Предъявление иска и его обеспечение

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Слово "иск" означает обращенную к суду просьбу юридически заинтересованного лица о защите его материального права, когда речь идет о его спорности. При этом требование имеет гражданско-правовой характер. Любое лицо, как физическое, так и юридическое, считающее, что его права и охраняемые законом интересы кем-либо нарушены, имеет право обратиться за их защитой в суд. [1] Тема «Предъявление иска и обеспечение иска», на сегодняшний момент, является достаточно актуальной. Граждане должны быть в полной мере информированы о том как осуществляются гражданские процессы по предъявлению и обеспечению исков. Гражданам следует разбираться в таких вопросах, поскольку у любого гражданина может появиться такая необходимость как защищать свои права.

В курсовой работе использована многочисленная литература. Среди которой основное место занимают «Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан» и популярные учебники таких авторов как Арсентьев, Ярков В.В. и Купчак Л.М.

Рассмотреть понятие иска, процессы его предъявления и обеспечения - такова цель курсовой работы.

Поставленные задачи исследования:

Дать определение иска

Рассмотреть гражданское судопроизводство

Подвергнуть разбору процесс предъявления и обеспечения иска

В заключении проанализировать понятие искового производства, а также сущность искового производства.

Объект исследования - исковое производство. Предметом исследования данной курсовой работы является предъявление иска и обеспечение иска.

Для решения поставленных задач были избраны такие методы исследования как теоретический метод, анализ и изучение соответствующей литературы.

1. Понятие иска

1.1 Гражданское судопроизводство

В гражданском процессе институт судебного приказа содержит достаточно гарантий эффективной защиты прав кредитора и должника и их законных интересов.

Правовой регламент судебного приказа позволяет быстро и в полном объеме удовлетворить правопритязания кредитора при условии их правильного формирования и доказывания.

Согласно ст. 125, 130 ГПК судья обладает двумя полномочиями при вынесении судебного приказа: удовлетворяет заявленное требование полностью и выдает при этом судебный приказ либо отказывает в удовлетворении правопритязания кредитора и соответственно в выдаче судебного приказа. В ГПК не предусмотрено частичное удовлетворение заявленных требований, как в исковом производстве.

В случае отказа в выдаче судебного приказа у заинтересованного лица сохраняется процессуальное право искать защиту нарушенного права в исковом порядке, т. е. обратиться в суд с иском по тому же требованию. Исковой порядок рассмотрения притязаний кредитора предусмотрен и для случаев отмены судьей приказа (ст. 129 ГПК).

Кроме того, кредитору предоставлено право обжаловать в суд апелляционной инстанции определение об отказе в выдаче судебного приказа подачей частной жалобы (п. 2 ч. 1 ст. 331 ГПК). Гарантии прав и законных интересов должника в гражданском процессе обеспечиваются также обязанностью судьи известить должника о вынесении судебного приказа и предоставить ему возможность в течение десяти дней представить возражения, если они имеются. Поэтому должнику достаточно выдвинуть любые возражения (например, недостаточность или несоответствие представленных документов требованиям закона, указать на подделку его подписи, подложность документа), и судья должен будет отменить судебный приказ.

Поэтому судья вправе выдавать судебный приказ лишь при неполучении в установленный срок его возражений. В случае выдачи судебного приказа должник вправе подать в течение десяти дней возражение относительно его исполнения. Судья, получив данное возражение, выносит определение об отмене судебного приказа и разъясняет взыскателю, что заявленное требование им может быть подано в порядке искового производства. Копии определения суда об отмене судебного приказа направляются сторонам не позднее трех дней после его вынесения. Следовательно, права, как кредитора, так и должника защищены в приказном судопроизводстве. [2] Исковое производство является важнейшим по значению и средством его возбуждения является иск. Иск справедливо считать самым справедливым и совершенным средством защиты субъективного права, которое нарушено или оспорено. [3]

В пределах гражданской процессуальной формы существуют три вида гражданского судопроизводства: исковое производство; производство по делам, возникающим из административно-правовых отношений (публично-правовых отношений), и особое производство. Исковое производство -- основной вид гражданского судопроизводства. Гражданские дела -- это, как правило, исковые дела. Следовательно, защита права в большинстве случаев осуществляется судом в порядке искового судопроизводства. Исковая форма защиты права в значительной мере совпадает с гражданской процессуальной формой. Для исковой формы защиты права характерны следующие признаки:

1) наличие материально-правового требования, вытекающего из нарушенного или оспоренного права стороны и подлежащего в силу закона рассмотрению в определенном порядке, установленном законом, т. е. иска; 2) наличие спора о субъективном праве; 3) наличие двух сторон с противоположными интересами, которые наделены законом определенными полномочиями по защите их прав и интересов в суде.

Иск -- важнейшее процессуальное средство защиты нарушенного или оспоренного права, а форма, в которой происходит защита этого права, называется исковой формой.

Спорные требования, подлежащие рассмотрению в рамках процессуальной формы, называются исковыми.

Исковая форма защиты является наиболее приспособленной для правильного рассмотрения и разрешения споров с вынесением решения.

Основные черты исковой формы защиты права достаточно детально изучены в процессуальной науке и состоят в следующем:

1) порядок рассмотрения и разрешения гражданских дел последовательно определен нормами гражданского процессуального закона;

2) лица, участвующие в деле, имеют право лично или через своих представителей участвовать в рассмотрении дела в заседании суда;

3) лицам, участвующим в деле, закон предоставляет достаточные правовые гарантии, дающие им возможность влиять на ход процесса и добиваться вынесения законного решения;

4) исковое производство носит состязательный характер.

