Практика ликвидации и банкротства предприятий

В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения.

В четвертую очередь погашается задолженность по налогам и другим обязательным платежам в бюджет.

В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Конкурсный управляющий в ходе ликвидации должника с привлечением на конкурсной основе соответствующих специалистов проводит оценку имущества (активов) должника, включал дебиторскую задолженность. В случае недостаточности средств для привлечения оценщика конкурсный управляющий с согласия комитета кредиторов вправе выставить имущество на торгах по балансовой стоимости. Имущество должника, которое предлагалось к продаже, но осталось нереализованным в соответствии с планом продажи имущества, подлежит передаче кредиторам соответствующей очереди, не получившим удовлетворения своих требований в полном объеме, с их согласия в общую долевую собственность.

После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом. После удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий представляет в суд согласованный с уполномоченным органом отчет о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Суд утверждает отчет конкурсного управляющего и ликвидационный баланс. Выносит определение о завершении конкурсного производства в срок не позднее пятнадцати дней с момента их предоставления.

Ликвидация должника считается завершенной, а должник прекратившим существование, после внесения об этом записи в государственный реестр юридических лиц.

По состоянию на 01.01.2011 года в стадии ликвидации находится 1198 предприятий. При этом, всего заявлено кредиторской задолженности 54 565 011,2 тыс. тенге, в том числе по первой очереди - 465 482,4 тыс. тенге, по второй очереди - 1 164 805,6 тыс. тенге, по третьей очереди 3 217 017,0 тыс.тенге, по четвертой очереди - 16 597 220,1 тыс. тенге, по пятой очереди -33 120 486,2 тыс. тенге. [16, с.2] В ходе конкурсного производства погашение кредиторской задолженности составило - 2 703 866,7 тыс.тенге, так в разрезе очередей: по первой очереди - 109 623,8 тыс. тенге (23,6%), по второй очереди - 748 711,3 тыс. тенге (64,3%), по третьей очереди 1 053 131,0 тыс. тенге (32,7%), по четвертой очереди - 703 442,8 тыс. тенге (4,2%), по пятой очереди - 88 957,8 тыс. тенге (0,3%). [16, с.2] Вместе с тем, начислено административных расходов 2 107 670,9 тыс. - тенге, из них погашено в ходе конкурсного производства 1 527 603,6 тыс. тенге. [16, с.2]. Сроки конкурсного производства нарушены по 62 предприятиям или 5,2% от общего количества ликвидируемых организаций. Наибольшее количество неплатежеспособных предприятий приходится на промышленные регионы: Карагандинскую, Восточно-Казахстанскую области, город Алматы. Меньше всего должников в Атырауской, Актюбинской и Северо-Казахстанской областях. [16, с.3]

При возникновении проблемных вопросов и в целях их решения, таких как незаконный вывод, в предбанкротный период имущества должника, наличие обязательств предприятия банкрота перед требованиями кредиторов социальных очередей, в адрес финансовой полиции, вышестоящих государственных органов направляется соответствующая информация.

Кроме того, в 2011 году в правоохранительные органы были направлены материалы на 141 организацию, в которых обнаружены правонарушения, связанные с преднамеренным и ложным банкротством. За первое полугодие 2009 года -- на 61 организацию. С бывших руководителей, привлеченных к уголовной ответственности, взыскано свыше 14 миллионов тенге. [16, с.3]

В целях защиты интересов кредиторов, максимальному удовлетворению их требований в адрес территориальных органов Комитета направляются соответствующие разъяснения, предложения, рекомендации при формировании реестра требований кредиторов, составления и согласования плана продажи имущества должника, реализации конкурсной массы ликвидируемых предприятий, а также при рассмотрении сметы административных расходов конкурсного производства.

2.3 Особенности банкротства отдельных категорий юридических лиц

К юридическим лицам данной категории Закон РК «О банкротстве» относит градообразующие организации (глава 9), сельскохозяйственные организации (глава 9-1), банкротство банков.

Должник - юридическое лицо, являющееся градообразующей организацией, может быть признан банкротом в случаях и в порядке, установленных Законом РК «О банкротстве», с учетом особенностей, установленных главой 9 данного закона.

Под градообразующими организациями понимаются юридические лица, численность работников которых с учетом членов их семей составляет не менее половины численности населения соответствующего населенного пункта согласно Постановления Правительства Республики Казахстан «Об утверждении Правил отнесения юридических лиц к градообразующим и ведения их перечня» от 18 марта 2002 года № 325 [30,с.7]

Определяя особенности банкротства градообразующих организаций, учитываются возможные социальные последствия их ликвидации. Этим, в частности, продиктовано включение в число лиц, участвующих в деле о банкротстве градообразующей организации, соответствующего органа местного самоуправления. В таком же качестве судом могут быть привлечены к участию в деле и органы исполнительной власти.

При рассмотрении дела о банкротстве градообразующей организации лицом, участвующим в деле, признается соответствующая административно -территориальная единица в лице уполномоченного акимом представителя. Суд после возбуждения дела о банкротстве градообразующей организации обязан уведомить об этом представителя акима и уполномоченный орган.

К заявлению должника о признании его банкротом, а также к отзыву должника на заявление иных лиц о признании его банкротом прилагаются документы, свидетельствующие об отнесении должника к градообразующим.

