В качестве ответчика по иску о лишении родительских прав могут быть либо оба родителя, либо один из них. Иск о лишении родительских прав может быть предъявлен и к несовершеннолетнему родителю. При этом необходимо, чтобы биологические родители имели данный статус по закону, то есть были указаны в качестве родителей в свидетельстве о рождении ребенка. Если официально лицо не зарегистрировано в качестве родителя, например, в графе "мать" (ребенок найден на улице, и мать не установлена - подкидыш, либо мать оставила ребенка в роддоме, а документов, удостоверяющих ее личность, не предоставила) стоит прочерк, то лишить его родительских прав невозможно.

Хотя по своему правовому статусу усыновители приравнены к родителям, к данным субъектам нельзя предъявить иск о лишении их родительских прав. Если усыновители осуществляют свои права и исполняют обязанности не разрешенным способом, с превышением своих полномочий, то усыновление отменяется.

По общему правилу исковое заявление о лишении родительских прав предъявляется по месту жительства ответчика, либо если оно неизвестно, то по последнему известному месту жительства либо по месту нахождения имущества.

Достаточно распространены ситуации, когда определить место жительства ответчика затруднительно. Существует два пути разрешения данной проблемы:

если ранее не подавался иск о взыскании алиментов, то можно воспользоваться возможностью одновременно подать иск о лишении родительских прав и взыскании алиментов, который рассматривается по месту жительства истца;

можно объявить ответчика в розыск в связи с уклонением от уплаты алиментов, тогда при условии, что результатов розыск не дал, возможно рассмотрение дела в порядке заочного производства в рамках главы 22 ГПК РК.

В соответствии со статьей 131 ГПК РК, при предъявлении иска о лишении родительских прав должны быть соблюдены все требования относительно формы и содержания искового заявления. Исковое заявление должно соответствовать требованиям ст.ст. 126, 127 ГПК, и в нем должно быть указано основание лишения родительских прав.

При этом следует учитывать своеобразие дел о лишении родительских прав.

Исследование судебной практики показало, что процесс о лишении родительских прав как минимум потребует следующих документов:

- копия паспорта;

- свидетельство о рождении ребенка;

- свидетельство о расторжении брака (если брак с ответчиком заключался);

- постановление суда о взыскании алиментов (если алименты взыскивались через суд) либо алиментное соглашение;

- справка о размере задолженности по алиментам (если алименты взыскивались через суд или соглашение об оплате алиментов) и если имеется переписка с судебным приставом;

- квитанции о получении алиментов (если выплачивалась хоть малая часть от них);

- справка о розыске должника (если ответчик разыскивается за неуплату алиментов);

- характеристика с места работы истца;

- характеристика с места учебы ребенка, из детских дошкольных учреждений, и мест дополнительных занятий ребенка;

- справка о заработной плате истца;

- справка о регистрации (форма 9) и характеристика жилого помещения (форма 7) либо правоустанавливающие документы на имеющиеся в собственности истца жилые помещения (форма 2);

- если иск подается опекуном или другими лицами, заменяющими родителей, - то заявление об оформлении опеки, заключение о возможности лица быть опекуном, постановление о назначении опеки, договор о приемной семье и т.д.;

- если иск подается органами опеки и попечительства, - то документы, подтверждающие правомочие лица на подачу (доверенность).

Возбудив гражданское дело, судья в соответствии со ст.ст. 147-150 ГПК РК проводит подготовку к судебному разбирательству.

Суды, в основном, требуют следующие документы:

- характеристику с места работы ответчика;

- характеристику с места жительства ответчика - рапорт-характеристика ОВД;

- справки о том, привлекались ли лица, участвующие в деле, к административной или уголовной ответственности, состоят ли на учете у психиатра или нарколога и состоят ли они на учете администрации.

Если имеется необходимость, суд может потребовать и иные документы, например, выписку из истории болезни ребенка, акты СМО, справки из лечебных и иных учреждений, в которых находился или находится в настоящий момент ребенок, психолого-педагогическую характеристику несовершеннолетнего, протоколы осмотра места происшествия, копии постановления о возбуждении уголовного дела и объяснительные ответчика в связи с этим, копии приговоров суда и т.д., т.е. любые документы, из которых суд может составить объективное представление по существу иска.

Органы опеки и попечительства являются обязательным участником судебного процесса по делам о лишении родительских прав. У органов опеки и попечительства должен быть истребован акт обследования жилищно-бытовых условий жизни ребенка и их родителей, а также заключение по существу иска. Под "обследованием жилищно-бытовых условий жизни ребенка понимается изучение всех ее сторон, будь то материальное обеспечение, быт и жилье" а также, что на наш взгляд немаловажно, взаимоотношения ответчика с ребенком. Заключение органа опеки и попечительства, исходя из п. 1 ст. 34 ГК РК и п. 2 ст. 121 Кодекса, должно быть подписано руководителем органа местного самоуправления либо уполномоченным на это должностным лицом подразделения органа местного самоуправления, на которое возложено осуществление функций по охране прав детей.

Деятельность органов опеки и попечительства нередко не соответствует требованиям эффективной работы и объективности из-за недобросовестности отдельных сотрудников и безразличного отношения к судьбе ребенка. Такие сотрудники не выезжают к месту жительства, не разговаривают с родителями ребенка, учителями, родственниками, знакомыми и дают формальное заключение по существу дела, что, в свою очередь, может способствовать вынесению несправедливого решения, не соответствующего интересам ребенка.