Право на судебную защиту является одним из важнейших субъективных прав граждан и организаций, охраняемых законом. Отказ в правосудии со ссылкой на ранее существовавшие ограничения возможности обращения в суд неправомерен. Исковая форма защиты права существует не только в гражданском судопроизводстве, основные ее черты присущи и арбитражному процессу. Об исковой форме защиты права можно говорить применительно к третейскому разбирательству. Рассмотрение и разрешение спора в третейском суде происходит с необходимыми правовыми гарантиями соблюдения законности, и стороны обладают равными процессуальными правами. Несмотря на некоторые различия в исковой форме защиты права в гражданском, арбитражном процессах, при третейском разбирательстве, принципиальные черты всех исковых форм в этих юрисдикционных органах одни и те же, и поэтому некоторые особенности отдельных видов исковой формы защиты права, применяемой различными юрисдикционными органами, не меняют единой сущности исковой формы защиты права. Иск является процессуальным средством защиты нарушенного или оспоренного права, присущим исковой форме судопроизводства. Спорное материально-правовое требование одного лица к другому, подлежащее рассмотрению в определенном процессуальном порядке, называется иском. Именно о материально-правовом требовании одного лица к другому, об исковых требованиях неоднократно указывается в законе. Ни закон, ни судебная практика не говорят об иске как об обращении истца в суд.

В теории гражданского процесса, право иногда указывает на третий элемент иска - содержание [4]. Под содержанием понимают указанное истцом форму судебной защиты: присуждение, подтверждение. Подобные указания в исковых заявлениях должны быть, но они не составляют отдельного элемента иска, а входят составной частью в его предмет.

Исковое заявление -- важное средство возбуждения процесса по конкретному спору. Согласно закону любое заинтересованное лицо может обратиться в суд за защитой нарушенного или оспоренного права. Такое обращение и принято называть предъявлением иска. Определения иска, содержащиеся в литературе, только как средства возбуждения процесса или как средства обращения за защитой права не являются точными и не раскрывают всего его содержания. Эти определения не отграничивают иск от других обращений в иные органы государства или обращения по другим видам гражданского судопроизводства (заявление или жалоба по делам особого производства и производства по делам, возникающим из административно-правовых отношений). Обращение в суд или иной юрисдикционный орган будет исковым только в том случае, если оно сопровождается требованием к другой стороне и суду о рассмотрении дела в определенном исковом порядке.

Исковые требования -- это такие требования, когда между истцом и ответчиком возник спор в связи с нарушением или оспариванием субъективного права и стороны не разрешили его без вмешательства суда, а передали на его рассмотрение и разрешение.

Любое обращение в суд с иском должно сопровождаться требованием к ответчику, т.е. к конкретному лицу, нарушившему его право. В сочетании двух требований: материально-правового (требования истца к ответчику) и процессуально-правового (требования истца к суду) и состоит иск. Без одной из этих сторон иска не существует.

Вся судебная исковая форма посвящена тому, чтобы проверить обоснованность требования истца к ответчику, и если оно обоснованно, то удовлетворить это требование. В противном случае суд отказывает в иске. Суд отказывает не в обращении к суду, а именно в требовании истца к ответчику, поскольку обращение уже состоялось и судья принял исковое заявление. Поэтому если нет требования истца к ответчику, то нет и иска. Обращение в суд без материально-правового требования к ответчику также не может рассматриваться в качестве иска.

1.2 Понятие иска

Иск - это требование юридически заинтересованного лица (истца), обращенное к суду первой инстанции, о защите охраняемого законом интереса установленным законом способом на основании указанных фактов, с которыми оно связывает неправомерные действия ответчика. [5]

Иск - является процессуальным средством защиты права, одного не следует объединять в рамках единого гражданского процесса все исковые формы защиты права. [6]

Иск -- это единое понятие, имеющее две стороны: материально-правовую и процессуально-правовую. Обе стороны находятся в неразрывном единстве. Элементы иска характеризуют его содержание и правовую природу. Иск состоит из двух элементов: предмета и основания. Закон и судебная практика именно этими двумя элементами исчерпывают содержание иска как единого понятия. Значение элементов иска состоит в том, что они служат средством индивидуализации исков. По предмету и основанию один иск отличается от другого. Предмет и основание иска имеют значение для определения тождества исков. Они помогают конкретизировать имеющие значения обстоятельства по делу и построить защиту против иска.

В законе говорится, что изменение иска происходит по его предмету и основанию (ст. 34 ГПК). Эти элементы имеют значение для определения объема исковой защиты по предъявленному требованию. Они же устанавливают направление, ход и особенности судебного разбирательства по каждому процессу.

Таким образом, вопрос об элементах иска имеет не только теоретическое, но и практическое значение.

Все содержание иска определяется двумя его составными частями, которыми являются предмет и основание иска.

Вместе с тем некоторые авторы полагают, что помимо этих двух элементов иска в нем должен быть еще третий элемент -- содержание.

Вполне обоснованные возражения против выделения в составе элементов иска его содержания высказаны в юридической литературе. Нельзя не согласиться с тем, что ни законодательство, ни практика не выделяют содержание иска как его самостоятельный элемент, а тождество определяется по двум его элементам -- предмету и основанию, но при совпадении субъектного состава.

Разрешая спор сторон, а также заявленное истцом исковое требование, суд должен проверить его законность и обоснованность и дать ответ по этому конкретному требованию в решении. В свою очередь требование истца к ответчику должно обязательно обосновываться конкретными фактами и опираться на соответствующую норму права, подлежащую применению по данному спору.