При подготовке к рассмотрению дела о банкротстве должника градообразующей организации судья запрашивает выписку из перечня градообразующих организаций.

По заявлению уполномоченного государственного органа суд выносит определение о введении реабилитационной процедуры в отношении должника при условии представления гарантии по обязательствам должника градообразующей организации.

Гарантия по обязательствам должника может быть дана Республикой Казахстан за счет средств республиканского бюджета, а административно - территориальной единицей в лице уполномоченного государственного органа - за счет местного бюджета.

Республика Казахстан, административно - территориальная единица вправе в любое время до вынесения соответствующего решения судом осуществить одновременное погашение требований всех залоговых и конкурсных кредиторов должника - градообразующей организации. В случае погашения требований кредиторов производство по делу о банкротстве подлежит прекращению.

Погашение требований кредиторов должника - градообразующей организации Республикой Казахстан, административно - территориальной единицей не может сопровождаться изъятием либо приобретением ими иным образом имущества должника.

Сельскохозяйственная организация - коммерческая организация, получающая не менее 50 процентов облагаемого дохода от непосредственного использования земли как основного средства производства. [31, с. 157]

Банкротство сельскохозяйственных организаций имеет отличительные особенности, продиктованные, во-первых, особым характером их деятельности, которая, как правило, связана с использованием земельных участков (преимущественно сельскохозяйственного назначения) и, во-вторых, с сезонным характером их работы.

Итак, сельскохозяйственными организациями признаются юридические лица, основным видом деятельности которых является выращивание (производство, производство и переработка) сельскохозяйственной продукции, выручка которых от реализации такой продукции составляет не менее пятидесяти процентов общей суммы выручки.

Должник, являющийся сельскохозяйственной организацией, может быть признан банкротом с учетом особенностей, установленных настоящей главой.

При установлении несостоятельности сельскохозяйственных организаций учитываются обязательства, срок исполнения по которым наступил не ранее предшествующего года. При этом в зачет не берется год, предшествующий возбуждению процедуры банкротства, в течение которого возникли чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера либо особо неблагоприятные природно-климатические условия, явившиеся причиной неисполнения обязательств в срок.

К заявлению кредитора или отзыву должника, помимо документов, предусмотренных Законом РК «О банкротстве», дополнительно прилагаются [4, 10]: банкротство несостоятельность юридический разорение

1) кадастровая характеристика земель;

2) данные о чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера либо о природно-климатических условиях за предшествующий возбуждению процедуры банкротства год.

Основанием для признания сельскохозяйственной организации - должника банкротом в судебном или во внесудебном порядке является его несостоятельность. [32, с.4]

Неспособность сельскохозяйственной организации - должника в течение очередного цикла сезонности сельскохозяйственного производства "удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества является основанием для признания его несостоятельным. Формальное превышение активов сельскохозяйственной организации - должника над его пассивами не является основанием для отказа в признании должника несостоятельным. [32, с.4]

В случае признания должником своей несостоятельности в отзыве на заявление кредитора, налогового и иного уполномоченного государственного органа или прокурора представление дополнительных документов необязательно.

В случае признания должника банкротом или применения к нему реабилитационных процедур расходы, связанные с получением дополнительных документов, относятся к административным расходам.

В случае вынесения судом определения о целесообразности проведения реабилитационных процедур в отношении несостоятельной с сельскохозяйственной организации реабилитационный управляющий приступает к осуществлению мероприятий, предусмотренных планом реабилитации сельскохозяйственной организации - должника. Программа санации несостоятельной сельскохозяйственной организации должна содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности сельскохозяйственной организации (реабилитационные меры). Реабилитационные меры могут включать любые организационно - хозяйственные, технические, финансово - экономические мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации несостоятельной сельскохозяйственной организации. Продолжительность реабилитационной процедуры не должна превышать 2 лет. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего продлить срок осуществления реабилитационной процедуры, но не более чем на один цикл сезонности сельскохозяйственного производства. [32, с.3]

В случае, если достижение целей реабилитационной процедуры невозможно вследствие чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера либо особо неблагоприятных природно-климатических условий, суд по ходатайству реабилитационного управляющего с согласия комитета кредиторов при наличии заключения уполномоченного органа вправе продлить срок проведения реабилитационной процедуры не более чем на один год.

По заявлению конкурсного управляющего с согласия комитета кредиторов срок проведения конкурсного производства не может превышать шесть месяцев, и он может быть продлен уполномоченным органом не более чем на один год.

Конкурсный управляющий с согласия комитета кредиторов осуществляет мероприятия по поддержанию стоимости конкурсной массы должника, к которым относятся [3, с.9]:

1) мероприятия по охране земель в соответствии с земельным законодательством Республики Казахстан;

2) посевные и уборочные работы, воспроизводство и выращивание животных, птиц, пчел, переработка продукции растениеводства, животноводства, птицеводства, пчеловодства;

3) мероприятия, связанные с поддержанием имущества должника в надлежащем состоянии для реализации.

Средства для проведения мероприятий по поддержанию стоимости конкурсной массы могут быть получены за счет:

1) использования активов организации - банкрота по целевому назначению;

2) сдачи в аренду производственных площадей;

3) принятия новых долговых обязательств;

4) реализации части имущества;

Расходы по поддержанию стоимости конкурсной массы относятся к административным расходам.

