Следственные действия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Лекция

Следственные действия



1. Понятие и классификация следственных действий

следственный действие допрос обыск

Термин «следственное действие» используется в УПК около 40 раз, однако его определение там отсутствует (ст. 5 УПК). По-видимому, законодатель рассматривает следственное действие как разновидность процессуального действия[61], которое согласно ст. 86, 87 УПК направлено на сбор и проверку доказательств. Очевидно, процессуальное действие более широкое понятие, чем понятие следственного действия.

Такая позиция законодателя не расходится с научными воззрениями. По мнению Н.С. Алексеева, В.Г. Даева, Л.Д. Кокорева, следственные действия -- это, как правило, регламентированные процессуальным законом действия, непосредственно направленные на обнаружение, закрепление и проверку доказательств. В.В. Кальницкий, проанализировав большое количество публикаций по этому вопросу, пришел к выводу, что следственное действие -- это познавательное процессуальное действие[62].

Порядок собирания доказательств изложен в ст. 86 УПК. Новый УПК, как впрочем и УПК РСФСР (ст. 70, 109), допускает сбор доказательств с помощью производства не только следственных, но и иных процессуальных действий.

Способы собирания доказательств можно классифицировать следующим образом: 1) истребование предметов и документов; 2) производство следственных действий; 3) требование о производстве ревизий; 4) принятие (проверка и оценка) доказательств, представленных участниками процесса, гражданами и должностными лицами (ст. 87--89 УПК).

В связи с этим следует разграничить: 1) время начала собирания доказательств; 2) момент поступления в компетентный орган повода к возбуждению уголовного дела (ст. 140, 146 УПК); 3) время начала производства следственных действий:

Исходя из сказанного выше можно сформулировать, что следственное действие -- это предусмотренное уголовно-процессуальным законом и применяемое в целях собирания, проверки и оценки доказательств процессуальное действие, состоящее из совокупности поисковых, познавательных и удостоверительных операций, направленных на выявление, восприятие и закрепление доказательственной информации.

Классификации следственных действий могут быть различными, что определяется выбранным классификационным признаком. Приведем некоторые из них, которые соответствуют действующему в настоящее время уголовно-процессуальному закону.

1. В зависимости от объектов (с которыми идет взаимодействие во время следственного действия или на получение которых оно направлено) следственные действия можно подразделить на:

1) вещные (например, осмотр, эксгумация, обыск (исключение составляет обыск с целью обнаружения живых лиц), выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка);

2) личные (допрос, очная ставка, освидетельствование, контроль и запись переговоров);

3) смешанные (предъявление для опознания, проверка показаний на месте, следственный эксперимент, изъятие образцов для сравнительного исследования, производство судебной экспертизы).

2. В зависимости от форм и субъектов предварительного расследования следственные действия делятся на неотложные и обычные.

Неотложные следственные действия отличаются от обычных тем, что они в течение 10 сут. проводятся органами дознания (либо дознавателями) по возбужденным ими уголовным делам любой категории, по которым предварительное следствие обязательно (ст. 157 УПК), либо следователями по не подследственным им делам (ч. 5 ст. 152 УПК).

Обычные следственные действия осуществляются:

а) дознавателями, когда дознание проводится в полном объеме по делам, подследственным органу дознания;

б) органом дознания или дознавателями, когда имеется для этого письменное поручение следователя о производстве отдельных следственных действий;

в) следователями, когда предварительное расследование осуществляется ими в форме предварительного следствия.

Следует отметить прогрессивный шаг законодателя в расширении самостоятельности органов дознания. Так, в ст. 119 УПК РСФСР были конкретно указаны неотложные следственные действия, которые органы дознания имели право проводить по делам, по которым предварительное следствие обязательно. Анализ текста ст. 157 УПК показывает, что в настоящее время четкий перечень неотложных следственных действий в УПК отсутствует. Можно сделать вывод, что орган дознания должен сам принимать решение, какие следственные действия в каждом конкретном случае будут неотложными и соответственно проводить их. По нашему мнению, законодатель поступил правильно, ибо неотложность -- это качество не имманентно присущее конкретным действиям, а их характеристика определяется ситуацией по конкретному уголовному делу.

3. По времени и процессуальному порядку проведения следственные действия можно подразделить на первоначальные, дополнительные и повторные.

Круг этих видов следственных действий в уголовно-процессуальном законе не определен. Органы предварительного расследования по конкретному уголовному делу сами вправе решать, какие следственные действия им необходимо проводить вначале предварительного следствия (до предъявления обвинения), а какие -- в конце (после предъявления обвинения). До предъявления обвинения идет сбор достаточных доказательств для его предъявления, а после -- их закрепление. Таким образом, первоначальные следственные действия совершаются по конкретному уголовному делу следователем (дознавателем) в первый раз и до предъявления обвинения.