Гражданское процессуальное законодательство устанавливает, что в исковом заявлении должно быть указано требование истца к ответчику и обстоятельства, на которых истец основывает свое требование (ст. 126, 128 ГПК). Поэтому предметом иска является то конкретное материально-правовое требование, которое истец предъявляет к ответчику и относительно которого суд должен вынести решение по делу. Одни авторы отстаивают позицию, согласно которой предмет иска -- это спорное правоотношение или спорное право. Другие полагают, что предмет иска -- не что иное, как материально-правовой спор.

Средство защиты (иск) и предмет защиты (субъективное право) -- это разные вещи. Средство защиты (иск) нужно для того, чтобы защитить то, что служит предметом защиты, т. е. субъективное право.

Субъективное право не может быть составной частью средства защиты (иска). Если включать в состав иска субъективное право, то что же остается защищать суду? Получается, что субъективное право будет защищать само себя.

Трудно согласиться с точкой зрения, согласно которой предметом иска является спорное правоотношение, поскольку в законе говорится, что в исковом заявлении должно быть указано требование, а не правоотношение. Спорное правоотношение не может считаться предметом иска, поскольку именно из него вытекает конкретное правовое требование истца к ответчику, с которыми истец обращается в суд. Известно, что из одного правоотношения (жилищного, брачно-семейного) может вытекать не одно, а несколько требований и каждое из них способно служить предметом иска.

Таким образом, предметом иска является не спорное правоотношение, не субъективное право, нарушенное ответчиком, и тем более не спор, а всегда требование истца к ответчику об устранении нарушения права и его восстановлении.

Предмет иска -- это конкретное материально-правовое требование истца к ответчику, вытекающее из спорного правоотношения и по поводу которого суд должен вынести решение.

Помимо предмета иска существует так называемый материальный объект спора, которым может быть конкретная вещь, предмет, денежная сумма, подлежащая передаче, взысканию. Материальный объект спора входит в предмет иска. В частности, когда речь идет об увеличении или уменьшении размера исковых требований, то изменяется количественная сторона материального объекта спора, а не предмет иска.

Основание иска составляют юридические факты, на которых истец основывает материально-правовое требование к ответчику. Согласно п. 4 ст. 126 ГПК в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Основание иска -- это то, из чего истец выводит свои требования к ответчику. Юридические факты -- это обстоятельства, создающие, изменяющие права и обязанности сторон или же препятствующие возникновению прав и обязанностей. Такими юридическими фактами могут быть: заключение договора, вступление в брак и его регистрация, причинение вреда. В большинстве случаев основанием иска служит сложный фактический состав, когда в него входят несколько юридических фактов, образующих основание иска. [7]

2. Предъявление иска и обеспечение иска

2.1 Предъявление иска

Право на предъявление иска может быть осуществлено только в порядке, указанном законом. Иск предъявляется в суд в форме искового заявления, которое должно соответствовать предмету, основанию и содержанию иска. Порядок осуществления права на предъявление иска.

Обеспечение иска - это определенные принудительные меры, налагаемые судом по просьбе истца и заключающиеся в ограничении права распоряжения ответчиком материальным предметом спора. Они принимаются на случай затруднений или невозможности исполнения решения суда ввиду уничтожения либо иного исчезновения предмета спора или денежного возмещения. [8]

Условиями права на предъявление иска являются:

1) юридическая заинтересованность лица, обращающегося с иском:

а) заявление может быть подано от своего имени в защиту своего права либо охраняемого законом интереса;

б) заявление может быть подано от своего имени об оспаривании нормативного акта, затрагивающего права и законные интересы заявителя;

в) заявление может быть подано в защиту права другого лица, но в пределах полномочий, предоставленных федеральным законом;

2) подведомственность иска суду -- в настоящее время суду не подведомственны только те исковые требования, для рассмотрения которых установлен иной судебный порядок (конституционный суд, арбитражный суд, уголовно-процессуальный, административно-процессуальный порядок);

3) допустимость разрешения дела судом:

а) недопустимо повторное разрешение судом того же самого дела -- тождественным считается дело по спору между теми же самыми сторонами, о том же предмете и по тем же самым основаниям;

б) недопустимо разрешение судом того же самого дела, если оно было разрешено третейским судом.

Право на иск в материальном смысле устанавливается судом в результате рассмотрения дела и вынесения судебного решения. Следствием этого бывает решение об удовлетворении иска либо об отказе в иске.

Право на иск в процессуальном смысле (право на предъявление иска) устанавливается судом в момент принятия искового заявления. Отсутствие предпосылок права на предъявление иска влечет отказ в принятии искового заявления. В результате вы-носится определение либо о принятии искового заявления, либо об отказе в принятии искового заявления.

Подача в суд искового заявления представляет собой реали-зацию истцом права на предъявление иска. Это важнейшее процессуальное действие, с которым связывается начало процесса по гражда?скому делу. Наличие права на предъявление иска обязательно для возбуждения гражданского дела. Однако наряду с этим требуется соблюдение условий, порядка и формы реализации этого права.

Принимая заявление, судья обязан проверить, во-первых, имеет ли заявитель иска право на его предъявление; во-вторых, соблюдены ли условия предъявления иска; в-третьих, соблюден ли истцом установленный законом порядок предъявления иска; в-четвертых, соблюдена ли форма подачи искового заявления.

