Ценные бумаги как объект гражданских прав

По выполняемым функциям все ценные бумаги также могут быть разбиты на несколько групп:

а) расчетные (например, чеки);

б) кредитные (например, облигации);

в) товарораспорядительные (например, складские свидетельства, коносаменты);

г) инвестиционные (акции, облигации) [16, с.24]

Некоторые ценные бумаги могут выполнять несколько функций. Облигации, например, могут быть и средством кредита, и инвестиционным средством.

В мировой практике нет единого общепринятого термина «ценная бумага» [17]. Желательно, поэтому официально относить к ценным бумагам либо те из них, какие прямо названы таковыми законодательными актами, либо документы, обладающие качествами, установленными статьей 129 Гражданского кодекса Республики Казахстан, и отнесенные к ценным бумагам Национальной комиссией по ценным бумагам Республики Казахстан (Национальная комиссия) при регистрации эмиссии выпуска. Ориентиром для такого отнесения могли бы служить те качества эмитируемого документа, какие указаны выше. Согласно законодательству в Республике Казахстан допускаются к обращению следующие виды ценных бумаг:

- государственные ценные бумаги;

- акции;

- облигации;

- коносаменты;

- ипотечные свидетельства;

- производные ценные бумаги;

- простое складское свидетельство;

- двойное складское свидетельство (складское + залоговое свидетельство);

- ценные бумаги иностранных эмитентов, допущенные к обращению в РК;

- другие документы, которые отнесены законодательными актами в установленном порядке к числу ценных бумаг [6, с.106].

По выполняемым функциям все ценные бумаги также могут быть разбиты на несколько групп:

а) расчетные (например, чеки);

б) кредитные (например, облигации);

в) товарораспорядительные (например, складские свидетельства, коносаменты);

г) инвестиционные (акции, облигации) [11, с.24]

Некоторые ценные бумаги могут выполнять несколько функций. Облигации, например, могут быть и средством кредита, и инвестиционным средством.

При изменении гражданского законодательства Республики Казахстан в 1997 году из перечня ценных бумаг, предусмотренного Гражданским кодексом, были исключены чеки и векселя. Мотивы исключения не объяснены и не обоснованы [15, с.35]. По всем традиционным признакам и качествам, которыми эти документы наделяются, по нормам международного частного права и чек, и вексель должны быть отнесены к ценным бумагам. И чек, и вексель являются ценными бумагами и по российскому законодательству (статья 143 ГК Российской Федерации) [18]. Эти качества подтверждены и авторитетными международными договорами.

Эта история с исключением чека и векселя из перечня ставит и более общий вопрос об определении закрытого перечня документов, относимых к ценным бумагам.

В мировой практике нет единого общепринятого термина «ценная бумага» [19]. Желательно, поэтому официально относить к ценным бумагам либо те из них, какие прямо названы таковыми законодательными актами, либо документы, обладающие качествами, установленными статьей 129 Гражданского кодекса Республики Казахстан, и отнесенные к ценным бумагам Национальной комиссией по ценным бумагам Республики Казахстан (Национальная комиссия) при регистрации эмиссии выпуска. Ориентиром для такого отнесения могли бы служить те качества эмитируемого документа, какие указаны выше.

С этих позиций можно заново вернуться к вопросу о выведении казахстанским законодательством чека и векселя из круга ценных бумаг. Это было сделано путем исключения Законом от 10 июля 1998 г. статей 137 и 138 из Гражданского кодекса Республики Казахстан. Как уже отмечалось, такое исключение официально не мотивировалось. Однако кое-какие выводы можно сделать из истории развития казахстанского вексельного законодательства.

Известно, что еще в 1936 году Советский Союз ратифицировал Женевские вексельные конвенции 1930 года, среди которых Конвенция, устанавливающая единообразный закон о простом и переводном векселе. По наследству, естественно, действие этих Конвенций сохранилось после распада СССР и в Казахстане. Но в 1995 году Казахстан уже от своего имени присоединился к названным Конвенциям, однако с оговорками. А 28 апреля 1997 г. был введен в действие казахстанский Закон «О вексельном обращении» [20], который в основной части соответствовал Женевским (конвенциям, но с учетом оговорок, принятых Республикой Казахстан при присоединении к Конвенциям. Поэтому в текст казахстанского Закона, был включен специальный раздел II «Порядок обращения векселей в Республике Казахстан», который отразил особенности такого обращения, принятые в Казахстане, но не совпадающие с правилами Женевской конвенции.