Органы предварительного следствия также вправе решать, какие следственные действия им необходимо провести дополнительно, а иногда -- и повторно. Дополнительные следственные действия проводятся: а) с целью уточнения ранее невыясненных или недостаточно выясненных вопросов (например, дополнительный допрос); б) с Целью изучения неисследованных ранее объектов или их свойств в совокупности с уже исследованными (например, дополнительная судебная экспертиза для разделения совокупности телесных повреждений по характеру вреда, причиненному здоровью). Повторные следственные действия могут проводиться: а) с теми же объектами, но другими исследователями (например, повторная экспертиза); б) в определенных условиях с тем же участником (участниками), но спустя некоторое время (например, повторный допрос, повторная проверка показаний на месте или следственный эксперимент, которые требуется провести после того, как подозреваемый или обвиняемый придут к выводу о необходимости дать правдивые показания, когда потерпевший оправится от стрессовой ситуации в связи с совершенным в отношении него преступным деянием; иногда следственный эксперимент для репрезентативности результатов проводится с иными участниками). Отметим, что четкий порядок проведения повторных или дополнительных следственных действий законодатель предусмотрел только для одного следственного действия -- судебной экспертизы (ст. 207 УПК) и такого вида допроса, как повторный допрос обвиняемого (ч. 4 ст. 173 УПК).

4. В зависимости от разделения уголовного процесса на стадии в совокупности с прямыми указаниями в законе (ч. 4 ст. 146 УПК) следственные действия делятся на:

1) которые допустимо производить до возбуждения уголовного дела (осмотр места происшествия, освидетельствование, назначение судебной экспертизы)¹;

2) которые допустимы после возбуждения уголовного дела (это те же самые и все остальные следственные действия).

5. По способу принятия решения о проведении следственных действий они делятся на:

1) не требующие вынесения постановлений (допрос, очная ставка, предъявление для опознания, следственный эксперимент; осмотр (за исключением осмотра в жилище против воли проживающих в нем лиц), личный обыск (но только при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором проводится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела), проверка показаний на месте);

2) требующие вынесения постановлений (освидетельствование, эксгумация, обыск, выемка, личный обыск (исключения см. в ч. 2 ст. 184 УПК), наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, осмотр и их выемку в учреждениях связи, контроль и запись переговоров).

Следственные действия, требующие вынесения постановлений, в свою очередь подразделяются на:

а) требующие санкции прокурора (выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну -- ч. 3 ст. 183 УПК);

б) требующие решения суда (выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях -- п. 7 ч. 2 ст. 29, ч. 4 ст. 183 УПК; эксгумация при наличии возражения близких родственников или родственников покойного -- ч. 3 ст. 178 УПК; осмотр в жилище против воли проживающих в нем лиц, обыск и (или) выемка в жилище -- п. 4 и 5 ч. 2 ст. 29 УПК; личный обыск, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК, -- п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК; наложение ареста на корреспонденцию, осмотр и ее выемку в учреждениях связи -- п. 8 ч. 2 ст. 29, ч. 2 ст. 185 УПК; контроль и запись телефонных и иных переговоров -- п. 11 ч. 2 ст. 29, ч. 1 ст. 186 УПК);

в) не требующие санкции прокурора или решения суда (освидетельствование, эксгумация (в случае если близкие родственники или родственники не возражают против ее проведения -- ч. 3 ст. 178 УПК), личный обыск (в случаях, предусмотренных ст. 93, ч. 2 ст. 184 УПК), контроль и запись телефонных и иных переговоров по письменному заявлению потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц при наличии угрозы совершения в отношении них насилия, вымогательства и других преступных действий -- ч. 2 ст. 186 УПК).

Необходимо учесть, что следственные действия, перечисленные в ст. 10 ФЗ от 18.12.01 № 177-ФЗ «О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (в ред. от 27.12.02)[63] (далее -- ФЗ РФ от 18.12.01): осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (п. 1 ч. 1 ст. 10), обыск и (или) выемка в жилище (п. 2 ч. 1 ст. 10), выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях (п. 3 ч. 1 ст. 10) -- до 1 января 2004 г. будут производиться, по решению прокурора и только потом (если, конечно, не будут внесены изменения в уголовно-процессуальный закон) по решению суда, как и предусмотрено в УПК.

6. В зависимости от необходимости участия понятых при совершении следственных действий согласно уголовно-процессуальному закону (ч. 1 ст. 170 УПК), следственные действия подразделяются на:

1) требующие участия понятых (осмотр (в том числе осмотр трупа)), -- ст. 177 и 178 УПК, эксгумация-- ст. 178 УПК, следственный эксперимент -- ч. 1 ст. 170 и ст. 181 УПК, обыск -- ст. 182 УПК (в том числе личный согласно ч. 3 ст. 185 УПК), выемка -- ст. 183 УПК, осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений в соответствующем учреждении связи (причем понятые должны быть из числа работников учреждения связи) -- ч. 5 ст. 185 УПК, осмотр и прослушивание фонограммы по результатам произведенного контроля и записи переговоров -- ч. 7 ст. 186 УПК, предъявление для опознания -- ч. 1 ст. 170, 193 УПК, проверка показаний на месте -- ч. 1 ст. 170, 194 УПК);

б) не требующие обязательного участия понятых (освидетельствование -- ст. 179 УПК; контроль и запись переговоров (за исключением осмотра и прослушивания фонограммы по результатам контроля и записи переговоров)-- ч. 1--7 ст. 186 УПК; допрос и очная ставка-- ст. 187--192 УПК; получение образцов для сравнительного исследования -- ст. 202 УПК; производство судебной экспертизы -- гл. 27 УПК).