Условиями предъявления иска (подачи заявления) являются:

дееспособность заявителя. Данное обстоятельство должно быть установлено судьей, принимающим заявление. Поскольку заявление не содержит никаких сведений о дееспособности заявителя, установление данного обстоятельства возможно в ста-дии подготовки дела к разбирательству. Доказательствами, под-тверждающими наличие либо отсутствие дееспособности, явля-ются паспорт, решение суда (для признанных ограниченно дееспособными и недееспособными, эмансипированными), свидетельство о браке. Если выяснится, что заявитель недееспособен, исковое заявление подлежит возвращению;

наличие полномочия на подачу иска при подаче заявле-ния от своего имени в защиту другого лица. Если заявление подается от имени заинтересованного лица, то заявитель должен иметь надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела. Документом, подтверждающим такие полномо-чия, служит обычно доверенность на ведение дела. Однако ге-неральная доверенность на управление имуществом также дает право поверенному на предъявление в суд исков, вытекающих из управления имуществом доверителя. Отсутствие документа, удостоверяющего полномочия на возбуждение гражданского дела, влечет за собой возвращение искового заявления;

Порядок предъявления иска включает:

соблюдение правил подсудности дела. Установив, что иск предъявлен не в тот суд, которому подсудно данное дело, судья возвращает исковое заявление и разъясняет заявителю, в какой суд ему следует обратиться;

соблюдение обязательного досудебного порядка, установ-ленного федеральным законом (например, претензионного порядка рассмотрения требований грузополучателя и фузоотправителей к перевозчику) или предусмотренного договором сторон;

оплату заявления государственной пошлиной.

Иск подается в форме искового заявления, содержание ко-торого должно соответствовать закону (ст. 131 ГПК), с приложением к нему необходимых документов (ст. 132 ГПК). Несоблюдение установленного порядка подачи искового за-явления, а также формы его подачи влечет за собой либо возвра-щение искового заявления, либо оставление его без движения.

Не менее важна техника подачи искового заявления.

Заявления в суды общей юрисдикции подаются заявителем лично судье либо направляются в суд по почте.

Лично судье заявление может быть подано только в часы личного приема.

Прием граждан в суде производится председателем суда, его заместителем, судьями, работниками канцелярии в дни и часы, установленные приказом председателя суда. Расписание приема посетителей должно быть вывешено на видном месте. Граждане, прибывшие из других населенных пунктов, принимаются в течение рабочего дня дежурным судьей.

Исковые заявления, заявления о выдаче судебного приказа и другие материалы, принятые судьями на личном приеме, не позднее следующего рабочего дня сдаются в канцелярию для учета в журналах входящей корреспонденции вместе с процессуальными документами о подготовке к слушанию или об отказе в принятии заявления и должны быть зарегистрированы в канцелярии суда с присвоением соответствующего регистрационного номера и после чего возвращены судье для рассмотрения.

Лицо, подающее исковое заявление, заявление о выдаче судебного приказа и другие материалы на личном приеме у судьи, может представить дополнительную копию вышеуказанного документа, на которой судья по его просьбе ставит дату и указывает свою фамилию, после чего копйя возвращается заявителю.

Этот порядок предоставляет заявителю больше возможностей для успешной подачи заявления, поскольку при направлении заявления по почте увеличивается риск утраты заявления и недобросовестных манипуляций с документами в канцелярии суда. К тому же такой способ непригоден, когда требуется принять меры обеспечения иска.

Исковое заявление должно быть направлено по почте в адрес суда ценным письмом, поскольку только такой вид почтового отправления допускает подтверждение вложения описью вложенного.

Все судебные дела и корреспонденция, поступающие в суд (за исключением принятых на личном приеме), принимаются, а также отправляются по назначению выделенным для этого работником канцелярии.

Работник канцелярии вскрывает пакеты, проверяет соответствие присланных судебных дел и других материалов описи, а затем ставит на первои странице обложки дела (письма и т. п.) штамп, где указывается дата поступления материала в суд.

Конверты от поступивших по почте исковых заявлений, заявлений о выдаче судебных приказов, кассационных или частных жалоб и протестов, исполнительных документов должны быть сохранены и приложены к присланным документам.

Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если непринятие мер обеспечения может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда. Меры по обеспечению иска принимаются судом или судьей по заявлению и ходатайству лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе (ст. 133 ГПК). Просьба лиц, участвующих в деле, об обеспечении иска может быть письменной илиустной (например, истец вправе указать об этом в исковом заявлении, заявить в ходе судебного заседания ходатайство, обратиться к судье или суду с отдельным заявлением об обеспечении иска). Каких-либо специальных требований к изложению такой просьбы закон не предусматривает. Судья единолично решает вопрос об обеспечении иска в момент возбуждения гражданского дела и в процессе его подготовки, а также в ходе судебного Разбирательства, если дело рассматривается не в коллегиальном составе. При коллегиальном рассмотрении дела ходатайство об обеспечении иска, заявленное в ходе судебного разбирательства, Разрешается судом в полном составе. Обеспечение иска возможпо лишь по возбужденному делу. [9]

В законодательстве термины «иск» и «право на иск» употребляются в различных смыслах. Это обусловлено, на наш взгляд, двойственной природой понятия «иск».

Иск в процессуальном смысле термина -- средство возбуждения судебной защиты, которое является процессуальным действием.

Данное понятие следует отличать от понятия «иск (право на иск)» в гражданском праве.

Иск (право на иск) в материальном смысле термина -- субъективное право истца на принудительное осуществление обязанности ответчика совершить какое-нибудь действие или воздержаться от его совершения.

Иск (право на иск) в материальном смысле обозначается также термином «притязание».