При анализе судебной практики встретилось еще одно интересное дело, когда органы опеки и попечительства оформили достаточно негативный акт о жилищно-бытовых условиях проживания и воспитания ребенка (имелась оговорка, что на момент обследования в квартире никого нет, и он составлен со слов соседей и родственников несовершеннолетнего) и составили заключение о целесообразности лишения ответчицу родительских прав. А на судебном процессе выяснилось, что ответчица и ее несовершеннолетний сын с января 2008 года проживали в Москве. У них имелась временная регистрация в квартире, мальчик посещал школу. Из акта обследования жилищно-бытовых условий несовершеннолетнего, составленного специалистами по опеке и попечительству следует, что ответчица и ее несовершеннолетний сын временно зарегистрированы в 2-х комнатной квартире. В квартире зарегистрированы 4 человека; мать с сыном занимают зал, имеется кровать, место для подготовки уроков. В квартире на момент посещения специалистов органов опеки и попечительства прибрано. Отношения между матерью и сыном хорошие, теплые. Ребенок посещает школу.

Однако говорить о том, что все сотрудники органов опеки и попечительства халатно относятся к своим обязанностям, неверно. Не стоит забывать, что одно дело, когда органам опеки и попечительства предстоит дать заключение о целесообразности лишения родительских прав в отношении тех родителей, семьи которых состоят на учете в этих органах как неблагополучные. Другое дело, когда истцом по делу выступают не органы опеки и попечительства. И ни ответчик по делу, ни его семья на учете не стоит. За короткий срок специалисту по охране детства предстоит изучить ситуацию в семье, провести обследование жилищно-бытовых условий и дать заключение о целесообразности лишения родительских прав, что за несколько дней до начала судебного заседания порою не представляется возможным хотя бы из-за недостатка времени. Следствием этого является дача органами опеки и попечительства в таких случаях формальных заключений.

Признав дело подготовленным, суд выносит решение о назначении судебного разбирательства.

Дела о лишении родительских прав связаны с судьбой ребенка и, значит, напрямую затрагивают интересы государства и охраняемые законом права родителей. Поэтому, основываясь на статье 41 ГПК РК и пункте 2 статьи 76 Кодекса, к участию в деле должны быть привлечены органы опеки и попечительства, а также прокурор.

Прокурор принимает участие в рассмотрение судом иска о лишении родительских прав, как по собственной инициативе, так и по просьбе суда. Причем вступить в дело он может на любой стадии процесса, если этого требует охрана государственных или общественных интересов или прав и охраняемых законом интересов граждан.

Обязательным участником судебного процесса о лишении родительских прав являются также органы опеки и попечительства. Из анализа судебной практики можно сделать вывод о том, что представители органов опеки и попечительства очень редко присутствуют в судебных заседаниях по делам о лишении родительских прав. В основном, они пишут заявление с просьбой о рассмотрении дела в их отсутствии, а иногда и просто не приходят на судебное заседание, несмотря на то, что они были уведомлены о дате и времени судебного заседания. Но тут, как нам кажется, еще проблема не столько в безразличном отношении к судьбе ребенка, сколько в элементарной загруженности органов опеки и попечительства, когда работники органов опеки и попечительства просто физически не могут появиться на судебном заседании, так как заняты в другом процессе, либо у них прием заявлений, либо проверка сообщений о ребенке, оставшемся без попечения родителей и так далее.

Редко, но все, же встречаются случаи, когда в судебном процессе не всегда соблюдаются требования, касающиеся процессуального порядка рассмотрения дел данной категории, в частности, например, встречаются случаи, когда судебное заседание проводится без участия прокурора и (или) органов опеки и попечительства, которые не просили рассмотреть дело без их участия.

Согласно нормам ГПК РК только лица и органы, имеющие право на подачу искового заявления могут заявить отказ от иска, другие лица этим правом не обладают.

При рассмотрении дел о лишении родительских прав суд в целях обеспечения надлежащих условий для дальнейшего воспитания детей и охраны прав родителей обязан:

- в каждом случае выяснять место нахождения ответчика и другого родителя (если он имеется, и к нему не предъявляется тождественный иск);

- обсуждать вопрос о привлечении к участию второго родителя в деле, если ему не предъявляется тождественный иск;

- решить вопрос о взыскании алиментов в пользу ребенка независимо от предъявления такого иска;

- решить вопрос о том, кому передается ребенок на воспитание.

Если суд не выяснит данные вопросы, решение суда I инстанции подлежит отмене. Так, например, было отменено решение городского суда Оренбургской области о лишении родительских прав по следующему основанию: в нарушении положений, закрепленных в ч. 1 ст. 113 ГПК РК судебная повестка, предназначенная ответчице, была доставлена по адресу, где проживает и прописано другое лицо. Документов о том, что у ответчицы имеется право собственности на данную квартиру, в материалах дела нет. Но при этом судебная повестка не была доставлена по адресу прописки, указанному в паспорте ответчицы.

В решении суда о лишении родительских прав должно быть указано, кому передается ребенок на воспитание: другому родителю или опекуну (попечителю), если он уже назначен в установленном законом порядке. При невозможности передать ребенка другому родителю или в случае лишения родительских прав обоих родителей (если опекун еще не назначен) ребенок должен быть передан на попечение органов опеки и попечительства (п. 5 ст. 71Кодекса).

Передавая ребенка на попечение органам опеки и попечительства, суды не вправе определять конкретный порядок устройства ребенка, поскольку этот вопрос относится к исключительной компетенции указанных органов. Передача ребенка на воспитание родственникам и другим лицам допускается, если они назначены опекунами или попечителями.