Кроме того, согласно ч. 3 ст. 170 УПК в труднодоступной местности при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, следственные действия, для которых участие понятых обязательно, могут производиться без них, о чем в протоколе следственного действия должна быть сделана соответствующая запись. При производстве следственного действия без участия понятых применяются технические средства фиксации его хода и результатов. Если это невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись.

В гл. 24--27 УПК законодателем четко указаны все действия, которые относятся к следственным действиям. Однако такие процессуальные действия, как задержание подозреваемого и наложение ареста на имущество (которые согласно ст.-122 и 175 УПК РСФСР ранее были отнесены к следственным действиям), исключены им из круга следственных действий и помещены в разд. IV УПК «Меры процессуального принуждения» (гл. 12 УПК «Задержание Подозреваемого» и гл. 14 «Иные меры процессуального принуждения» -- ст. 115 и 116).

В систему следственных действий входят осмотр (ст. 177, ч. 1 и 2 ст. 178 УПК), эксгумация (ч. 3--5 ст. 178 УПК), освидетельствование (ст. 179 УПК), следственный эксперимент (ст. 181 УПК), обыск (ст. 182 УПК), личный обыск (ст. 184 УПК), выемка (ст. 183 УПК), наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст. 185 УПК), контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК), допрос (ст. 187--191 УПК), очная ставка (ст. 192 УПК), предъявление для опознания (ст. 193 УПК), проверка показаний на месте (ст. 194 УПК), получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК), производство судебной экспертизы (гл. 27 УПК).

2. Общие условия производства следственных действий

Общие условия производства следственных действий -- это урегулированные УПК требования, обусловливающие возможность проведения следственных действий.

Орган предварительного расследования (орган дознания, дознаватель, следователь) вправе проводить следственное действие при наличии хотя бы одного из перечисленных ниже условий.

1. Уголовное дело возбуждено и находится в производстве органа предварительного расследования или ему поручено провести проверку по материалу для принятия законного решения в стадии возбуждения уголовного дела. До 1 июля 2002 г. мы ограничились бы установкой «уголовное дело возбуждено и находится в его производстве (за исключением осмотра места происшествия)», так как до возбуждения уголовного дела по УПК РСФСР (ч. 2 ст. 178) в случаях, не терпящих отлагательства, можно было производить только одно следственное действие -- осмотр места происшествия.

Однако новый УПК расширил перечень следственных действий, которые можно проводить в стадии возбуждения уголовного дела, за счет освидетельствования и назначения судебной экспертизы. Таким образом, за счет этого нововведения в УПК в толкование данного условия нами и добавлена фраза «поручено провести проверку по материалу для принятия законного решения в стадии возбуждения уголовного дела».

2. Орган предварительного расследования включен с состав следственно-оперативной группы при выезде на место происшествия. Это вытекает из первого условия и связано с возможностью производства трех названных выше следственных действий в стадии возбуждения уголовного дела.

3. Орган предварительного расследования включен в состав следственной группы, о чем имеется указание в постановлении о возбуждении уголовного дела или отдельном постановлении согласно ст. 163 УПК.

4. Орган предварительного расследования выполняет отдельное поручение (следователя органа дознания либо другого следователя).

5. Орган предварительного расследования имеет письменное указание прокурора или начальника следственного отдела о выполнении отдельного следственного действия по уголовному делу, не находящемуся в его производстве.

К субъектам, которые могут собирать доказательства путем производства следственных действий, относятся: а) следователь по всем делам, находящимся в его производстве (вправе производить любое следственное действие); б) орган дознания по всем делам, которые ему подследственны (вправе осуществлять любое следственное действие); в) орган дознания по делам, по которым предварительное следствие обязательно (вправе производить неотложные следственные действия-- ст. 157 УПК). Важно учесть, как было отмечено в гл. 12 учебника, что в новом уголовно-процессуальном законе (ст. 157 УПК) дано понятие неотложного следственного действия, но четкий их перечень отсутствует. Надо иметь в виду, что орган дознания вправе производить любое следственное действие по делам любой подследственности, если следователь поручил их выполнить именно органу дознания (п. 4 ч. 2 ст. 38 УПК).

Учеными-криминалистами выработаны общие тактические положения, которые имеют значение для успешной подготовки, проведения и закрепления результатов следственных действий. К ним относятся:

1) ориентировка в объекте исследования и обстановке, предшествующей и сопутствующей следственному действию;

2) подготовка и принятие решения о производстве следственного действия;

3) планирование проведения следственного действия;

4) внезапность производства следственных действий, связанных с поисковыми мероприятиями;

5) учет информационных, психологических, технических и организационных факторов;

6) обеспечение сохранности доказательств;

7) обеспечение подлинности исследуемого объекта.

В ходе производства следственного действия нельзя:

- унижать честь и достоинство участников следственного действия;

- создавать угрозу жизни, здоровью, имуществу и общественной безопасности;

- разглашать данные предварительного расследования;

- разрушать (без особой необходимости) запоры на объектах исследования и преграды в помещениях.

Общие правила производства следственных действий -- это

закрепленные в УПК положения, обусловливающие процессуальный порядок проведения следственных действий.

Изложены эти общие правила в первую очередь в ст. 164 УПК, которая так и называется -- «Общие правила производства следственных действий». Рассмотрим их подробнее.