Право на предъявление иска (право на судебную защиту, правосудие) -- право лица на возбуждение гражданского дела и поддержание рассмотрения определенного конкретного материально-правового спора в суде первой инстанции с целью его разрешения.

Некоторые авторы полагают, что право на предъявление иска включает в себя правомочие на удовлетворение иска в силу наличия в нем материально-правовой стороны.

Необходимость различения этих понятий обусловлена тем, что раз-личны последствия отсутствия права на иск и права на предъявление иска. Отсутствие права на иск в материальном смысле означает отсут-ствие права требовать определенного поведения от должника. Отсутствие этого права устанавливается в процессе рассмотрения гражданского дела по существу, результатом которого является решение суда об отказе в иске.

Право на предъявление иска не зависит от наличия или отсутствия права на иск в материальном смысле. Для предъявления иска достаточно предположения о наличии права на иск. Однако наличие или отсутствие предпосылок на предъявление иска проверяется судьей при принятии искового заявления.

Рассматриваемое право обеспечивается предоставлением широких возможностей для предъявления иска. Тем не менее право на предъявление иска обусловлена некоторыми минимальными требованиями (условиями), которые в теории гражданского процесса называют предпосылками права на предъявление иска. Предпосылки права на предъявление иска -- обстоятельства, наличие или отсутствие которых обусловливает возникновение субъективного права конкретного лица на предъявление иска.

Некоторые авторы полагают, что право на иск имеет только процес-суальную природу, в силу чего законодатель не устанавливает каких- либо условий, ибо это противоречило бы ст. 3 ГПК. Закон лишь уста-навливает случаи, исключающие право на иск. Думается, что эта позиция не основана на действующем законодательстве. В зависимости от содержания обстоятельств, исключающих право на иск, различают общие и специальные, а в зависимости от их наличия или отсутствия в законе -- положительные и отрицательные предпосылки.

Общие предпосылки права на предъявление иска -- обстоятельства, относящиеся ко всем гражданским делам. К ним относятся:

процессуальная правоспособность истца и ответчика, то есть способность быть стороной в гражданском деле. Это требование имеет практическое значение только применительно к организациям;

подведомственность дела соответствующему суду. При определении подведомственности существуют нарушения ее правил по основным критериям, то есть правил о субъектном составе и характере спорного материального правоотношения. В связи с этим высшие судебные органы указывают на то, что «споры между гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами, разрешаются арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением граждана-ми предпринимательской деятельности. В таком же порядке рассматриваются дела с участием глав крестьянского (фермерского) хозяйства»;

отсутствие вступившего в законную силу решения суда общей юрисдикции, арбитражного суда, вынесенного по тождественному иску, и отсутствие решения или определения суда о прекращении производства по делу;

отсутствие между сторонами соглашения о передаче данного спора на разрешение третейского суда. Эта предпосылка не распространяется на споры, возникающие из трудовых, семейных и некоторых других правоотношений.

Общие предпосылки права на предъявление иска позволяют дать определения понятий положительных и отрицательных предпосылок.

Положительные предпосылки -- обстоятельства, существования которых требует закон. К ним относятся первые два обстоятельства из указанных в числе общих предпосылок.

Отрицательные предпосылки -- обстоятельства, отсутствия кото-рых требует закон. К ним относятся последние два обстоятельства из указанных в числе общих предпосылок. иск предъявление обеспечение суд

Специальные предпосылки -- обстоятельства, относящиеся к отдельным категориям гражданских дел наряду с общими предпосылками. Они в основном связаны, как правило, с необходимостью принятия мер для внесудебного разрешения гражданско-правового конфликта до обращения в суд. В частности, к таким предпосылкам относится требование закона о соблюдении претензионного порядка разрешения спора.

В судебной практике часто встречаются случаи, когда одно лицо предъявляет другому лицу несколько исковых требований, вытекающих из одного правоотношения. В частности, наймодатель может предъявить одновременно требование к нанимателю об освобождении помещения и и др.). Эти возражения не всегда влекут прекращение производства по делу. Так, указание ответчика на неподсудность дела данному суду влечет не пре-кращение дела производством, а передачу его в другой суд по подсудности (п. 4 ст. 122 ГПК). Если окажется, что иск предъявлен ненадлежащим истцом и к ненадлежащему ответчику, то суд, не прекращая производства, произво-дит замену стороны в процессе (ст. 36 ГПК).

Материалъно-правовые возражения ответчика могут, с одной стороны, касаться обоснованности требований истца, а с другой стороиы, опираться на их недоказанность.

Помимо возражений против иска ответчик может в том же процессе предъ-явить к истцу самостоятельное требование в виде особого иска для совместно-го рассмотрения с первоначальным иском. Такое требование называется встречным иском. При этом встречный иск будет средством защиты, во-пер-вых, если он направлен к зачету первоначального; во-вторых, если исключает полностью или частично удовлетворение первоначального требования; нако-нец, в-третьих, если между ним и первоначальным иском имеется тесная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и более правильному об уплате долга по арендной плате. Расторжение брака нередко обусловливает требование о разделе имущества, о взыскании алиментов и т. п. Нередко иск одного вида соединяется с иском друго-го вида. Так, например, иск о расторжении договора купли-продажи соединяется с иском о взыскании убытков. С этой целью закон пре-дусматривает институт соединения исков.

Действующее законодательство предусматривает соединение исков как истцом, так и судом. Истец вправе соединить в одном исковом за-явлении несколько требований, связанных между собой. Судья, установив, что в производстве данного суда имеется несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же стороны, либо несколько дел по искам одного истца к различным ответчикам или различных истцов к одному и тому же ответчику, вправе объединить эти дела в одно производство для совместного рассмотрения, если такое объединение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению спора.