Конкурсный управляющий обязан обеспечить надлежащее оформление права землепользования должника, понесенные при этом расходы относятся к административным расходам.

Продажа имущества должника производится в соответствии со статьей 84 Закона РК «О банкротстве», т.е. продажа имущества должника, включая права требования в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан, осуществляется конкурсным управляющим в соответствии с планом продажи имущества, согласованным с уполномоченным органом и утвержденным комитетом кредиторов. План продажи имущества должен содержать порядок проведения торгов в соответствии с законодательством Республики Казахстан и в план продажи имущества должника включается дополнительное условие по первоначальному выставлению конкурсной массы единым лотом на конкурсных торгах в форме аукциона с обязательным сохранением основного вида деятельности.

В случае, если аукцион не состоится либо никто из его участников не приобретет единый лот, дальнейшая его реализация осуществляется по раздельным лотам по согласованию с уполномоченным органом и комитетом кредиторов.

При отсутствии покупателя конкурсной массы по раздельным лотам кредиторы вправе получить удовлетворение своих требований за счет имущества банкрота в натуре пропорционально сумме их требований в соответствии с очередностью распределения конкурсной массы, установленной статьей 75 Закона РК «О банкротстве».

Время и место проведения аукциона по реализации конкурсной массы определяет конкурсный управляющий с согласия комитета кредиторов.

Порядок проведения аукциона по реализации конкурсной массы снежника сельскохозяйственной организации определяется Правительством Республики Казахстан.

Прекращение деятельности банков по основанию банкротства, осуществляется в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан с учетом требований Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» от 31.08.1995 N 2444[33].

Одним из видов принудительной ликвидации банка, которая производится судом, является банкротство банка.

В целях обеспечения интересов кредиторов и принятия решений с их участием в процедурах принудительной ликвидации банков -- банкротства создается комитет кредиторов. Состав комитета кредиторов принудительно ликвидируемого банка утверждается уполномоченным органом по представлению ликвидационной комиссии банка. Особенности формирования и деятельности комитета кредиторов устанавливаются нормативными правовыми актами уполномоченного органа.

Неплатежеспособность и несостоятельность банка устанавливаются заключением уполномоченного органа, представляемым в суд, составленным с учетом методики расчета пруденциальных нормативов (и иных обязательных к соблюдению норм и лимитов), размера капитала банка. Банк может быть признан банкротом только по решению суда в установленном порядке. Внесудебная процедура ликвидации несостоятельного банка по решению его кредиторов и самого банка не а спускается. Возможность заключения мирового соглашения сторонами по делу о банкротстве банка исключается. Решение о признании банка банкротом и его принудительной ликвидации суд направляет в уполномоченный орган. [34, с.8]

С даты возбуждения судом дела о принудительной ликвидации банка:

1) учредители (участники), органы банка не вправе распоряжаться имуществом банка;

2) исполнение ранее принятых решений судов в отношении ликвидируемого банка приостанавливается;

3) требования кредиторов к банку могут быть предъявлены только в ликвидационном производстве, за исключением требований, связанных с текущими заходами на содержание банка;

4) не допускаются взыскание денег с банковских счетов банка по требованиям кредиторов, налоговых органов, в том числе подлежащим удовлетворению в бесспорном (безакцептном) зарядке, а также обращение взыскания на имущество банка;

5) Должностным лицам банка запрещается отчуждение принадлежащих им акций банка.

Ликвидация банков по основанию банкротства осуществляется в соответствии с Законом РК «О банках и банковской деятельности в республике Казахстан», а также законодательством Республики Казахстан. Все расходы, связанные с ликвидацией банка, производятся только за счет средств этого банка.

Реализация имущества ликвидируемого банка производится ликвидационной комиссией банка в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан. Контроль за деятельностью ликвидационной комиссии банка, в том числе ликвидируемого по основанию банкротства, осуществляет уполномоченный орган. Суд, отменивший решение о ликвидации банка, вправе запрашивать у уполномоченного органа любую информацию, связанную с деятельностью ликвидационной комиссии банка.

После принятия решения о ликвидации банка по основанию банкротства, суд возбуждает ликвидационное производство и возлагает на уполномоченный орган обязанности по созданию ликвидационной комиссии банка с учетом его филиалов и представительств. Ликвидационная комиссия банка принимает меры для завершения дел банка и обеспечения расчетов с -го кредиторами. Порядок назначения ликвидационных комиссий принудительно ликвидируемых банков, требования, предъявляемые к председателю и членам ликвидационной комиссии, а также порядок осуществления ликвидации и требования к работе ликвидационных комиссий определяются нормативными правовыми актами уполномоченного органа.

Ежемесячный размер вознаграждения, выплачиваемого председателю, пленам ликвидационной комиссии банка и иным привлеченным работникам, не должен превышать на каждого из них размер десятикратной минимальной заработной платы, устанавливаемой законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год.