1. Следственные действия, предусмотренные ст. ч. 3 ст. 178 (эксгумация), ст. 179 (освидетельствование), 182 (обыск) и 183 (выемка) УПК, производятся на основании постановления следователя.

2. В случаях, предусмотренных п. 4--9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК, следственные действия проводятся на основании судебного решения.

3. Производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, когда речь идет об угрозе утери (уничтожения) доказательств или угрозе жизни и здоровью граждан, их имуществу, а также общественной безопасности. Напомним, что ночное время считается с 22 ч вечера до 6 ч утра.

4. При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, равно как и создание опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц. Нельзя, например, проводить следственный эксперимент по автотранспортным преступлениям с участием живых лиц, чтобы определить возможность видимости человека в условиях темного времени суток из приближающегося к нему автомобиля. Достаточно вместо него поместить на дорогу муляж в аналогичной одежде.

5. Следователь, привлекая к следственным действиям участников уголовного судопроизводства, указанных в гл. 6--8 УПК (т.е. лиц со стороны обвинения, стороны защиты и иных), должен удостовериться в их личности, разъяснить им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Если в нем участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, то он также предупреждается об ответственности, предусмотренной ст. 307, 308 УК.

6. При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств. Об этом делаются записи в протоколах следственных действий в порядке ч. 2, 5, 8 ст. 166 УПК.

7. Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (чаще всего это происходит при обыске и проверке показаний на месте), о чем делается соответствующая отметка в протоколе следственного действия.

8. В ходе производства следственного действия должен вестись протокол в соответствии со ст. 166 УПК. Если кто-то из участников следственного действия отказывается от его подписания или не может сделать этого, то удостоверение данных фактов осуществляется по правилам ст. 167 УПК.

Кроме того, ряд общих положений (правил), которые непосредственно регулируют процессуальный порядок производства следственных действий, содержатся, на наш взгляд, и в других статьях гл. 22 УПК. Так, ст. 165 УПК регламентирует судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия, когда в случаях, отмеченных нами выше, закон этого требует в обязательном порядке.

Происходит это следующим образом:

1) следователь в случаях, когда получение судебного решения на производство следственного действия обязательно (см. п. 4--9 и 11 ч. 2 ст. 29 УПК), с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится постановление;

2) ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или следственного действия не позднее 24 ч с момента поступления указанного ходатайства. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь;

3) рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или отказе в таковом с указанием его мотивов;

4) в исключительных случаях, когда осмотр жилища, обыск и выемка в жилище, а также личный обыск не терпят отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 ч с момента начала производства следственного действия уведомляет об этом судью и прокурора. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности данного решения.

Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный ч. 2 ст. 165 УПК (24 ч), проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК (ч. 5 ст. 165 УПК).

Ст. 168--170 УПК соответственно регламентируют общие правила участия в следственных действиях специалиста, переводчика и понятых.

Прежде чем рассматривать каждое следственное действие в отдельности, нужно выделить совокупность вопросов, которые в целом и будут его характеризовать, к ним можно отнести следующие: понятие следственного действия (в случае необходимости -- его виды), нормы, регламентирующие его производство, уполномоченные лица для производства следственных действий, сущность и цель их проведения, основания производства следственного действия, обязательные и факультативные его участники, способы фиксации хода и результатов следственного действия.

3. Краткая характеристика отдельных следственных действий

Осмотр -- это следственное действие, направленное на непосредственное восприятие его участниками свойств, состояний, характеристики признаков объектов материального мира в целях:

- установления места происшествия, изучения его обстановки (в том числе поиск вещественных доказательств);

- вероятностного выяснения механизма преступления;

- обнаружения следов преступления, а равно и иных обстоятельств, предположительно связанных с совершением и сокрытием преступлений и имеющих значение для дела.

Нормативная база-- ст. 25 Конституции; статьи УПК: 164--170 (предусматривающие общие правила производства следственных действий), 176--178 (регулирующие непосредственно порядок производства осмотра, осмотра трупа), 180 (регулирующая порядок фиксации результатов осмотра), ч. 5 ст. 185 (предусматривающая осмотр задержанных почтово-телеграфных отправлений), 284 и 287 (регулирующие порядок осмотра вещественных доказательств, местности и помещения в судебном следствии), Приложения 4, 5, 21.

В зависимости от такого классификационного признака, как объект осмотра, на основе уголовно-процессуального закона и криминалистики можно выделить следующие виды осмотра: а) места происшествия, местности, помещения; б) жилища (понятие «жилища» см. в п. 10 ст. 5 УПК); в) трупа; г) предметов; д) документа; е) задержанных почтово-телеграфных отправлений; ж) транспортного средства; з) животных.

Изучение материальной обстановки места происшествия, а также иных объектов специалистом или экспертом в ходе лабораторных исследований и судебных экспертиз не является осмотром по смыслу ст. 177 УПК.

К субъектам, которые вправе проводить осмотры, относятся орган дознания, дознаватель (они имеют право проводить осмотр как в порядке производства неотложных, так и обычных следственных действий); следователь, прокурор, суд (если речь идет об осмотре в порядке ст. 284 и 287 УПК).