В некоторых случаях закон прямо указывает на необходимость соединения исков. Так, при вынесении решения по иску о лишении родительских прав суд должен в этом же процессе разрешить вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей (одного из них), лишенных родительских прав (ст. 70 СК). Поскольку в указанных случаях соединение дел происходит по предмету иска (объекту спорного правоотношения), оно называется объективным соединением дел. При соединении исков каждое из заявленных требований сохраня-ет самостоятельное содержание. Поэтому суд обязан дать ответ на каждое заявленное требование, мотивировав его в общем решении. В то же время законодательство предусматривает возможность разъединения исков. В процессе принятия заявления судья вправе выделить одно или несколько из соединенных требований в отдельное производство, если признает раздельное рассмотрение требований более целесообразным.

В правовой литературе условно выделяют три критерия соединения и выделения исковых требований: объективный, субъективный и смешанный.

Как мы отмечали, объективный критерий обусловлен общностью, однородностью заявленных требований (предмета спора).

Субъективный критерий определяется общностью субъектов. Так, могут быть соединены в одном производстве иски нескольких истцов к одному ответчику или иски одного истца к нескольким ответчикам. [10]

Гражданско-правовой сделкой, мировое соглашение должно соответствовать всем требованиям, обычно предъявляемым к сделкам. Кроме того, мировое соглашение: 1) направлено на окончание судебного дела; 2) оформляется судом путем внесения его в протокол судебного заседания (ст. 173 ГПК) либо путем приобщения к делу письменных документов, содержа-щих условия мирового соглашения, с указанием об этом в протоколе судебного заседания; 3) требует утверждения судом, что оформляется определением суда о прекращении дела производством (ст. 220 ГПК).

Мировое соглашение может быть заключено только участниками спорного материального правоотношения -- сторонами и третьими лицами, но никак не прокурором, не органом государственного управления, не общественной организацией или гражданином, предъявившими иск в защиту интересов других лиц. Не принадлежит такое право и третьим лицам, не заявляющим самостоятельных требований на предмет спора (ст. 43 ГПК).

Область применения мирового соглашения ограничена. Одни ограничения вытекают из характера этой сделки. Если мировым соглашением нарушаются права и интересы других лиц (например, государства), то такое соглашение не утверждается. Другие ограничения налагаются законом. Ряд правоотношений вообще не может быть урегулирован таким образом (например, споры о лишении родительских прав, признании брака недействительным и т. д.), поскольку решение этих вопросов отнесено к специальной компетенции суда.

Например, нельзя заключить мировое соглашение между сторонами по делам об установлении отцовства, поскольку условия и порядок установления отцовства определены законом.

Содержание мирового соглашения должно быть ясным и определенным, не допускающим споров при исполнении. При этом суд обязан проверять действительные намерения сторон и влияние мирового соглашения на их права и обязанности. уголовном процессе для обеспечения будущего иска (ст. 111, 115 УПК). Для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества, прокурор, а также дознаватель или следователь с согласия прокурора возбуждают перед судом ходатайство о наложении ареста на имущество обвиняемого, подозреваемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия. Общественные объединения равны перед законом. Не допускается незаконное вмешательство государства в дела общественных объединений и общественных объединений в дела государства, возложение на общественные объединения функций государственных органов. [11] Общественные объединения потребителей, ассоциации (союзы) вправе предъявлять иски в суд в интересах потребителей, в том числе в интересах неопределенного круга потребителей. [5]

2.1 Обеспечение иска

Обеспечение иска производится судом по ходатайству лиц, участвующих в деле (ст. 139 ГПК). Суду более не принадлежит право принимать меры по обеспечению иска по собственной инициативе, без просьбы о том заинтересованных лиц.

Меры по обеспечению иска должны быть соразмерны заявленному истцом требованию.

О принятых мерах по обеспечению иска судья или суд незамедлительно сообщает в соответствующие государственные органы или органы местного самоуправления, регистрирующие имущество или права на него, их ограничения (обременения), переход и прекращение.

Если иск удовлетворен, то меры обеспечения иска сохраняются, как правило, вплоть до исполнения решения, а если в иске отказано, то меры обеспечения отменяются после вступления в законную силу решения суда. Однако суд может одновременно с принятием решения или после его принятия вынести определение об отмене обеспечения иска (ч. 3 ст. 144 ГПК).

Порядок обеспечения иска. Заявление об обеспечении иска рассматривается в день его поступления в суд без извещения ответчика, других лиц, участвующих в деле, О принятии мер по обеспечению иска судья или суд выносит определение (ст. 141 ГПК). Определение суда об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно в порядке, установленном для испол-нения судебных постановлений. На основании определения суда об обеспечении иска судья или суд выдает истцу исполнительный лист и направляет ответчику копию определения суда (ст. 142 ГПК).

На это определение суда заинтересованные лица могут подать частную жалобу (а прокурор -- представление). Однако подача такой жалобы (представления) не приостанавливает его исполнения (ст. 145 ГПК).

Замена мер обеспечения иска. Иногда после принятия мер обеспечения иска выясняется необходимость их замены. Например, вместо наложения ареста на имущество ответчика требуется наложить арест на его вклад в банке, или выясняется необходимость отмены мер обеспечения иска (например, если сумма иска гораздо ниже, чем ценность арестованного имущества). Все вопросы, связанные с заменой мер обеспечения иска, разрешаются в порядке, установленном для принятия мер обеспечения иска (ч. 1 ст. 143 ГПК). При этом замена обеспечения иска может производиться по заявлению не только истца, но и ответчика, который при обеспечении иска о взыскании денежной суммы взамен принятых судом мер по обеспечению иска вправе внести на счет суда истребуемую истцом сумму (ч. 2 ст. 143 ГПК).