Именно этими отступлениями векселя были лишены тех свойств, какие в общемировой практике должны быть присущи ценной бумаге. Так, в статье 80 Закона о вексельном обращении сказано, что «Вексель выдается для отсрочки платежа по сделкам о поставке товаров». Тем самым вексель лишается своего качества закрепления права по любому денежному обязательству, не связанного с основанием его выдачи. Здесь (согласно анализируемой статье) обязательным основанием должна быть сделка об отсрочке платежа только по договору поставки. Значит, этот документ не может считаться векселем, ибо его действительность связана с действительностью его основания - конкретного договора поставки. Между тем преамбула Закона содержит перечень терминов, которые одинаково должны пониматься во всем Законе, то есть и в разделе II. В преамбуле же вексель определяется как платежный документ строго установленной формы, содержащий одностороннее безусловное денежное обязательство. Итак, первое противоречие: согласно преамбуле вексель выражает безусловное, а в статье 80 - условное обязательство.

Преамбула наряду с векселем содержит определение коммерческого (товарного) векселя как документа, выданного на основе сделки купли-продажи. Это понятие по признакам классификации договоров ближе к содержанию статьи 80. Но в преамбуле вексель и коммерческий вексель - разные понятия, а в статье 80 под термином «вексель» очевидно имеется в виду коммерческий (товарный) вексель. Явно смешаны родовое и видовое понятия. Все равно как смешать государственное предприятие с казенным предприятием.

Это - второе противоречие.

Поэтому, несмотря на исключение правила об отнесении векселях ценным бумагам из текста Гражданского кодекса, вексель был и остается для всего цивилизованного мира разновидностью ценных бумаг. Достаточно сослаться на мнение известных российских цивилистов [21] и на других зарубежных современных авторов. Нет исключений и в законодательстве СНГ [22].

Первоначально все ценные бумаги выпускались только в бумажной форме, откуда и произошло их название - это бумага, но ценная, почти как бумажные деньги. Ее стоимость определяется либо тем, что написано на ней, либо рыночным путем. Однако развитие рыночных отношений в последние десятилетия привело к появлению новой формы существования ценной бумаги - безбумажной, или бездокументарной форме, что нашло отражение и в Гражданском кодексе. Так, в статье 129 говорится о том, что допускается фиксация прав, закрепляемых ценной бумагой, в бездокументарной форме. Переход от бумажной формы ценной бумаги к безбумажной связан, во-первых, с нарастанием количества обращающихся ценных бумаг, прежде всего таких известных их видов, как акций и облигаций. По другим ценным бумагам, число которых сравнительно невелико, документарная форма преобладает.

Во-вторых, многие права, которые закрепляются за владельцем ценной бумаги, могут быть реализованы безотносительно к ее форме. Например, выплата дохода по ценной бумаге, купля-продажа ценной бумаги и т.п. могут производиться без наличия ее самой в качестве материального носителя этих прав.

В-третьих, безбумажная форма ценной бумаги может ускорять, упрощать и удешевлять ее обращение в части расчетов, передачи от одного владельца к другому, хранения и учета, налогообложения и т.п.

В-четвертых, это связано со структурными изменениями на рынке ценных бумаг (в частности, с увеличением числа именных ценных бумаг и снижением доли предъявительских ценных бумаг). [19, с.123]

Безбумажная ценная бумага - это всегда именная бумага, так как в электронной памяти она зарегистрирована на определенное юридическое или физическое лицо. Однако переход от бумажной к безбумажной форме неизбежно сопровождается тем, что, с одной стороны, ценная бумага может утрачивать некоторые свои свойства, связанные именно с ее материальным носителем, а с другой - приобретать новые качества, которые возникают в силу ее "электронного" характера.

В этом смысле можно сказать, что бумажная и безбумажная формы - это не просто формы, а стадии развития ценной бумаги, это переход одного качества в другое. Безбумажная ценная бумага - это не то же самое, что традиционная ценная бумага в виде определенного бумажного бланка (предъявительского или именного). Строго говоря, это уже не ценная бумага, а электронная форма учета владельцев капитала, обладающих заранее обозначенными правами и соответствующими обязательствами по отношению к пользователю этого капитала. [9, с.310]

Можно сделать прогноз дальнейшего развития рынка ценных бумаг: новейшие достижения электронно-вычислительной техники будут оказывать все большее влияние на совершенствование и обогащение "электронных" ценных бумаг, которые в перспективе займут лидирующее место, а возможно, получат и свое специфическое название.

Итак, закон (статья 129 ГК) проводит деление ценных бумаг на документарные и бездокументарные; эмиссионные и неэмиссионные; именные, ордерные и предъявительские; казахстанским законодательством чек и вексель выведены из круга ценных бумаг; по эмитенту выделяют государственные и негосударственные ценные бумаги.