Осмотр как самостоятельное следственное действие не требует вынесения постановления, санкции или разрешения на его производство. Исключение составляют осмотры в жилище против воли проживающих в нем лиц и задержанных почтово-телеграфных отправлений, которые должны производится только по судебному решению (ч. 5 ст. 177, ч. 2 ст. 185 УПК).

До возбуждения уголовного дела можно производить только осмотр места происшествия (в отличие, например, от осмотра объектов во время выемки или обыска, где он является составной частью этих следственных действий, входит в их содержание и выполняется в рамках процессуальных правил данных действий). Обнаружение предметов и документов с помощью осмотра допустимо при условии, когда перед данным следственным действием одновременно ставится и другая цель -- выяснение обстановки. Осмотр документов, предметов, трупа как самостоятельное действие при соблюдении требований ч. 3 ст. 177 УПК до возбуждения уголовного дела возможен только в том случае, если эти предметы, документы, объекты были обнаружены при осмотре места происшествия. Осмотр указанных объектов допустим в ином месте в порядке продолжения следственного действия после перерыва.

Если для осмотра следов преступления и иных обнаруженных при производстве следственного действия предметов требуется продолжительное время или он затруднен на месте, то предметы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны, заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. Изъятию подлежат только те предметы, которые имеют отношение к уголовному делу. При этом в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов (ч. 3 ст. 177 УПК). В случае если в ходе предварительного расследования выяснится, что некоторый предмет или предметы либо какие-либо следы, изъятые с места осмотра, не имеют значения для данного уголовного дела, то выносится постановление об их исключении из перечня вещественных доказательств, а сами они либо уничтожаются, либо при необходимости возвращаются владельцам.

Следует отметить, что осмотр места происшествия, а также осмотр предметов и следов, обнаруженных при этом, нужно производить до возбуждения уголовного дела в случаях, не терпящих отлагательства. Они определяются степенью опасности утраты следов преступления под воздействием определенных лиц или природных явлений и отсутствием возможности обеспечить их сохранность в неизменном виде путем ограничения доступа к месту происшествия граждан, животных, транспортных средств. Безотлагательность осмотра места происшествия может вызываться потребностью немедленного получения информации для установления лица, совершившего преступление. Место происшествия не ограничивается только обстановкой совершения преступного деяния, им можно признать место сокрытия похищенного, обнаружения трупа, орудий преступления и др.

Следует учесть, что основаниями для осмотра места происшествия являются сведения, поступившие от законного источника информации, т.е. к началу проверочных действий должен быть повод (ч. 1 ст. 140 УПК). Отложить осмотр на определенное время возможно только после прибытия на место происшествия либо после обнаружения объектов, подлежащих осмотру. Закон не препятствует проведению осмотра в любое время суток в случаях, не терпящих отлагательства.

Целями осмотра в соответствии со ст. 176 УПК являются «обнаружение следов преступления и выяснение других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела», к ним можно отнести: выявление обстановки происшествия или обстановки на ином объекте, получение образцов для сравнительного исследования (например, образцов почвы), обнаружение орудий преступления или следов от их применения на участках местности, в районе которых было совершено преступление. Эти обстоятельства не входят в рамки четкого перечня, но в какой-то степени их можно отнести к перечисленным в ст. 73 УПК (обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу) и ст. 421 и 434 УПК (обстоятельства, подлежащие доказыванию при производстве по уголовным делам несовершеннолетних и о применении принудительных мер медицинского характера).

Основанием для производства осмотра местности, жилища или иного помещения является наличие сведений (фактических данных) о совершенном там преступлении или связанном с ним изменением обстановки, а также о значении обстановки на местности или в помещении для установления обстоятельств, имеющих значение для дела. Основанием для осмотра предметов и документов служит наличие у них признаков вещественных доказательств. В общую совокупность сведений, оцениваемую как достаточную для принятия решения о производстве осмотра, наряду с доказательствами могут войти результаты оперативно-розыскных мероприятий. Осмотр жилища, кроме общего, предполагает и специальное основание -- наличие согласия проживающих в нем лиц (ч. 1 ст. 12 УПК, ст. 25 Конституции).

При наличии оснований для осмотра следователь непосредственно производит данное действие, а при необходимости осмотра жилища против воли проживающих в нем лиц обращается за соответствующим решением в суд (п. 4 ч. 1 ст. 12 УПК). Однако такой порядок вводится в действие с 1 января 2004 г., до этой даты решение принимает прокурор (ст. 10 ФЗ от 18.12.01)

При осмотре, по общему требованию, участвуют понятые (ч. 1 ст. 177 УПК), за исключением случаев, перечисленных в ч. 3 ст. 170 УПК. Отсутствие понятых должно компенсироваться фиксированием хода и результатов осмотра с помощью технических средств (если их применение невозможно, то об этом делается запись в протоколе).

Осмотр должен быть организован таким образом, чтобы понятые присутствовали при обнаружении следов преступления и иных значимых для дела объектов и непосредственно наблюдали обследуемую обстановку. Если в помещении несколько комнат, то целесообразно увеличить количество участвующих в осмотре понятых. Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть обязательно предъявлено понятым и другим участникам следственного действия (ч. 4 ст. 177 УПК).