Несмотря на общую тенденцию, состоящую в снижении активности суда в выявлении и собирании доказательств, законодатель устанавливает обязанность суда, сохраняя беспристрастность, создавать условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела. По гражданским делам, связанным с защитой прав и законных интересов ребенка, гражданское процессуальное законодательство сохраняет за судом право на собирание доказательств. Это проявляется и в том, например, что суды при рассмотрении дел о лишении родительских прав должны одновременно с рассмотрением дела по существу разрешить вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей либо одного из них вне зависимости от того предъявлен ли такой иск.

Анализ судебной практики дает нам возможность сделать вывод, что в подавляющем большинстве положение, закрепленное в ч. 3 ст. 77 Кодекса, исполняется.

Сложным является вопрос об учете мнения несовершеннолетнего ребенка при рассмотрении дела о лишении родительских прав. Кодекс устанавливает право ребенка на выражение собственного мнения (ст. 62 Кодекса). Ребенок вправе выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Таким образом, несовершеннолетний ребенок, если он изъявит такое желание, должен быть выслушан в судебном заседании.

В случаях, предусмотренных ст.ст. 59, 72, 132, 134, 136, 143, 154 Кодекса мнение ребенка, достигшего возраста десяти лет, является обязательным для органа опеки и попечительства. Лишение родительских прав не относится к подобным случаям.

В юридической литературе и судебной практике нет четкого ответа, когда, при каких обстоятельствах и условиях мнение несовершеннолетнего ребенка при лишении его родителей родительских прав стоит учитывать, а когда нет. Хотя можно сделать вывод, что мнение ребенка, желающего, чтобы его родителей лишили родительских прав, конечно, при наличии других доказательств существования оснований лишения родительских прав, учитывается. Вопрос в том, что на практике редко можно встретить дело, когда ребенок на судебном заседании выражает такое согласие.

Иногда при разрешении дел о лишении родительских прав требуются специальные познания в данной области, в связи с чем на основании ст. 79 ГПК РК назначается экспертиза. Так, например, по иску матери ребенка к ответчику - отцу - о лишении родительских прав, об определении места жительства ребенка производство по делу было приостановлено в связи с назначением психолого-педагогической экспертизы. На разрешение эксперта были поставлены вопросы, касающиеся определения эмоциональной привязанности ребенка к родителям, влияния затяжного семейного конфликта на эмоциональное состояние и развитие ребенка, и другие.

При необходимости суд может назначить наркологическую экспертизу для выяснения вопроса о том, страдают ли родители хроническим алкоголизмом или наркоманией, однако, как мы уже писали проведение такой экспертизы возможно только в добровольном порядке.

"Несомненно, стоит отметить и еще один вопрос, который, хотя и не указан в нормах Кодекса как обязательный при рассмотрении дел о лишении родительских прав, но, на наш взгляд, должен быть разрешен судом вне зависимости от того, включается ли подобное требование в исковое заявление. Данный вопрос касается взыскания морального вреда. В кругу семьи люди наиболее близки друг другу и в то же время не защищены друг от друга. В кругу семьи весьма часто возникают ссоры и другие неблагоприятные коллизии, доставляющие ее членам значительные нравственные, а иногда и физические страдания"[47, с.175]. В то же время, хотя иски о компенсации морального вреда давно не являются редкостью, в российской судебной практике пока не встречались споры о компенсации морального вреда между членами семьи.

"Очевидно, это во многом обусловлено особым характером семейных отношений, стремлением членов семьи по возможности устранять возникающие между ними конфликты на основе морально-этических правил, не прибегая для этой цели к средствам государственного принуждения".

"Кроме того, состояние в семейных отношениях, основанных, как правило, на взаимной любви, уважении и взаимопомощи, вообще не располагает к применению имущественных санкций штрафного характера, каковой отчасти является компенсация морального вреда".

"Под моральным вредом понимаются нравственные или физические страдания, причиненные действиями (бездействием), посягающими на принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона нематериальные блага (жизнь, здоровье, достоинство личности, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна и т.п.) или нарушающими его личные неимущественные права (право на пользование своим именем, право авторства и другие неимущественные права в соответствии с законами об охране прав на результаты интеллектуальной деятельности) либо нарушающими имущественные права гражданина".

Но это вовсе не означает, что при наличии между родителями как причинителями вреда и ребенком, как потерпевшим семейных отношений институт компенсации морального вреда вообще неприменим.

Кодекс допускает применение гражданского законодательства к личным неимущественным отношениям между членами семьи постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений. В отношении требований о компенсации морального вреда можно сказать, что они не лучшим образом сочетаются с отношениями между членами семьи, но не входят с ними в такое противоречие, которое полностью исключало бы применение к таким отношениям гражданско-правового института компенсации морального вреда. Такое применение вполне допустимо.

Вряд ли разумно было бы предположить, что статус участника семейных отношений предоставляет причинителю морального вреда какой-либо иммунитет от требований потерпевшего о его компенсации. Семейным законодательством возможность требовать компенсацию морального вреда прямо предусмотрена лишь в ст. 30 Кодекса.

Отсутствие в Кодексе других упоминаний о компенсации морального вреда вряд ли следует истолковывать, как препятствие членам семьи предъявлять друг к другу подобные требования в иных случаях.

Действия, причиняющие вред личным неимущественным правам и благам (причинение телесных повреждений любой степени тяжести, побои, оскорбление, клевета, незаконное лишение свободы и т.п.), всегда порождают у потерпевшего право требовать денежной компенсации за причиненные страдания независимо от того, в какого рода отношениях он состоит с причинителем вреда.

Нет оснований не относить к числу личных неимущественных благ, которые могут защищаться путем компенсации морального вреда, и личные неимущественные права, вытекающие из брака или родства. Этому вовсе не препятствует правило п. 2 ст. 8 Кодекса о том, что защита семейных прав осуществляется способами, предусмотренными соответствующими статьями Кодекса.