Ликвидационная, конкурсная масса банка формируется в порядке, определенном действующим законодательством, с учетом особенностей, установленных Законом РК «О банках и банковской деятельности в республике Казахстан». В ликвидационную конкурсную массу банка не включается залоговое имущество, являющееся следующим обеспечением по ипотечным облигациям: права требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая ипотечные свидетельства), а также государственные ценные бумаги Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Указанное имущество передается ликвидационной комиссией представителю держателей ипотечных облигаций для расчета с кредиторами-держателями ипотечных облигаций в соответствии с законодательством Республики Казахстан о Рынке ценных бумаг. При ликвидации банка-кастодиана в ликвидационную конкурсную массу не включаются вверенные ему для хранения и учета ценные бумаги, принадлежащие третьим лицам, и пенсионные активы негосударственных накопительных пенсионных фондов, за исключением средств собственного капитала негосударственных накопительных пенсионных фондов, и переводятся в другой банк по заявлению негосударственных накопительных пенсионных фондов.

Требования кредиторов ликвидируемого банка, в том числе в связи с его банкротством, удовлетворяются в порядке, установленном статьей 74-2 Закона РК «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан». Расходы, связанные с ликвидационным производством, в том числе по обеспечению деятельности ликвидационной комиссии банка, а также : заходы, вытекающие из необходимости обеспечения основных функций ликвидируемого банка, производятся вне очереди и постоянно.

Требования кредиторов, признанные в установленном порядке, должны быть удовлетворены в следующей очередности [35, с. 24]:

а) в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемый банк несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

б) во вторую очередь производятся расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в) в третью очередь удовлетворяются требования физических лиц по депозитам и переводам денег, будущие требования организации по обязательному коллективному гарантированию (страхованию) вкладов (депозитов), по выполнению обязательств по выплате возмещения в объеме суммы согласно расчету, представленному принудительно ликвидируемым банком, а также требования по депозитам, осуществленным за счет пенсионных активов накопительных пенсионных фондов;

г) в четвертую очередь осуществляются расчеты с некоммерческими организациями, занимающимися исключительно благотворительной деятельностью, организациями ветеранов Великой Отечественной войны и организациями лиц, приравненных к ним, Добровольным обществом инвалидов Республики Казахстан, Казахским обществом слепых, Казахским обществом глухих и производственными организациями, являющимися собственностью этих юридических лиц и созданных за счет их средств, другими организациями инвалидов по имеющимся их средствам на банковских счетах и помещенным на депозит;

д)в пятую очередь осуществляются расчеты со страховыми организациями по имеющимся у них средствам на банковских счетах, скрытых в ликвидируемом банке,

е) в шестую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка;

ж) в седьмую очередь погашается задолженность по налогам, сборам и другим обязательным платежам в бюджет, а также по возврату кредитов, выданных из республиканского бюджета;

з) в восьмую очередь удовлетворяются требования юридических лиц с имеющимся у них средствам на банковских счетах, открытых в ликвидируемом банке;

и) в девятую очередь осуществляются расчеты с банками по межбанковским кредитам и с юридическими лицами по депозитным вкладам, необеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка;

й) в десятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.

Требование кредитора с его согласия может быть удовлетворено способами, не противоречащими законодательству, в том числе в денежной форме и (или) посредством передачи имущества в натуре.

При удовлетворении требований кредиторов одной очереди деньги и/или иное имущество ликвидируемого банка распределяются между кредиторами этой очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.

Реабилитационная процедура в отношении банка производится по решению суда в рамках мер по принудительной реорганизации банка с целью восстановления его платежеспособности и (или) обеспечения возможности выполнения банком условий и требований, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Суд вправе решить вопрос о проведении в отношении банка реабилитационных процедур только на основании соответствующего заключения уполномоченного органа.

Обязательным условием для производства реабилитационных процедур является возврат банком всех находящихся у него депозитов заинтересованным лицам в течение одного года со дня принятия решения о принудительной реорганизации. Невыполнение этого условия влечет за собой принудительную ликвидацию банка.

При наличии возможности восстановления своей платежеспособности и (или) устранения выявленных недостатков банк вправе заявить ходатайство о применении в отношении его реабилитационной процедуры в суд в связи с рассмотрением им вопроса о принудительной реорганизации банка. К ходатайству банка должен быть приложен план реабилитации банка. Один экземпляр ходатайства банка с прилагаемыми документами представляется в уполномоченный орган.

План реабилитации банка подлежит предварительному согласованию с уполномоченным органом и утверждается судом в течение десяти дней со дня его представления. Изменения в план реабилитации банка допускаются с согласия уполномоченного органа по решению суда.

Продолжительность периода осуществления реабилитационной процедуры в отношении банка не должна превышать шесть месяцев. Сроки начала и завершения реабилитационной процедуры определяются судом. Утвержденный судом план реабилитации банка является документом, обязательным для исполнения банком и его должностными лицами.

Реабилитационная процедура проводится банком под контролем уполномоченного органа. Деятельность банка в период реабилитационной процедуры осуществляется в обычном порядке с учетом требований.

В целях осуществления контроля за деятельностью ликвидационных комиссий принудительно ликвидируемых банков по основанию банкротства, уполномоченный орган вправе [35, с.24]:

1) получать от ликвидационных комиссий отчеты о проделанной работе, а при необходимости и дополнительную информацию;

2) устанавливать форму, сроки и периодичность предоставления ликвидационными комиссиями отчетов и дополнительной информации;

3) проводить проверки деятельности ликвидационных комиссий;

4) при выявлении в деятельности ликвидационных комиссий нарушений требований законодательства Республики Казахстан, прав и законных интересов кредиторов выносить обязательные для исполнения ликвидационными комиссиями письменные предписания об устранении нарушений, устанавливать срок исполнения предписания;

5) в случае неисполнения ликвидационной комиссией в установленный срок письменного предписания обращаться в суд либо в органы прокуратуры за защитой прав и охраняемых законом интересов кредиторов.