Согласие проживающих в жилище лиц на производство в нем осмотра испрашивается во всех случаях независимо от целей следственного действия, в том числе при наличии явных признаков совершенного в нем преступления. Правомерное вхождение в жилище для иных целей не снимает со следователя (дознавателя) обязанности испросить согласия на его осмотр в уголовно-процессуальном порядке.

Под проживающими в жилище лицами следует понимать его владельцев на правах собственности (если квартира приватизированная), квартиросъемщиков, зарегистрированных в нем постоянно или временно (или их родственников) при условии, что они являются совершеннолетними и дееспособными. Порядок получения судебного решения на осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, а также вхождение в него в исключительных случаях по постановлению следователя предусмотрен ст. 12, ч. 2 ст. 164, ч. 5 ст. 165 УПК.

При вхождении в жилище следователь обязан объявить присутствующим, какое следственное действие будет производиться и его цель. Если осмотр проводится против воли проживающих в нем лиц, т.е. на основании судебного решения, то постановление суда об этом (или в исключительных случаях, т.е. в случаях не терпящих отлагательства -- постановление следователя) объявляется владельцу жилища или иному проживающему в нем совершеннолетнему лицу, о чем делается отметка на этом постановлении под роспись.

Закон не запрещает производство осмотра жилища в отсутствие проживающих в нем лиц. При этом в нем также не содержится требование приглашать посторонних лиц, кроме понятых.

Наличие оснований для осмотра места происшествия в жилище позволяет входить в него принудительно, в том числе с применением физической силы и вскрытием запертых дверей. В таких случаях целесообразно приглашать представителей жилищно-эксплуатационной организации. Вскрытие иных хранилищ в осматриваемом жилище в рамках данной процедуры не допускается.

Решение следователя об осмотре помещения организации обязательно для администрации этого предприятия или ее представителя. Такой осмотр производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. А в случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК).

Следователь по возбужденному уголовному делу вправе привлечь к участию в осмотре обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля. Не следует путать осмотр с их присутствием с такими следственным действиями, как следственный эксперимент или проверка показаний на месте. Подозреваемый, потерпевший вправе ходатайствовать о своем допуске к участию в осмотре. Если последний проводится по ходатайству подозреваемого или обвиняемого, то в осмотре может участвовать и его защитник.

Осмотр трупа в связи с определенными особенностями в порядке проведения регламентируется отдельной статьей УПК (ст. 178). Закон предписывает производить осмотр трупа на месте его обнаружения, дополнительный осмотр в ином месте не исключается.

Субъектами, имеющими право производить осмотр трупа являются: а) орган дознания или дознаватель при выезде на место происшествия, если на трупе нет явных следов насильственного вмешательства (в противном случае необходимо вызвать для осмотра места происшествия и трупа следователя прокуратуры, обеспечив до его прибытия охрану места происшествия) либо в порядке производства неотложных следственных действий; б) следователь; в) прокурор.

Обязательным требованием, не допускающим исключений, является участие в осмотре трупа судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его присутствия -- врача. Несоблюдение данного требования влечет признание протокола осмотра трупа или места происшествия в этой части недопустимым доказательством. Статус врача определяется квалификацией в рамках образовательного стандарта.

К осмотру применим ряд ранее рассмотренных нами общих правил производства следственных действий, изложенных в ст. 164--170 УПК.

По результатам осмотра составляется протокол, в котором описываются все действия следователя, а также все обнаруженное в той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра (ч. 2 ст. 180 УПК).

Закон предписывает перечислять и описывать в протоколе осмотра все изымаемые предметы. Это означает, что каждый предмет, обладающий индивидуальными признаками и свойствами (типом, маркой, стандартом и т.п.) должен отражаться отдельно. При обнаружении нескольких тождественных предметов указывается их количество.

В протоколе наряду с основными результатами осмотра указывается некоторая сопутствующая информация о ходе следственного действия: а) условия его проведения (точное время, погода, включая температуру воздуха, освещенность); б) характеристика примененных технических средств и результаты их использования; в) описание упаковки и печатей на изымаемых предметах; г) место, куда направлены труп и предметы, хранящиеся не при деле.

Под эксгумацией понимается самостоятельное следственное действие, состоящее в извлечении трупа из места официального захоронения.

Нормативная база: -- ст. 164--170, 178 УПК.

К субъектам, имеющим право проводить данное следственное действие, относятся следователь, орган дознания (только в порядке ст. 157 УПК, т.е. как неотложное следственное действие по делам, по которым предварительное следствие обязательно), прокурор. v Эксгумация осуществляется на основании постановления следователя при обязательном согласии на это близких родственников или родственников покойного. Данное согласие оформляется письменно, поскольку имеет юридическое значение. При наличии официального согласия хотя бы одного из близких родственников постановление следователя об эксгумации становится обязательным для всех остальных из них и администрации места захоронения. В этом случае эксгумация может быть проведена принудительно.

В случае если близкие родственники или родственники возражают против эксгумации, следователь в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 165 УПК, с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве данного следственного действия, о чем выносит постановление. Так следует поступать и при отсутствии родственников. Суд рассматривает ходатайство и принимает решение в порядке ч. 2 ст. 165 УПК.

Основанием для производства эксгумации являются сведения о том, что: а) на трупе имеются следы преступления, ранее не исследованные или не зафиксированные; б) условия захоронения могут содержать сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела.