Отмена мер обеспечения иска. Обеспечение иска может быть отменено тем же судьей или судом по заявлению ответчика либо по инициативе судьи или суда.

Вопрос об отмене обеспечения иска разрешается в судебном заседании. Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению вопроса об отмене обеспечения иска.

Об отмене мер по обеспечению иска судья или суд незамед-лительно сообщает в соответствующие государственные органы или органы местного самоуправления, регистрирующие имущество или права на него, их ограничения (обременения), переход и прекращение.

Оформляется это определением, на которое может быть подана частная жалоба или принесено представление в течение 10 дней с момента его вынесения. При этом подача такой жалобы (представления) приостанавливает исполнение этого определения (ст. 145 ГПК).

Обеспечение иска является ограничением ответчика в правах по распоряжению имуществом и может причинить его интересам серьезный ущерб. В силу принципа процессуального равноправия суд обязан учитывать не только интересы истца, но и интересы ответчика.

В ограждение интересов ответчика судья или суд, допуская обеспечение иска, может потребовать от истца предоетавление обеспечения возможных для ответчика убытков. Ответчик после вступления в законную силу решения суда, которым в иске отказано, вправе предъявить к истцу иск о возмещении убыт-ков, причиненных ему мерами по обеспечению иска, принятыми по просьбе истца (ст. 146 ГПК). [13]

В определении об обеспечении иска в виде наложения ареста на деньги, принадлежащие ответчику и находящиеся в банке, должна быть указана сумма денег, на которую налагается арест. Сумма денег, на которую налагается арест, определяется судом исходя из материалов дела;

2) запрещение ответчику совершать определенные действия;

3) запрещение другим лицам передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства;

4) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста;

5) приостановление действия оспариваемого акта государственного органа, организации или должностного лица (за исключением актов Национального Банка Республики Казахстан или государственного органа, осуществляющего регулирование и надзор финансового рынка и финансовых организаций, по приостановлению действий и (или) лишению лицензий на осуществление деятельности на финансовом рынке, проведению консервации финансовых организаций, а также их письменных предписаний); По заявлению лиц, участвующих в деле сторон третейского или арбитражного разбирательства, суд может принять меры к обеспечению иска. Обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если неприятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.

Не допускается принятие мер к обеспечению иска в отношении финансовой организации и (или) ее имущества при проведении ею реструктуризации в случаях, предусмотренных законами Республики Казахстан, регулирующими деятельность финансовых организаций.

3. Понятие и сущность искового производства

3.1 Понятие искового производства

Начальным этапом судопроизводства является подача искового заявления, которое должно отвечать всем требованиям закона:

подается в суд в письменной форме;

в исковом заявлении должны быть указаны:

а) наименование суда, в который подается заявление;

б) наименование истца, его местожительства или, если истцом является организация, ее местонахождение, а таюке наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

в) наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее местонахождение;

г) в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования;

д) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказателъства, иодтверждаюіцие эти обстоятельства;

е) цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных су мм;

ж) сведений о соблюдснии досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон,

3) перечень прилагаемых к заявлению документов. В заявлении могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца, его представителя, ответчика, иные сведения, имеющие значение для рассмотрення и разрешеггия дела, а также изложеиы ходатайства истца; [14]

Предмет и основание иска полностью определяют весь ход гражданского процесса. Суд может рассматривать дело в пределах того основания и в отно-шении того предмета, которые указал истец в исковом заявлении.

Ни истец, ни суд, как правило, не могут вносить какие-либо изменения в предмет или основание иска, которые должны оставаться неизменным на всем протяжении процесса. Истец может лишь уменьшить размер своих исковых требований, причем это вовсе не рассматривается как изменение предмета иска, а считается частичным отказом от иска.

Если по указанному первоначально основанию иска окажется, что истец не имеет права требования, то суд обязан вынести решение об отказе в иске, хотя в процессе судебного разбирательства выяснилось, что предъявленное требование является правильным по другому основанию. Свою ошибку истец исправить не может. Для удовлетворения своих претензий он вынужден предъявить новый иск.

Аналогичным образом дело обстоит и с предметом иска, замена которого не допускается.

Правила о неизменности предмета и основания иска в течение всего про-цесса, естественно, затрудняют доступ к судебной защите.

В гражданском процессе сторонам и суду предоставлено право распоря-жаться предметом спора, влияя тем самым на ход процесса, изменяя его дви-жение и направленность. Целью процесса является не формальное исследо-вание заявленных фактов, а установление истины по делу, обеспечение реальной защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов. Сторона не может пострадать оттого, что она ошибочно или по неосведомленно-сти указала ненадлежащее основание иска или не заявила свои требования в надлежащем размере. Истец всегда может в ходе процесса исправить свои упущения и указать именно то основание и предмет иска, которые соответствуют действительным взаимоотношениям сторон. В порядке изменения ос-нования иска сторона может также в течение процесса ссылаться в обоснова-ние иска на обстоятельства, возникшие после его предъявления.

Закон не дает точного определения того, что следует понимать под изменением основания или предмета иска, в связи с чем это приводит к ошибкам двоякого рода. С одной стороны, изменением иска признается простое его уточнение, а с другой - допускается замена одного иска другим, качественно иным.