В силу специфики семейных неимущественных прав они защищаются предусмотренными способами как права участника именно семейных правоотношений, которым обычно корреспондируют обязанности других участников этих отношений. Но если такое право одновременно может быть отнесено к категории личных неимущественных прав в смысле ст. 150 ГК, оно должно допускать возможность его защиты путем компенсации морального вреда как специального способа защиты нематериальных благ.

Также суд, на наш взгляд, должен выяснить, на каком основании ребенок и его родители проживают в жилом помещении, и в определении для органов опеки и попечительства указать на необходимость защиты жилищных прав ребенка. Цель и значение данного предложения будут рассмотрены нами ниже в главе о правовых последствиях лишения родительских прав.

Результатом рассмотрения иска может стать отказ в его удовлетворении, удовлетворение иска, отказ в иске о лишении родительских прав и принятие решения об ограничении родительских прав.

Хотелось бы особо обратить внимание на то, что суд должен принять решение об удовлетворении либо отказе в удовлетворении иска о лишении родительских прав, а так же установить какое решение будет соответствовать интересам ребенка.

Суды не должны оставлять без внимания выявленные при рассмотрении дел данной категории факты несвоевременного принятия органами опеки и попечительства мер к защите прав и охраняемых законом интересов детей, неправильного отношения к несовершеннолетним со стороны работников детских воспитательных учреждений, школ и других учебных заведений, а также родителей. Считаем, что суды обязаны реагировать на эти нарушения путем вынесения частных определений в адрес соответствующих органов и организаций.

Также примером служит кассационное определение судебной коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия. Судебная коллегия сочла доказанным виновное поведение К. Однако из материалов дела усматриваются обстоятельства, свидетельствующие о том, что К. может исправиться и изменить свое отношение к сыну. Так, свидетель Н., социальный педагог Социально-реабилитационного центра для несовершеннолетних, в котором находился ребенок ответчика с декабря 2007 года по май 2008 года, суду пояснила, что К. приходила к ней, охотно шла на контакт, они составили план работы, сначала разрешили забирать ребенка, затем перевели на дневное посещение. Ответчица приводила ребенка чистым, аккуратным, была трезва. Н. считает, что ситуация улучшилась. К. очень любит своего сына, купила ему игрушки, старается одевать, и поэтому полагает, что преждевременно лишать ее родительских прав.

Судебная коллегия полагала, что исключительными обстоятельствами, указанными в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РК N 10 относятся стечение тяжелых обстоятельств жизни ответчика, ее слабохарактерность по отношению к алкоголю, непростой характер, проявлявшийся к соседям и представителям власти, а также тот факт, что Ш. является ее единственным сыном и по пояснениям свидетелей она его любит. Кроме того, коллегия приняла во внимание тот факт, что относительно большой возраст ребенка, его характер, удаленность социальных учреждений, куда он будет помещен в случае лишения его матери родительских прав, от больших городов, затруднит в дальнейшем его усыновление или передачу под опеку в семью, а как следствие, его социальную адаптацию. Ссылаясь на ч. 1 и ч. 2 ст. 73 решение суда о лишении родительских прав К. в отношении несовершеннолетнего сына было отменено с вынесением нового решения об отобрании его у К. сроком на шесть месяцев и взыскании с нее алиментов в пользу органов опеки и попечительства на основании п. 5 ст. 73, ст.ст. 81, 82 и 84 в твердой денежной сумме.

Отказу в иске о лишении родительских прав обычно сопутствует предупреждение суда о недопустимости в дальнейшем нарушения родителем прав ребенка. Эта мера носит профилактический характер, но в отдельных случаях оправдана.

Анализ судебных дел дает основание сделать вывод о том, что суды в основной своей части в случае вынесения решения об отказе в лишении родительских прав, выносят предупреждение ответчику о недопустимости подобного поведения и о том, что в случае повторения подобной ситуации будет снова поставлен вопрос о лишении его родительских прав.

Кроме того, суду, в необходимых случаях, целесообразно вынести определение в адрес органов опеки и попечительства с поручением осуществлять в дальнейшем контроль за неблагополучной семьей, что на практике выполняется очень редко.

В будущем видится необходимость создания в здании суда работы психологической службы для оказания психологической помощи проблемным семьям, проведение диагностики и консультирования, проведения коррекционной работы. Тогда, возможно, на стадии подготовки гражданского дела к судебному разбирательству будут решены проблемные вопросы: отношения родителей к ребенку, учет родителями интересов ребенка и т.д.

"Несмотря на то, что лишение родительских прав является "крайней мерой" родительской ответственности, применять ее в отношении родителей, дети которых оставлены ими без родительского попечения, необходимо, это всегда оправдано. Закон справедливо ставит на первое место интересы ребенка как нравственную и юридическую категорию. Именно интересы ребенка обуславливают необходимость лишать родительских прав родителей, чьи дети находятся без надлежащей заботы и ухода"[48]

3.2 Исполнение решений по делам о лишении родительских прав

Согласно ст. 76 Кодекса суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о лишении родительских прав направить выписку из этого решения в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка.

Проблем при исполнении решений о лишении родительских прав в отношении ребенка, проживающего с одним из родителей и не знающего второго родителя, в принципе нет.

Примером могут служить материалы дела, когда девочка на судебном заседании показала, что отца она не знает, никогда не видела, хотя и знает о его существовании. Нового мужа матери девочка называет папой, знает, что он хочет ее удочерить. С лишением отца родительских прав согласна, хочет, чтобы муж матери стал ее папой по закону. Также не существует особых сложностей, когда решение суда о лишении родительских прав необходимо для установления правового статуса ребенка, как оставшегося без попечения родителей. Имеются в виду ситуации, когда ребенок, родители которого лишаются родительских прав, уже находится в специализированном детском учреждение как временного, так и постоянного пребывания.

