средств; в других организациях и на предприятиях -- за счет прибыли, остающейся в их распоряжении после уплаты установленных действующим законодательством налогов и прочих обязательных платежей.

По нормам, установленным для государственных предприятий, затраты на командировки работников негосударственных предприятий, связанные с производственной деятельностью, включаются в себестоимость продукции (работ, услуг). Дополнительные выплаты, связанные с командировкой работников этих предприятий, могут производиться за счет прибыли, остающейся в их распоряжении после уплаты в бюджет налогов и прочих обязательных платежей.

2. Компенсационные выплаты при переводе работника в другую местность вместе с работодателем (Статья 153).

1. При переводе работника на работу в другую местность вместе с работодателем работодатель обязан возместить работнику расходы по:

1) переезду работника и членов его семьи;

2) провозу имущества работника и членов его семьи.

2. Порядок и размеры компенсационных выплат, предусмотренных пунктом 1 статьи153 ТК РК, определяются трудовым, коллективным договорами или актом работодателя[4].

Таким образом, порядок и размеры компенсации расходов при переводе работника на работу в другую местность вместе с организацией определяются соглашением сторон. Возмещению подлежат расходы по переезду его самого, его семьи и провозу его имущества. В возмещаемые расходы включаются:

- стоимость переезда самого работника, членов его семьи, стоимость провоза его имущества;

- суточные за все время нахождения в пути в процессе переезда;

- заработная плата работника за время переезда до начала работы (выплачивается по соглашению сторон).

Если работодатель предоставляет работнику для переезда транспорт, то стоимость проезда и провоза багажа не оплачивается.

3. Компенсационные выплаты в связи с использованием работником личного имущества в интересах работодателя (Статья 155).

При использовании работником личного имущества в интересах работодателя и с его согласия работодателем производится компенсационная выплата за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, других технических средств и расходы на их эксплуатацию по соглашению сторон[4].

Работники, использующие свои инструменты для нужд предприятия, учреждения, организации, имеют право на получение компенсации за износ (амортизацию) своих инструментов.

Размер и порядок выплаты этой компенсации определяются работодателем по согласованию с работником и соответствующим выборным профсоюзным органом предприятия, учреждения, организации, если размер и порядок выплаты компенсации не установлены в централизованном порядке.

Так, например, установлено, что предприятия включают в себестоимость продукции (работ, услуг) затраты на компенсацию своим работникам за использование ими личных легковых автомобилей для служебных поездок.

4. Компенсационные выплаты работникам в случаях, когда их работа протекает в пути или имеет разъездной характер либо связана со служебными поездками в пределах обслуживаемых участков (Статья 156).

1. Работникам, когда их работа протекает в пути или имеет разъездной характер либо связана со служебными поездками в пределах обслуживаемых участков, производятся компенсационные выплаты за каждый день нахождения вне постоянного места жительства в порядке, установленном соглашением, коллективным, трудовым договорами и (или) актом работодателя.

2. В случае если работники находятся в разъездах не все рабочие дни месяца, выплата производится пропорционально фактическому количеству дней поездок к месту работы (производства работ) и обратно.

3. Компенсационные выплаты осуществляются независимо от режима организации труда и отдыха.

4. Компенсационные выплаты не учитываются при исчислении средней заработной платы работников организаций[4].

5. Компенсационные выплаты в связи с потерей работы (Статья 157).

1. Работодатель производит компенсационные выплаты в связи с потерей работы в размере средней заработной платы за месяц в следующих случаях:

1) при расторжении трудового договора по инициативе работодателя в случае ликвидации работодателя -- юридического лица либо прекращения деятельности работодателя -- физического лица;

2) при расторжении трудового договора по инициативе работодателя в случае сокращения численности или штата работников.

2. Работодателем производится компенсационная выплата работнику в связи с потерей работы в размере средней заработной платы за три месяца при расторжении трудового договора по инициативе работника в случае сообщения работодателем недостоверной информации об условиях труда при заключении трудового договора либо нарушения работодателем трудового законодательства Республики Казахстан, условий трудового, коллективного договоров.

3. В трудовом, коллективном договорах может предусматриваться более высокий размер компенсационной выплаты в связи с потерей работы[4].

6. Порядок и условия выплаты полевого довольствия (Статья 158).

1. Полевое довольствие выплачивается работникам геологоразведочных, топографо-геодезических, изыскательских организаций при выполнении работ в полевых условиях:

1) вне постоянного места жительства без ежедневного возвращения к постоянному месту жительства;

2) вне постоянного места жительства, но с ежедневным возвращением к месту базирования полевой организации, которая также не является постоянным местом жительства;

3) вне постоянного места жительства путем организации труда вахтовым методом.

2. Выплата полевого довольствия производится за все календарные дни нахождения на полевых работах.

3. Полевое довольствие не выплачивается работникам за время нахождения в ежегодном оплачиваемом трудовом отпуске.

4. При выезде работника из полевой организации в командировку выплата ему полевого довольствия прекращается, а расходы, связанные с командировкой, возмещаются в соответствии с Трудовым Кодексом.

5. Размер полевого довольствия не учитывается при исчислении средней заработной платы работников организаций.

6. Порядок, условия выплаты и размер полевого довольствия, учета времени работы в полевых условиях устанавливаются в соглашениях, коллективном, трудовом договорах и утверждаются актом работодателя.

7. При работе в полевых условиях выплата полевого довольствия работнику за выходные дни производится в зависимости от того, в каком месте он их проводит (на объекте, участке проведения полевых работ, на базе полевой организации, вне места проведения работ). Данный порядок может применяться независимо от принятых форм организации труда, режима труда и отдыха[4].

7. Социальные пособия.

Законодательством предусмотрены социальные пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, а также социальные пособия женщинам (мужчинам), усыновившим или удочерившим детей.

Социальные выплаты - ежемесячные выплаты, осуществляемые Фондом в пользу получателя (ст.1)[33].

Право на социальные выплаты из Фонда возникает:

- на случай утраты трудоспособности - со дня установления уполномоченным органом по назначению социальных выплат степени утраты трудоспособности участника системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления в Фонд;

- на случай потери кормильца -с даты смерти, указанной в свидетельстве о смерти, либо с даты, указанной в решении суда о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим;

- на случай потери работы - со дня обращения участника системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления в Фонд, за регистрацией в качестве безработного в уполномоченный орган по вопросам занятости;

- на случай потери дохода в связи с беременностью и родами - с даты отпуска по беременности и родам, указанной в листке нетрудоспособности;

...