Уполномоченный орган вправе получать необходимую информацию от банков, в отношении которых судом рассматривается дело о принудительном прекращении их деятельности.

В случае нарушения ликвидационной комиссией законодательства Республики Казахстан председатель ликвидационной комиссии несет ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан.

3. ПРАКТИКА ЛИКВИДАЦИИ И БАНКРОТСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ

3.1 Рекомендации по выявлению и профилактике банкротства

На сегодняшний день, банкротство является цивилизованной формой разрешения конфликта, возникшего между кредиторами и должником, позволяющая в определенной мере соблюсти интересы обоих, поскольку после завершения процедуры банкротства бывший должник освобождается от обязательств, связанных с ликвидированным бизнесом, и снова имеет возможность предпринимательства, а кредитор, в свою очередь, получает свои затраченные средства.

Процедуры банкротства проводятся с целью удовлетворения требований кредиторов и освобождения от долгов несостоятельного должника, не способного удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы и уплате налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет, а также возможностью развития нового бизнеса, оздоровления экономики за счет ухода с рынка нежизнеспособного предприятия.

Однако на практике нередки случаи использования института банкротства в целях уклонения от уплаты долгов, после присвоения основной массы имущества руководителями или собственниками (учредителями) предприятий, либо его передачи в корыстных целях в пользу аффилиированных лиц.

В этой связи, в целях защиты интересов кредиторов в действующем законодательстве Казахстана установлены определенные правовые механизмы.

Так, в соответствии со статьей 6 Закона Республики Казахстан "О банкротстве" конкурсный и реабилитационный управляющие, участник санации по заявлению кредиторов или уполномоченного органа обязаны потребовать в судебном порядке признания сделок недействительными и возврата имущества, переданного должником, в том числе и в аренду или в обеспечение исполнения по ранее заключенным сделкам, за период в течение трех лет до возбуждения дела о банкротстве, от лиц, получивших это имущество безвозмездно, а также от кредиторов, обязательства перед которыми были исполнены до наступления срока их исполнения в ущерб интересам других кредиторов, на вышеуказанных условиях[7].

Кроме того, при осуществлении своих полномочий реабилитационный или конкурсный управляющий вправе предъявлять иски по основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и совершать иные действия, предусмотренные гражданским законодательством Республики Казахстан, направленные на возврат имущества должника.

Процедуры банкротства проводятся с целью удовлетворения требований кредиторов и освобождения от долгов несостоятельного должника, не способного удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования по уплате заработной платы и уплате налогов, сборов и других обязательных платежей в бюджет.

В результате проведенной конкурсными и реабилитационными управляющими в 2011 году выявлены сомнительны сделки, совершенные должником в период до применения процедур банкротства на сумму 329 437,39 тыс. тенге и возвращено в конкурсную массу путем признания их в судебном порядке незаконными на сумму 49 351,56 тыс. тенге.

Действующим законодательством Республики Казахстан за незаконный вывод имущества, приводящий к созданию или увеличению неплатежеспособности должника, то есть за преднамеренное банкротство, предусмотрена административная и уголовная ответственность.

В текущем году, выявлено 141 организаций-банкротов с признаками умышленного банкротства, материалы по которым переданы в правоохранительные органы, по 40 из них вынесены постановления об отказе в возбуждении уголовных дел, в отношении 93 организаций проводится доследственная проверка.

За указанный период по фактам преднамеренного банкротства возбуждено 8 уголовных дел. Проведенные данные свидетельствует о низкой раскрываемости данной категории дел и применением института банкротства как способа уклонения от уплаты налогов.

Вместе с тем, как показывает практика, причины задолженности иногда носят объективный характер и не всегда возникают по вине самого должника.
Как известно, любая предпринимательская деятельность сопряжена с риском, из взаимообусловленности факторов риска и прибыли формируется механизм несостоятельности (банкротства). Вследствие получение кредитов, наращивание неплатежеспособности, недостаточность практических и экономических знаний, а также имущества погасить требования кредиторов приводит к "непредвиденному банкротству".

Другая сторона, существуют умышленные финансовые схемы вывода активов, аккумуляция дебиторской и кредиторской задолженности, совершение убыточных сделок которые направлены на банкротство должника. При чем, данные финансовые схемы характеризуется стабильностью и повторяемостью.

Также существуют руководители, которые приняв решение о ликвидации своей фирмы, часто не желают решать проблемы, связанные с длительной и затратной процедурой прекращения деятельности, предусмотренной законодательством, погашать задолженность перед кредиторами или государством. В следствии это подталкивает их к мысли о применении так называемой "альтернативной" или "псевдоликвидации" путем слияния, реорганизации, смены руководства и др.

Тем не менее, несмотря на то, что действующее законодательство Республики Казахстан содержит определенные статьи, под которые подпадает такая "ликвидация предприятий" (ложное банкротство, преднамеренное банкротство, уклонение от уплаты налогов, неправомерные действия при банкротстве и т.д.) отследить всю цепочку действий связанных с перерегистраций и изменения регистрационных данных, выводом имущества, совершением незаконных сделок и др. не представляется возможным[36].