"Основная проблема исполнения решений суда при лишении родительских прав связана с тем, что с одной стороны, лишая родителей родительских прав, государство тем самым защищает интересы их детей, а с другой - данное решение прекращает связь между родителями и ребенком. Причем ребенок несмотря ни на что, все же сохраняет с ними сильную эмоциональную связь. Возникающий при этом крайне сложный и запутанный клубок отношений бывает нелегко привести в порядок с помощью норм и требований закона. По этим причинам много препятствий возникает зачастую на заключительном и не менее ответственном этапе, т.е. в момент исполнения судебного решения".

Исполнение решения суда по лишению родительских прав реализуется в соответствии со ст. 83 Кодекса по правилам, установленным З "Об исполнительном производстве" и нормами ГПК РК. Осуществляется исполнение на основании исполнительного листа, выдаваемого судом после вступления решения суда в законную силу.

Среди общих правил З "Об исполнительном производстве", применимыми к исполнению судебных решений по делам о лишении родительских прав, являются правила, установленные следующими статьями:

ст. 30 (возбуждение исполнительного производства);

ст. 33 (место совершения исполнительных действий);

ст. 35 (время совершения исполнительных действий);

ст. 36 (сроки их совершения);

ст. 38 (отложение исполнительных действий);

ст.ст. 39-41 (приостановление исполнительного производства);

ст. 47 (окончание исполнительного производства);

ст. 65 (розыск ребенка);

ст. 105 (общие условия исполнения содержащихся в исполнительных документах требований к должнику совершить определенные действия (воздержаться от совершения определенных действий)) и др.

Исполнение решения суда осуществляется судебными приставами-исполнителями структурных подразделений территориальных органов службы судебных приставов. Подмена его представителем органов опеки и попечительства, сотрудниками детского дома, вторым родителем противоречит закону. Данным положением подчеркивается важность исполнения таких сложных, в эмоциональном плане, действий по изъятию ребенка профессионалами. На практике органы опеки и попечительства еще до передачи дела в суд, как правило, принимают участие в деятельности по защите ребенка. В материалах дела о лишении родительских прав нередко указывается, что ответчик состоит на учете ПНД, проводятся профилактические беседы с родителями, лишенными родительских прав.

Законные требования судебного пристава-исполнителя обязательны для всех государственных органов, органов местного самоуправления, граждан и организаций и подлежат неукоснительному выполнению на всей территории РК.

В случаях неисполнения должником требований, содержащихся в исполнительном документе, в срок, установленный для добровольного исполнения, а также неисполнения им исполнительного документа, подлежащего немедленному исполнению, в течение суток с момента получения копии постановления судебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства судебный пристав-исполнитель выносит постановление о взыскании исполнительского сбора и устанавливает должнику новый срок для исполнения.

При неисполнении должником требований, содержащихся в исполнительном документе, без уважительных причин во вновь установленный срок судебный пристав-исполнитель применяет к должнику штраф, предусмотренный статьей 17.15 КоАП РК, и устанавливает новый срок для исполнения. Если для исполнения указанных требований участие должника необязательно, то судебный пристав-исполнитель организует исполнение в соответствии с правами, предоставленными ему Законом "Об исполнительном производстве".

В случае оказания сопротивления судебному исполнителю при исполнении решения он в присутствии понятых составляет об этом акт и для устранения препятствий обращается за содействием.

Возможность применения мер ответственности за невыполнение законных требований судебного пристава-исполнителя обеспечивает не только возможность исполнения судебными приставами их служебных обязанностей, но и защиту жизни, здоровья, чести и достоинства судебных приставов.

Ответчиком по данному делу является физическое лицо - гражданин. Судебный пристав-исполнитель в случае необходимости может совершать исполнительные действия в любом месте, даже на территории, на которую не распространяется его функция: по месту жительства ответчика, ребенка, школы, где обучается ребенок, больничного учреждения, в котором находится ребенок и т.д. Судебный пристав-исполнитель направляется на указанную территорию. В течение суток по прибытии он уведомляет о необходимости совершения исполнительных действий на данной территории соответствующую службу судебных приставов, которая либо оказывает содействие прибывшему судебному приставу-исполнителю, либо отказывает ему в этом и поручает дальнейшее исполнение исполнительного документа судебному приставу-исполнителю, действующему на данной территории.

В случае отсутствия сведений о местонахождении ответчика и (или) ребенка, судебный пристав-исполнитель принимает постановление о розыске ответчика и (или) ребенка. Данное постановление должно быть утверждено старшим судебным приставом. Розыск может быть объявлен по последнему известному месту жительства или месту пребывания должника, местонахождению имущества должника либо месту жительства взыскателя в зависимости от того, какое из вышеперечисленных мест являлось местом исполнения исполнительного документа.

При производстве розыска должника важная роль принадлежит работникам милиции.

Руководитель соответствующего органа внутренних дел после получения от судебного пристава-исполнителя постановления о розыске ответчика либо ребенка принимает в установленном порядке необходимые меры к розыску указанных лиц и своевременно информирует судебного пристава-исполнителя о результатах розыска.