Изменение основания иска выражается в переходе от гипотезы одной пра-вовой нормы к другой. Оно может происходить путем дополнения прежнего основания иска новыми обстоятельствами.

Во-вторых, возможна ситуация, обратная приведенной выше. Основание иска в этом случае изменяется путем исключения из него части обстоятельств, ранее приводившихся истцом в обоснование своего требования к ответчику. [15]

Основание иска изменяется истцом. В юридической литературе определенное распространение получила точка зрения, в собтветствии с которой суду вообще не дано права изменять основание иска. Вряд ли можно безоговорочно согласиться с таким утверждением. На наш взгляд, в практике возможны такие ситуации, когда, как и при изменении предмета иска, суд обязан изменять основание иска. Так, если предъявлен иск о лишении родительских прав на основании уклонения ответчиком от выполнения своих обязанностей по воспитанию детей, то суд может удовлетворить этот иск по иному основанию, если того требуют интересы ребенка.

При каких условиях возможно изменение иска по инициативе суда? Думается, что для этого необходимо, во-первых, на-личие федерального закона, предоставляющего право суду вмешиваться в отношения сторон и выходить за пределы заявлен-ного требования. Во-вторых, суд реализует свое право на изменение иска, если аналогичное право почему-либо не реа-лизуется истцом или другими лицами, имеющими право на изменение иска. Кем бы ни изменялся иск, неизменным остается требование о недопустимости одновременного изменения всех его элементов. Иначе говоря, можно изменять либо предмет, либо основание иска, но ни то и другое вместе. Изменение иска осуществляется помимо воли ответчика. Поэтому, исходя из принципа процессуального равноправия, суд по просьбе ответчика должен отложить разбирательство дела на срок, необходимый ему для подготовки к защите.

Действия по изменению иска не могут быть совершены ни в кассационной, ни в надзорной инстанции, так как эти суды не вправе ни изменять решения, ни выносить нового решения, если основанием к этому являются обстоятельства, которые не были установлены судом первой инстанции. Нельзя этого делать и в апелляционной инстанции, поскольку закон запрещает ей рассматривать требования (иски), не заявлявшиеся мировому судье (ст. 322 ГПК).

При изменении основания или предмета иска, увеличении размера исковых требований течение срока рассмотрения дела начинается со дня совершения соответствующего процессуального действия.

Кроме права на изменение иска к числу так называемых распорядительных правомочий истца относятся право на отказ от иска и (принадлежащее ему совместно с ответчиком) право на заключение мирового соглашения. Ответчику принадлежит право признания иска.

Распорядительные правомочия, принадлежащие лицам, участвующим в деле, определяют объем и направление судебной деятельности. Их реализация в отдельных случаях может приводить к полному прекращению производства по делу без вынесения решения по существу.

В соответствии с принципом диспозитивности заинтересованное лицо может не воспользоваться своим правом на предъявление иска. Это, однако, не означает, что оно в таком случае вообще лишается этого права. Точно так же совершение распорядительных действий не лишает автоматически лиц, их совершающих, принадлежащих им процессуальных прав. Все зависит от характера дела и от позиции суда в ходе процесса. Суду дано право не принимать (не утверждать) отдельные распорядительные действия сторон, если они противоречат закону или нарушают права и охраняемые законом интересы других лиц (ст. 39 ГПК).

Санкционируя распорядительные акты, суд должен убедить-ся в действительности волеизъявления, выяснить его истинные цели и разъяснить последствия их совершения. Нарушение этой обязанности судом влечет за собой отмену решения.

Распорядительные действия могут совершаться не только во время судебного заседания, но и при подготовке его к разбирательству. Действующее гражданское процессуальное законодательство специально предусматривает процедуры примирения сторон в стадии подготовки дела к судебному разбирательству. Вопросы эти выносятся на распорядительное заседание суда.

Отказ от иска -- одностороннее распорядительное действие истца, отказ от судебной защиты своего требования. Отказ от иска не является отказом истца от принадлежащих ему материальных прав, хотя в основе его может лежать и прощение долга (ст. 415 ГК), и другие правовые формы отказа управомоченного лица от своего права. В любом случае, однако, отказ от иска является по своей сути отказом от судебной защиты своих прав, что лишний раз доказывает невозможность отождествления иска с субъективным материальным правом.

Отказ от иска может быть полным или частичным. В послед-нем случае истец не отказывается от осуществления своего права в полном объеме (уменьшение размера искового требования). Полный отказ от иска влечет за собой прекращение производства по делу (ст. 220 ГПК) и исключает в последующем возможность обращения истца с тем же самым иском. Однако это правило не распространяется на требования, возникающие из длящихся правоотношений (или о разделе общей собственности, о взыскании алиментов и др.). Отказ от иска в таких случаях не лишает истца права повторного его предъявления, если в будущем вновь возникнут обстоятельства, обосновывающие аналогичные требования.

По действующему законодательству отказ истца от иска, как и заключение мирового соглашения, не имеет безусловного значения для суда. Суд вправе обсуждать последствия таких действий и не обязан прекращать производство по делу, как только будут соблюдены все процессуальные формальности, связанные с отказом истца от иска (суд выяснит, соответствует ли это действительным намерениям истца, и разъяснит ему по-следствия такого действия). Согласно ч. 2 ст. 39 ГПК суд не принимает отказа истца от иска, признание иска ответчиком и не утверждает мировое соглашение сторон, если эти действия противоречат закону или нарушают права и законные интересы третьих лиц.

...