Отдельно стоит, отметить, проблему отсутствия руководителей, учредителей, главных бухгалтеров, а также учредительных, финансовых и иных бухгалтерских документов на основании которых можно установить финансовое положение или подтвердить хозяйственные сделки должника.

В связи, с чем правоохранительными органами ввиду отсутствия должностных лиц и документов, а также невозможности установления их местонахождения, расследования по уголовным делам приостанавливаются.

С учетом изложенного, действующее законодательство в первую очередь должно быть направлено на предупреждение умышленного банкротства.

Приоритетное внимание должно уделяться вопросам расширения оснований и уровня ответственности для привлечения руководителей за доведения до умышленного состояния неплатежеспособности.

Кроме того, в целях своевременного реагирования при первых признаках неплатежеспособности, а также защиты прав и интересов кредиторов обязать субъектов предпринимательства обращаться в судебные органы для применения процедур банкротства[36].

Практика ликвидации и банкротства предприятий - должников и анализ их проведения показывают, что многие из них можно рассматривать как умышленное банкротство. При этом предприятие, начавшее испытывать финансовые затруднения, производит отчуждение основной части своих активов (имущество) в пользу лиц, связанных общим интересов с руководителями или собственниками (учредителями) предприятия - должника, которое с остатками имущества, как правило, неликвидированного и недостаточного для проведения расчетов с кредиторами (налоговыми органами), признается банкротом. Также встречаются случаи сокрытия имущества или имущественных обязательств (требований), уничтожения или фальсификации учетной документации, проводимые в предвидении банкротства.

Процедура ликвидации или банкротства используется как средство ухода от ответственности за злоупотребления в финансово - хозяйственной деятельности предприятия - должника и объявления несостоятельного должника свободным от долгов, за которые должностные лица несут по закону субсидиарную ответственность.

Законом Республики Казахстан «О банкротстве» (ст. 6) предусмотрено право участников процедур банкротства потребовать признания недействительными сделок и возврата имущества, переданного должником за период до одного года до возбуждения процедур банкротства, в случаях нанесения ущерба интересам кредиторов. Территориальным налоговым органам Министерства государственных доходов и Агентству по реорганизации и ликвидации предприятия (далее - Агентство) необходимо использовать данную норму закона, привлекая другие государственные органы к проблемам ложного и преднамеренного банкротства, активно участвовать в процедурах внесудебного банкротства. Широко использовать в своей работе средства массовой информации.

Законодательство Республики Казахстан определяет квалификацию злоупотреблений в сфере банкротства исходя из тяжести и экономических последствий совершенных правонарушений. Настоящие рекомендации содержат необходимую методологическую информацию для работников реабилитационных управляющих по определению признаков умышленного банкротства и его квалификации в целях привлечения к ответственности и профилактике преднамеренного и ложного банкротства.

В практической деятельности территориальным органам налоговой службы и Агентству необходимо различать составы умышленного банкротства по Закону РК «О банкротстве» и составы преступлений в сфере банкротства, предусмотренные Уголовным кодексом Республики Казахстан[37]. Отсутствие полного состава уголовного преступления не влечет автоматически отсутствия нарушений, предусмотренных Законом РК «О банкротстве», по которым необходимо принятие вышеназванных мер.

Рекомендации по выявлению и предотвращению фактов ложного и преднамеренного банкротства (далее - Рекомендации) разработаны с целью приложения совместных усилий органов налоговой службы и Агентства для более полного удовлетворения требований кредиторов (в соответствии с установленной законом очередностью), пресечения уголовно наказуемых деяний в ходе проведения процедур банкротства и предупреждения данных правонарушений в дальнейшем.

Рекомендации по выявлению преднамеренного и ложного банкротства основаны на положениях Гражданского кодекса Республики Казахстан, Уголовного кодекса Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан «О банкротстве» и анализе проблем реализации законодательства о банкротстве в республике.

Следует различать понятие преднамеренное банкротство от понятия ложное банкротство.

Преднамеренное банкротство - это умышленное приведение должника к неплатежеспособности, совершенное собственником его имущества или органами юридического лица - должника в личных интересах или иных лиц.

Ложное банкротство -- это заведомо ложное обращение органа должника или собственника его имущества в суд или уполномоченный орган о признании его банкротом с целью введения в заблуждение кредиторов для получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно для неуплаты долгов при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

Источники информации являются:

- документы бухгалтерского учета и отчетности о финансово -хозяйственной деятельности предприятия; состав и качество документов определяется стандартами бухгалтерского учета и методическими рекомендациями Министерства финансов РК;

- налоговая отчетность - документы налогового учета и отчетности предприятия, налоговые декларации и приложения к ним - определяется стандартами бухгалтерского учета и отчетности, положениями и рекомендациями Министерства государственных доходов РК;

- материалы внутреннего аудита (ревизий) и вневедомственных проверок (аудиторские заключения, акты проверок правоохранительных органов и др.);

- документы финансово - хозяйственной деятельности юридического лица (хозяйственные договоры, сделки, контракты и др.).