Если ответчик исчезает один, то исполнить решение по передаче ребенка органам опеки и попечительства не составляет труда - вне зависимости от того, куда в дальнейшем попадет ребенок (другому родителю, опекуну, в детское специализированное учреждение) и т.д. Исполнение решения суда может осложниться передачей скрывшимся родителем своего ребенка родственникам и даже знакомым. Тогда при исполнении решения об определении места жительства ребенка необходимо оказать воздействие на лиц, удерживающих несовершеннолетнего без законных к тому оснований. Если подобного рода попытки окажутся безуспешными, не остается ничего другого, как либо приостановить исполнение до розыска родителя-должника, либо составить акт о невозможности исполнения, предложив родителю, которому передан ребенок, просить суд о защите своих родительских прав в соответствии со ст. 68 Кодекса. Еще сложнее исполнить решение суда, если ответчик скрылся с ребенком, в этом случае и ребенка, и ответчика необходимо объявлять в розыск.

Исполнительные действия и меры принудительного исполнения совершаются в рабочие дни с 6 часов до 22 часов. Конкретное время определяется судебным приставом-исполнителем. Совершение исполнительных действий и применение мер принудительного исполнения в нерабочие дни, установленные законом или иными нормативными правовыми актами, а также в рабочие дни с 22 часов до 6 часов допускаются только в случаях, не терпящих отлагательства.

Таким образом, целью исполнения решения о лишении родительских прав является избавление ребенка от опасности, исходящей от родителя либо одного из них, изолирование несовершеннолетнего ребенка от родителей. Исполнение судебного решения по данным категориям дел, завершающее всю судебную процедуру, представляет, как правило, разовый акт. Для наиболее оптимального исполнения решения суда о лишении родительских прав разрешено привлекать органы опеки и попечительства, милицию, психолога-педагога, но имеется запрет на подмену этими лицами приставов-исполнителей.

4. Правовые последствия лишения и ограничения родительских прав

Вступление решения суда о лишении родительских прав в законную силу является основанием для изменения семейно-правового статуса родителя и правового положения ребенка.

Родители, лишенные родительских прав, теряют все права, основанные на факте родства с ребенком. К таким правам, в частности, относятся:

1 группа. Правовые последствия связаны с прекращением личных неимущественных правоотношений родителей и детей:

право на воспитание и образование ребенка (ст. 70 Кодекса);

право на защиту прав и интересов детей, в том числе их представительство в отношениях с любыми юридическими и физическими лицами (ст. 71 Кодекса);

право на истребование ребенка от других лиц (ст. 74 Кодекса);

право на дачу согласия на эмансипацию несовершеннолетнего (п. 1 ст. 27 ГК РК);

право на дачу согласия на усыновление (удочерение) ребенка (ст. 130 Кодекса).

Прекращение данной группы прав вполне возможно и удобно родителям какое-то время, поскольку за ребенком не нужно ухаживать, заботиться и заниматься его воспитанием, дети не будут мешать родителю "устроить свою личную жизнь, пока они еще молоды".

Более существенно затрагивают права и интересы лиц, лишенных родительских прав, имущественные санкции, которые мы включаем во вторую и третью группу.

2 группа. Правовые последствия связаны с прекращением имущественных прав родителей и детей:

право на дачу согласия на совершение детьми в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет тех сделок (п. 1 ст. 26 ГК РК), которые они не вправе совершать самостоятельно;

право на получение алиментов от совершеннолетних детей;

право на наследование по закону имущества детей в случае их смерти;

право на ходатайство об ограничении или лишении ребенка в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет права самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией или иными доходами (п. 4 ст. 26 ГК РК).

3 группа. Правовые последствия связаны с тем, что родители, лишенные родительских прав, утрачивают право на льготы и государственные пособия, установленные для граждан, имеющих детей. Так, лишение родительских прав влечет утрату для родителей права на получение назначенных детям пенсий, государственных пособий, алиментов. Кроме того, лица, лишенные родительских прав, утрачивают право на получение льгот, установленных законодательством для граждан, имеющих детей, в частности, право на дополнительные льготы работникам, имеющим детей, позволяющие сочетать труд с воспитанием детей:

право на пенсионное обеспечение после смерти детей;

право на получение досрочной трудовой пенсии, которое имеет один из родителей, воспитавший ребенка-инвалида с детства (ребенка-инвалида) до восьмилетнего возраста; а также на досрочное установление трудовой пенсии по старости установлено для женщин, родивших пять и более детей, и воспитавших их до восьмилетнего возраста.

Кроме того, лица, лишенные родительских прав, утрачивают право на получение льгот, установленных законодательством для граждан, имеющих детей, в частности, право на дополнительные льготы работникам, имеющим детей, позволяющие сочетать труд с воспитанием детей. К таким льготам (в большинстве случаев они касаются работающих матерей) относятся следующие: женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, могут направляться в служебные командировки, привлекаться к сверхурочным работам, работам в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни только с их письменного согласия и при наличии медицинского заключения, выданного в порядке, установленном законами и иными нормативными правовыми актами РК. Новеллой Трудового кодекса РК является правило, устанавливающее необходимость ознакомления в письменной форме женщин, имеющих детей до трех лет, с правом отказаться от направления в служебную командировку, привлечения к сверхурочным работам, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни.

Матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, работники, имеющие детей-инвалидов, и работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, также могут направляться в служебные командировки, привлекаться к сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие дни только с их письменного согласия и при наличии медицинского заключения. Они должны быть ознакомлены со своим правом отказаться от указанных работ в письменной форме.

Отказ матери, имеющей детей в возрасте до трех лет, а также работников с семейными обязанностями, указанных в ч. 3 ст. 28 Трудового кодекса РК, от ночных и сверхурочных работ, от работы в выходные и праздничные нерабочие дни, от поездки в командировку не является дисциплинарным проступком и не может повлечь неблагоприятных для них правовых последствий в виде наложения дисциплинарного взыскания.