Закон не требует составления самостоятельного протокола, предназначенного для фиксирования самого факта извлечения трупа из могилы. Эти сведения могут войти составной частью в протокол его осмотра. Однако если осмотр будет проводиться в ином месте, то ход эксгумации и краткое описание останков и могилы в присутствии понятых заносятся в протокол. Если эксгумация производится без детального осмотра, то отсутствие судебно-медицинского эксперта или специалиста не может расцениваться как нарушение закона. Однако если речь пойдет об осмотре трупа после эксгумации, то согласно ч. 1 ст. 178 УПК участие судебно-медицинского эксперта обязательно, а при невозможности его присутствия -- врача. При необходимости для осмотра трупа могут привлекаться и другие специалисты.

Повторное захоронение эксгумированного трупа является обязанностью органов предварительного расследования. Если ее добровольно взяли на себя родственники, то понесенные ими в связи с этим расходы или расходы по необходимому облагораживанию могилы возмещаются по правилам возмещения процессуальных издержек в порядке ст. 131 УПК. В аналогичном порядке оплачиваются и затраты, связанные с самой эксгумацией (ч. 5 ст. 178 УПК).

Освидетельствование -- это следственное действие, состоящее в осмотре живого человека для обнаружения на его теле особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производства судебной экспертизы (ч. 1 ст. 179 УПК).

Нормативная база -- ст. 164--170, 179, 180, 290 УПК.

Субъекты, имеющие право на проведение освидетельствования, -- это орган дознания, дознаватель (как в порядке производства неотложных следственных действий, так и обычных), следователь, прокурор, суд.

Основанием для проведения освидетельствования могут быть сведения о том, что на теле человека имеются:

а) особые приметы (родимые пятна, шрамы, следы от ожогов, татуировки, дефекты тела);

б) следы преступления (например, последствия соприкосновения с красящим порошком родомином, который, может попасть на руки, лицо и тело человека при соприкосновении с кошельком, специально начиненным этим порошком оперативными работниками в целях установления лиц, которые в том или ином учреждении или на транспортных средствах занимаются кражами, а также волокна от одежды и иные микрочастицы);

в) телесные повреждения (побои, раны, царапины, которые были нанесены подозреваемым потерпевшему или, наоборот, потерпевшим в целях самообороны).

Значение для дела могут иметь также сведения о состоянии организма и других присущих ему признаках (опьянение, рост, вес, следы от инъекций, острота зрения).

Критерием разграничения освидетельствования и судебной экспертизы является степень специальных познаний, которые необходимы для правильного фиксирования следов на теле или состояний организма, а также наличия или отсутствия потребности в проведении исследования. Например, для отыскания на теле подозреваемого следов от инъекций достаточно освидетельствования с участием специалиста-медика. Основания для назначения судебно-медицинской экспертизы появляются, если кроме факта наличия следов требуется определить их качественные характеристики, которые нельзя установить путем визуального наблюдения. Освидетельствование может предшествовать проведению экспертизы.

Освидетельствованию могут быть подвергнуты подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, а также свидетель с его согласия, за исключением случаев, когда проведение этого действия необходимо для оценки достоверности его показаний (ч. 1 ст. 179 УПК).

Решение о производстве освидетельствования следователь оформляет постановлением. Освидетельствование осуществляется в принудительном порядке. Постановление следователя обязательно для обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, а для свидетеля лишь при условии, что оно является средством проверки его показаний. Если достоверность показаний свидетеля сомнений не вызывает или может быть исчерпывающе проверена иным путем, освидетельствование данного участника процесса недопустимо. Мотивы освидетельствования свидетеля должны быть изложены в постановлении с указанием конкретных сведений в его показаниях, нуждающихся в проверке их достоверности.

В случае неисполнения участниками процесса требования подвергнуться освидетельствованию, для которых оно является обязательным, к ним можно применять физическую силу. Такое содействие в проведении данного действия может быть оказано сотрудниками милиции, не являющимися участниками освидетельствования. Принуждение в такой форме нужно применять только в том случае, когда оно является крайней мерой, к которой следует прибегнуть после убеждения. Оно не должно унижать честь и достоинство личности, наносить вред здоровью.

Согласно ч. 4 ст. 146 УПК в случае необходимости закрепления следов преступления и установления лица, его совершившего, освидетельствование можно проводить в стадии возбуждения уголовного дела, т.е. до направления материала проверки прокурору с постановлением о возбуждении уголовного дела для получения его согласия на это. В стадии возбуждения уголовного дела освидетельствование лиц, которые еще не имеют четкого процессуального статуса, проводится по общим правилам, т.е. с их согласия, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, и при проверке причастности лица к совершенному деянию.

В соответствии с ч. 3 ст. 179 УПК освидетельствование производится лично следователем. Наличие понятых не обязательно. Однако по ходатайству лиц, участвующих в уголовном деле, или по собственной инициативе следователь, согласно ч. 1 и 2 ст. 170 УПК может принять решение и об участии понятых, а при необходимости -- врача или другого специалиста.

При освидетельствовании лица другого пола независимо от желания самого освидетельствуемого следователь не присутствует, если оно сопровождается обнажением данного лица. Это действие осуществляется врачом (ч. 4 ст. 179 УПК). Протокол освидетельствования, проведенного врачом в отсутствие следователя, составляется последним с его слов.