В процессе преднамеренного и ложного банкротства реализуются типовые схемы отчуждения имущества с целью избежание обращения его собственность кредиторов в предбанкротный период (см. примеры в приложении

1). Отстранение государства, как участника, от управления и контроля им реальных активов юридического лица; аккумулирование всех пассивов на предприятии должника для увеличения его неплатежеспособности; вывод имеющихся активов на вновь созданное предприятие.

Осуществляется передача ликвидного имущества в уставные капиталы вновь создаваемых юридических лиц с получением взамен неадекватной доли участия в них или с последующим выкупом доли участия в них (акций). При этом стоимость имущества, передаваемого в уставный капитал вновь создаваемого предприятия, искусственно занижается относительно его текущей рыночной стоимости.

Производится передача имущества в счет погашения задолженности по различным гражданско-правовым обязательствам, где размер требований кредитора значительно завышен по сравнению с основным долгом. В этом случае, как правило, имущество должника передается только одному из кредиторов для расчетов с ним как по основному долгу, так и по уплате неустойки и возмещению всех убытков, в том числе упущенной выгоды.

Имущество передается по договорам об оказании услуг нематериального характера: маркетинговых, инжиниринговых, консалтинговых, юридических и так далее. Возможна передача имущества в счет задолженности по арендной плате. В этих случаях необходимо определить характер сделки (соответствие условий договора фактической стоимости услуг).

Передача залогового имущества залогодателем в случаях, когда стоимость залогового имущества значительно превышает сумму основного обязательства, обеспеченного данным залогом.

Имущество предприятия - должника, созданного в виде акционерного общества, обменивается на акции этого АО, или производится выкуп акций АО.

Осуществляется продажа имущества по заниженной цене, или производится его обмен на другое имущество, стоимость которого завышена, либо на имущество, не нужное для деятельности предприятия - должника.

Производится безвозмездное отчуждение имущества (оказание помощи, дарение и т.п.).

Типичными признаками ложного банкротства являются действия должника по обращению в судебные органы или в уполномоченный орган по факту своей несостоятельности, при наличии реальной возможности удовлетворить требования кредиторов, с целью получения отсрочки или рассрочки по уплате долгов или уклонения от выполнения обязательств. При этом со стороны должника возможны следующие сопутствующие обращению в суд действия [38]:

а) фальсификации финансовой отчетности о результатах хозяйственной деятельности с отражением в ней завышенной кредиторской задолженности;

б) фальсификация документов о кредиторской задолженности (расписки, гарантии, договоры, счета, претензии, решения судов и т.д.);

в) утаивание должником реальной к взысканию дебиторской задолженности, позволяющей произвести расчеты с кредиторами;

г) сокрытие (утаивание) имущества или информации об имуществе предприятия - должника.

По истечении трех и более месяцев систематического неисполнения предприятием обязательств по уплате налогов и других обязательных платежей в бюджет налоговый орган по мере необходимости запрашивает информацию, касающуюся предприятия - должника, в органах регистрации сделок с недвижимостью, движимым имуществом, в банках, других учреждениях. Сведения сверяются с данными предприятия.

Агентство с момента получения заявления должника или кредитора об инициировании внесудебной процедуры на основании доверенности запрашивает необходимую информацию в налоговых органах и органах регистрации сделок с недвижимостью, движимым имуществом, в банках, других учреждениях, проводит финансово - экономический анализ на предприятии. При выявлении нарушений в части отчуждения имущества Агентство передает сведения в соответствующий налоговый орган.

При выявлении фактов или получении информации Агентства по заключению сделок, по безвозмездной передаче имущества либо отчуждению его по цене значительно ниже рыночной, в том числе в обеспечение исполнения по ранее заключенным сделкам или другого неправомерного отчуждения имущества, налоговые органы вносят в соответствии со статьей 171 Закона РК «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» предписание об устранении выявленных нарушений[39].

В случае неисполнения предписания материалы по фактам нарушений передаются в органы налоговой полиции для решения вопроса о наличии состава преступления. Если выявленные нарушения могут повлечь (повлекли) причинение ущерба государству или другим кредиторам, материалы необходимо также направить в органы прокуратуры для предъявления иска о недействительности совершенных сделок.

При проверке финансово - экономической деятельности предприятия следует обращать внимание на заключение следующих сделок, повлекших отчуждение имущества должника:

- предусматривающих цены значительно ниже рыночных;

- безвозмездно;

- по которым расчеты предусматривают погашение неустойки, значительно превышающей сумму основного долга;

- по которым переданное имущество было позднее уценено;

- передача имущества предприятия производилась по договорам оказания услуг юридическими, физическими лицами, не имеющими права оказывать такие услуги;

- с целью создания дочерних организаций с передачей им имущества в уставный капитал.

В случаях, перечисленных выше, налоговые органы вправе в установленном порядке обратиться в суд о признании сделок недействительными. Данное право может быть передано Агентству.

Территориальные налоговые органы Министерства государственных доходов Республики Казахстан (далее - налоговый орган) при отсутствии признаков преднамеренного или ложного банкротства передают информацию о просроченной задолженности предприятия перед бюджетом (более трех месяцев) в АО «Агентство по реорганизации и ликвидации предприятий».

Агентство проводит финансово - экономический анализ деятельности предприятия - должника и при отсутствии признаков преднамеренного или ложного банкротства направляет материалы в установленном порядке в судебные органы либо организует проведение процедур банкротства во внесудебном порядке.