Также в отношении родителей, лишенных родительских прав, прекращают действие и иные льготы, предусмотренные трудовым законодательством и законодательством о социальном обеспечении.

Обратим внимание на то, что утрата родителями перечисленных льгот наступает лишь в отношении детей, указанных в решении суда о лишении родительских прав. Если у них есть другие дети, или они появляются потом, то родители имеют право на соответствующие пособия и льготы, установленные для граждан, имеющих детей.

"Лишение лица родительских прав также должно затрагивать и его общий правовой статус. В первую очередь, это касается тех отношений (производственных, профессиональных), которые связаны с воспитанием детей и общением с ними"[49, с.5]. Эти лица не могут быть опекунами (попечителями), усыновителями, приемными родителями. Считаем данное мнение не бесспорным, что лица, лишенные родительских прав, не должны занимать определенные должности в соответствующих детских учреждениях (детского дома, приюта) либо должности, связанные с защитой детей (уполномоченного по защите прав детей, судьи в ювенальном суде и т.д.).

Рассмотрим подробнее имущественные правовые последствия лишения родительских прав.

Для получения права на досрочное установление трудовой пенсии по старости для женщин, родивших пять и более детей, необходимо их воспитания до восьмилетнего возраста. Если же данный срок не выполнен, и ребенка воспитывали меньше 8 лет, то у такой женщины прекращается данное право. Например, женщина имеет 7 детей; при этом она лишена родительских прав в отношении двоих детей, но в отношении пятерых детей, которых она воспитала до восьми лет, указанные права сохранились. В данном случае у нее будет возможность выйти на трудовую пенсию досрочно. Примером также может служить ситуация, когда мать, родившая и воспитавшая пятерых детей, лишена родительских прав в отношении только одного ребенка. В данном случае право на досрочный выход на трудовую пенсию у нее отсутствует. Однако в том случае, если женщина успела реализовать свое право на досрочное пенсионное обеспечение до лишения родительских прав, то оснований прекратить ей выплату назначенной пенсии не имеется.

Лишение родительских прав влечет утрату для родителей права на получение государственных пособий гражданам, имеющим детей. Учитывая, что лицо, лишенное родительских прав, утрачивает и право получать назначенные детям пенсии, пособия, иные платежи, а также алименты, взысканные на ребенка (п. 1 ст. 77 Кодекса), суду после вступления в законную силу решения о лишении родительских прав необходимо направить его копию органу, производящему указанные выплаты (Управление социальной защиты), или в суд по месту вынесения решения о выплатах для обсуждения вопроса о перечислении платежей на счет детского учреждения или лицу, которому передан ребенок на воспитание.

В судебном порядке разрешается вопрос о возможности и целесообразности дальнейшего совместного проживания ребенка и родителей (одного из них), лишенных родительских прав, в одном жилом помещении по нормам жилищным законодательством (п. 3 ст. 77 Кодекса).

Жилищный кодекс РК предлагает два пути разрешения ситуации, когда проживание ребенка с родителями, лишенными родительских прав невозможно в зависимости от того, на основании какого договора (договора социального или коммерческого найма) родители и ребенок проживают в данной жилом помещении.

Жилищным законодательством предусматривается возможность выселения из жилого помещения, предоставленного по договору социального найма, без предоставления другого жилого помещения граждан, лишенных родительских прав. Если же квартира принадлежит на праве собственности ребенку или другому родителю, то родитель, лишенный родительских прав, также может быть выселен, т.к. с момента лишения родительских прав он не считается более членом семьи своего ребенка, и такое выселение предусмотрено нормами жилищного законодательства РК (ст. 91 ЖК РК)[50].

Заявителями в делах о выселении из жилого помещения родителей, лишенных родительских прав, могут выступать другой родитель, органы опеки и попечительства, лица, заменяющие родителей или прокурор. Однако в настоящее время, на практике, после лишения родительских прав ребенок, как правило, передается в специализированное детское учреждение или на жительство и воспитание в семью, заменяющую родительскую, а его родители, лишенные родительских прав, продолжают использовать их общее жилое помещение.

Обратим внимание на ст. 90 ЖК РК, которая позволяет в судебном порядке выселить нанимателя и членов его семьи с предоставлением им другого жилого помещения по договору социального найма, размер которого соответствует размеру жилого помещения, установленному для вселения граждан в общежитие, если они в течение более шести месяцев без уважительных причин не вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Данное положение рассчитано на социально сознательных лиц, которые регулярно выплачивают платежи, заботясь о том, чтобы иметь место жительство и тем самым заботясь о том, чтобы оно было и у их детей. Анализ дел о лишении родительских прав свидетельствует о том, что в основной своей части родители, в отношении которых ставится вопрос о лишении родительских прав, имеют такую задолженность. В большинстве случаев в исковых заявлениях о лишении родительских прав указывается, что родители не имеют постоянного дохода, имеющиеся денежные средства тратят на алкогольные напитки, у детей нет самых необходимых вещей - таким образом, у таких родителей нет возможности и желания оплачивать коммунальные платежи. Практика выселения детей в подобных случаях будет нарушать права невиновных детей, которые не обладают возможностью оплачивать данные коммунальные платежи. Предлагаем изменить данную ситуацию следующим образом: выселять родителей, лишенных родительских прав, из данных жилых помещений, сохраняя за детьми право социального найма жилья. Задолженность по коммунальным платежам разделить между членами семьи, выделив долю задолженности несовершеннолетних детей. Детей передать в специализированное учреждение, а жилое помещение передать в доверительное управление органам опеки и попечительства, которые будут обязаны сдать его в аренду. Арендная плата будет поступать в счет доли задолженности несовершеннолетнего ребенка.