Фотографирование, видеозапись и киносъемка в случаях обнажения освидетельствуемого, проводятся только с согласия этого лица (ч. 5 W. 179 УПК), о чем делается отметка в протоколе.

Протокол освидетельствования, как и протокол осмотра, составляется с соблюдением общих требований согласно ст. 166, 167 УПК, а также ст. 180 УПК.

В протоколах описываются все действия следователя, а также все обнаруженное при осмотре и (или) освидетельствовании в той последовательности, в какой производились эти действия, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в тот момент.

Если во время освидетельствования на теле человека будут обнаружены какие-либо предметы, имеющие значение для дела, то они подлежат изъятию, о чем делается отметка в протоколе. В нем перечисляются и описываются все предметы, изъятые при осмотре и (или) освидетельствовании.

В протоколах также должно быть указано, в какое время, при какой погоде и каком освещении производились осмотр или освидетельствование, какие технические средства были применены и какие получены результаты, какие предметы изъяты и опечатаны и какой печатью, куда направлены предметы, имеющие значение для уголовного дела.

Следственный эксперимент -- это следственное действие, осуществляемое в виде воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события, позволяющих установить, могли ли иметь место в действительности те или иные из них по возбужденному уголовному делу.

Нормативная база -- ст. 164--170, 181, 288 УПК, Приложение 55 к УПК.

К субъектам уголовного судопроизводства, имеющим право проводить следственный эксперимент, относятся дознаватель, орган дознания (в порядке осуществления неотложных или обычных следственных действий по делам, подследственным органу дознания), следователь, прокурор, суд (во время производства судебного следствия).

В соответствии со ст. 181 УПК можно выделить два вида следственного эксперимента:

1) содержанием которого является воспроизведение действий (проведение опытов);

2) заключающийся в реконструкции обстановки или обстоятельств исследуемого события.

Фактическим основанием следственного эксперимента являются доказательства, а также иные данные (в том числе и оперативно-розыскные), позволяющие предполагать возможность (невозможность) совершения тех или иных действий (везти, нести, изготавливать, проникать и т.д.), а также возможность (невозможность) восприятия (видеть, слышать, осязать и т.п.) в конкретной обстановке.

Если эксперимент направлен на проверку субъективной возможности совершения определенных действий, то в его производстве участвуют лица, которые осуществляли их в реальной обстановке и на момент следственного эксперимента занимают процессуальное положение подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или свидетеля. При проверке объективной возможности совершения определенных действий в эксперименте по решению следователя может участвовать и постороннее лицо. Как правило, для установления объективности результата следственного эксперимента опытные действия проводятся несколько раз (обычно 3 раза), иногда с разными людьми.

Следственный эксперимент, состоящий в реконструировании и исследовании обстановки или обстоятельств определенного события, не содержит опытных действий. Сущность его в данной ситуации состоит в осмотре восстановленной обстановки для выявления последовательности происшедшего события и механизма образования следов.

Следственный эксперимент не может заменить ни осмотр, ни экспертизу. Нельзя путать его и с проверкой показаний на месте. Если эксперимент -- это проведение опытов (возможно, без участия подозреваемого, обвиняемого), то проверка показаний на месте носит демонстрационный характер (обязательно с участием подозреваемого, обвиняемого) без реконструкции обстановки. Ходатайствовать о проведении следственного эксперимента может любой участник уголовного судопроизводства, но решение принимает следователь.

В качестве юридического основания производства следственного эксперимента не требуется вынесения постановления органа предварительного расследования, прокурорского и судебного решения. Предполагается, что субъекты уголовного процесса участвуют в следственном эксперименте добровольно, без какого-либо процессуального принуждения.

В тех случаях, когда следственный эксперимент предполагает привлечение большого количества участников, использование общественных мест, автомобильного, железнодорожного или иного вида транспорта, целесообразно вынести постановление, в резолютивной части которого обязать соответствующие учреждения и должностные лица оказывать необходимое содействие в его проведении. Постановление о производстве следственного эксперимента обязательно для привлекаемых лиц.

При необходимости проведения следственного эксперимента в жилище он должен производиться с согласия проживающих в нем лиц; если такового не получено, то -- на основании судебного решения, а в случаях, не терпящих отлагательства, -- по постановлению следователя с обязательным уведомлением об этом прокурора и суда.

В следственном эксперименте может участвовать любой специалист. Участие понятых обязательно. Количество их в следственном эксперименте, производимом в удаленных друг от друга местах, должно быть более двух. Например, двое понятых находятся в месте производства выстрела, а двое там, где определяется возможность услышать звук от него.

При производстве следственного эксперимента следует обратить внимание на следующие тактические правила:

1) замена предметов однородными допустима, если: а) индивидуальные особенности предметов не окажут влияния на результаты следственного эксперимента; б) не требуется в дальнейшем проводить исследования этих предметов; в) все замены зафиксированы в протоколе;

2) замена места и времени суток допустима, если это не скажется на результатах следственного эксперимента;

3) проведение опытов должно происходить с вариациями условий и заменой исполнителей.

Производство следственного эксперимента допускается, если он:

а) не создает опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц;

б) не предполагает проведения действий, унижающих честь и достоинство его участников.

...