Налоговый орган и Агентство при выявлении признаков ложного и преднамеренного банкротства до и в ходе процедур банкротства передают материалы в территориальные подразделения финансовой полиции Министерства государственных доходов Республики Казахстан для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Информация о переданных материалах незамедлительно направляется для контроля в Министерство государственных доходов.

Территориальное подразделение финансовой полиции при наличии признаков преднамеренного и ложного банкротства:

- производит в установленном порядке и сроки оперативно - розыскные мероприятия;

- приостанавливает в установленном порядке расходные операции налогоплательщиков по их банковским счетам в банках и иных организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций;

- изымает в установленном порядке документы, денежные и материальные средства налогоплательщика;

- осуществляет дознание и предварительное следствие в случае возбуждения уголовного дела.

О принятых решениях по фактам ложного и преднамеренного банкротства территориальное подразделение финансовой полиции сообщает соответствующему налоговому органу и Агентству, а также ежеквартально направляет информацию о проделанной работе в Министерство государственных доходов Республики Казахстан.

Налоговый орган и Агентство принимают меры по взысканию задолженности и убытков с учредителей и должностных лиц за преднамеренное приведение должника к банкротству либо в случае ложного банкротства.

3.2 Проблемы практического применения института несостоятельности (банкротства) и пути его реформирования

Вопрос необходимости реформирования системы банкротства на сегодняшний день очень актуален, об этом высказываются как представители отечественного бизнеса, так и международные институты, работающие в Казахстане.

Действующая система банкротства не в полной мере выполняет те функции, которые могли бы быть реализованы в рамках данного института. Субъекты бизнеса не рассматривают процедуры, предусмотренные законодательством как действенный механизм восстановления платежеспособности, случаи применения реабилитации носят единичный характер. Вместе с тем, система должна исключать случаи использования процедур как механизма защиты от кредиторов для тех должников, чей бизнес неконкурентоспособен и нерентабелен.

В этой связи, перед Министерством, с учетом рекомендаций Всемирного банка, стоит задача построения новой системы на основе передового мирового опыта с учетом особенностей национального законодательства.

Начало реализации данного проекта запланировано на текущий год с разбивкой на два этапа.

Первый этап включает в себя внесение изменений и дополнений в законодательные акты по вопросам банкротства в рамках принятой Правительством Программы посткризисного восстановления (ПП №225 от 04.03.2011 г.)[40].

На этой стадии планируется реализовать следующие задачи.

1. Как отмечено Всемирным банком, в первую очередь, особое внимание необходимо уделить существующей системе оздоровления предприятий. Международными экспертами отмечено, что действующая процедура не соответствуют общепринятым мировым подходам. Действующая процедура реабилитации имеет целый ряд несоответствующих мировой практике процедурных моментов. Во-первых, не позволяет должнику обратиться в суд без предварительного согласия кредиторов и уполномоченного органа , что не дает ему возможности оперативно принять меры по защите активов от индивидуальных исков кредиторов и разработке плана оздоровления. Во-вторых, введение реабилитационной процедуры лишает должника права управления, так как в обязательном порядке назначается реабилитационный управляющий. Также завышены требования к самому плану реабилитации, который должен подтверждаться уже заключенными контрактами на будущие сделки.

В этой связи, в соответствии с мировой практикой планируется предусмотреть два вида процедур финансового оздоровления: это ускоренная процедура (или упрощенная) и полномасштабная реабилитация, которая должна вводиться судом по заявлению должника без предварительного согласования с кредиторами и уполномоченным органом. Ускоренная процедура предусматривает возможность утверждения в судебном порядке плана, согласованного должником с большинством каждой группы кредиторов до обращения в суд (внесудебные договоренности). Преимущества данной процедуры заключаются в том, что должник, имеющий задолженность перед одним или несколькими группами кредиторов, может прийти к согласию с их большинством во внесудебном порядке и утвердить данный план с целью распространения его действия на несогласное меньшинство и тем самым получить возможность реализации своего плана под защитой моратория. При этом необходимо отметить, что ускоренная процедура отделена от дел о банкротстве, то есть прекращение процедуры не ведет к банкротству, а позволяет реализовать каждому кредитору свои права самостоятельно.

В связи с чем, законопроектом предусмотрены значительные изменения в процедуре реабилитации. Основные изменения коснулись порядка введения процедуры. Так, в рамках данной процедуры реабилитации должнику будет дана возможность разработать и согласовать план реабилитации под защитой моратория, предотвращающего разделение бизнеса по частям по искам отдельных кредиторов. При этом для введения процедуры не потребуется предварительное согласие кредиторов, уполномоченного органа и наличие согласованного плана реабилитации. Также предусмотрено устранение таких требований к плану реабилитации, как необходимость его подтверждения заключенными контрактами на будущие сделки.

Кроме этого, с целью повышения доверия со стороны субъектов бизнеса, в обеих процедурах предусмотрена возможность управления должником в период реабилитации самим собственником имущества, участниками (акционерами). При этом в случае выявления нарушений законодательства, либо невыполнения плана реабилитации предусмотрено право кредиторов на обращение в суд об отстранении от управления собственника имущества, участников (акционеров) и назначении по их представлению реабилитационного управляющего.

...