Лишение родительских прав родителя не является основанием для прекращения его права собственности на жилое помещение, которое принадлежит такому родителю и ребенку на праве совместной собственности или собственником жилья является сам родитель, лишенный родительских прав, то есть он не выселяется. При решении суда о невозможности совместного проживания ребенка с родителем, лишенным родительских прав, ребенок переселяется, но право собственности на жилое помещение и право проживания там сохраняется за ребенком за все время его отсутствия.

Лишение родительских прав согласно абз. 2 п. 1 ст. 997 ГК РК также влечет лишение права на наследование по закону в случае смерти ребенка. Абзац 2 п. 1 ст. 997 ГК РК гласит, что не наследуют по закону родители после детей, в отношении которых родители были в судебном порядке лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах ко дню открытия наследства.

Законодатель называет таких наследников "недостойными" для признания лиц недостойными наследниками по данному основанию необходимо решение суда о лишении их родительских прав. При открытии наследства нотариусу должно быть предоставлено решение суда о лишении наследника родительских прав в отношении наследодателя. Если не имеется доказательств того, что наследник восстановлен в родительских правах к моменту открытия наследства, то нотариус вправе самостоятельно решить вопрос о признании наследника недостойным, отказав ему в выдаче свидетельства о праве на наследство. Отдельного решения суда о признании наследника, не имеющим права наследовать, в данном случае не требуется. При несогласии с таким решением заинтересованный наследник может обжаловать постановление нотариуса об отказе в совершении нотариального действия в судебном порядке по правилам гл. 37 ГПК РК.

Тем не менее, поскольку основной принцип наследственного права - это принцип свободы завещания, то завещателю предоставляется возможность восстановить недостойного наследника. Завещатель должен составить завещания уже после уже после утраты наследником права наследования по закону путем указания в завещании его в качестве наследника, тем самым как бы прощая его. Такой наследник будет призываться к наследованию по завещанию, но к наследованию по закону он допущен не будет. Значит, если завещанием не охватывается все имущество наследодателя, то при делении не завещанной части наследственного имущества недостойный наследник не будет участвовать, поэтому она перейдет наследникам по закону.

С лишением родительских прав не прекращается только алиментная обязанность родителей. В соответствии с п. 2 ст. 77 Кодекса за родителями, лишенными родительских прав, сохраняется обязанность содержать своего ребенка. Поэтому суд, как уже было указано выше, рассматривая дело о лишении родительских прав, решает вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей, лишенных родительских прав, независимо от предъявления соответствующего требования.

Если родительских прав лишается один из родителей, а ребенок находится у другого родителя или у опекуна, попечителя, иного лица (приемные родители), то взыскиваемые алименты на ребенка выплачиваются лицу, его воспитывающему (п. 1 ст. 84 Кодекса).

При лишении родительских прав обоих родителей или одного из них, когда передача ребенка другому родителю невозможна, алименты подлежат взысканию не органу опеки и попечительства, которому передается ребенок на воспитание (п. 5 ст. 77 Кодекса), а перечисляются на личный счет ребенка в отделении Сберегательного банка.

Кроме того, согласно ст. 1005 ГК РК на родителя, лишенного родительских прав, суд вправе возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком в течение трех лет после лишения родителя родительских прав, если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.

По действующему Кодексу о встрече с ребенком могут просить только родители, ограниченные в родительских правах (ст.82). О родителях, лишенных родительских прав, в этой статье ничего не говорится. Однако, чтобы иметь возможность восстановить родительские права, гражданин должен доказать, что он изменил свое поведение, образ жизни и отношение к воспитанию ребенка, которого он в прошлом жестоко бил, оставлял без пищи и медицинской помощи, не пускал в школу и т.д. Но как это сделает родитель, если он лишен правовой возможности видеться с ребенком? Некоторые исследователи по-прежнему утверждают, что лица, лишенные родительских прав, и в настоящее время могут общаться с ребенком с разрешения лиц, заменивших родителя[24, с.341], аргументируя это положением ст. 9 Конвенции ООО "О правах ребенка" в которой закреплено право ребенка, разлученного с одним или обоими родителями, поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями, за исключением случая, когда это противоречит наилучшим интересам ребенка, находит свое отражение и в российском законодательстве. Однако поскольку в Кодексе не закреплена возможность родителя на общение с ребенком, то реализация данной возможности будет зависеть только от усмотрения лиц, осуществляющих опеку над ребенком и сотрудников органов опеки и попечительства.

Проведенное исследование позволяет сделать вывод о том, что несовершеннолетний ребенок вследствие принятия решения о лишении его родителей родительских прав теряет в основном только личные права и обязанности, основанные на факте родства. При этом ребенок приобретает новый статус - ребенка, оставшегося без попечения родителей. Вследствие этого у него появляется право на полное государственное обеспечение и дополнительные социальные гарантии до окончания профессионального обучения в очных образовательных учреждениях, закрепленные Законом от 21 декабря 1996 г. N 159-З "О дополнительных гарантиях по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей" и иными законодательными актами. После выпуска из стен детского образовательного, воспитательного учреждения ребенок приобретает ряд льгот по материальному обеспечению, предоставлению жилья, трудоустройству и т.д. Так, согласно п. 2 ч. 2 ст. 57 Жилищного кодекса РК, вне очереди жилые помещения предоставляются детям-сиротам и детям, оставшимся без попечения родителей, лицам из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, по окончании их пребывания в образовательных и иных приемных семьях, детских домах семейного типа, при прекращении опеки (попечительства), а также по окончании службы в Вооруженных силах РК или по возвращении из учреждений, исполняющих наказание в виде лишения свободы.

...