2. Правовое регулирование отдельных видов ценных бумаг по гражданскому законодательству

2.1 Понятие и правовая характеристика акций как ценных бумаг

Акции: история происхождения

История появления акций уходит своими корнями в глубокую древность. Акции были известны уже в эпоху рабовладения, длившейся от момента образования первых устойчивых политических систем и создания письменности на территории таких древнейших очагов цивилизации как Древне-Египетское государство (эпоха 1-3-его Царств) и Древне-Шумерское государство в низовьях Евфрата. Так, еще в своде законов древне-афинского законодателя Солона (середина VI в. до н.э.) писалось о недопустимости для государства и его граждан спокойно взирать на то, как малые мастерские ремесленников разоряются из-за отсутствия заказов и беспрепятственно скупаются магнатами или их более удачливыми конкурентами. Поэтому Афинское государство мудро старалось обеспечить своих ремесленников госзаказом, будь это производство или ремонт корабельных снастей для военного флота или создание интерьеров в храмах и иных общественных зданиях.

Уже в то время среди афинских купцов и предпринимателей (Афины были в ту эпоху экономическим центром Древней Греции и соответственно обладали наиболее развитой системой товарно-денежных отношений) существовала форма торговой и производственной деятельности на основе складочного капитала. Доли в общем капитале участников такого предприятия имели уже формализованное выражение в форме папирусных или пергаментных свитков, в которых указывалось количество участников предприятия, их взносы и размер причитающихся с них в городскую казну налогов. В современном понимании это был устав предприятия. Эти списки проходили регистрацию в комициях, ведавших торговлей и ремеслами и далее хранились в храме Гермеса покровителя торговцев и мореплавателей. Прописанные в этих "уставах" доли вкладчиков - учредителей устанавливали и соответствующие права на получение прибыли.

Во времена Древнего Рима появился уже первые документы, которые можно было бы назвать отдаленным прообразом акций. Правда, появились они не в сфере торгового и не в сфере коммерческого, а в сфере, если так можно выразиться, "рабовладельческого" капитала. Как правило, это была расписка, выданная одним рабовладельцем другому - хозяину одного раба или группы рабов, переданных этому первому для осуществления работы, главным образом на сельскохозяйственных латифундиях. Эта расписка закрепляла обязанность того рабовладельца, которому поставлялись рабы, отчислять тому, кто этих рабов ему передал в пользование, определенную долю произведенной с их помощью продукции в натуральном или денежном выражении. Эта доля могла выражаться как в процентном отношении от всей произведенной продукции, так и в некотором зафиксированном объеме натуральных или (и) денежных поступлений.

Начиная с I века нашей эры и далее в течение всей эпохи Императорского Рима эти отношения приобретают все более широкий характер, формулируются в римском праве в виде новелл при помощи сенатских постановлений и императорских эдиктов и со временем выходят далеко за рамки первоначальных взаимоотношений между рабовладельцами - латифундистами. Держателями прав бенефициаров по переданным в управление активам становятся все чаще римские банкиры. В связи с этим таковые активы приобретают все более выраженный сугубо денежный характер. Конкретные записи о них приобретают устанавливаемую законом форму, и наличие их фиксируется у уполномоченных на то римских юристов. Дальнейшие этапы развития акционерного капитала в его уже современной истории мы можем видеть на примере Голландии XVII века. В тот период, в начале XVII, в Голландии были созданы несколько мощных компаний, занятых колониальным освоением территорий Островной части Карибского бассейна, Индии и Молуккских островов (современная Индонезия). Это были, прежде всего, такие крупные купеческие компании, как Вест-индская и Ост-Индская. Эти компании, стремясь монополизировать не только торговлю, но весь процесс освоения вновь открытых заморских территорий, вбирали в себя гигантские купеческие капиталы. В связи с тем, что далеко не все купцы (и промышленники) готовые ссужать такие компании деньгами, могли принимать непосредственное участие в их деятельности, появилась потребность в узаконении и регламентации того, что мы сейчас называем акционерной формой участия.

В этот же период наметились две формы участия в предприятии и, соответственно, две формы ответственности по его обязательствам. Это коммандитное общество ("товарищество на вере") и акционерные общества. Такие компании строились по типу обществ, в которых были как участники с полной ответственностью, отвечавшие по делам обществ (компаний) всем своим имуществом, так и участники, отвечавшие в пределах вложенного капитала.

И, наконец, уже почти современную форму акционерный капитал приобретает в Англии в XVIII веке. Первыми почти в современном смысле акционерными обществами становятся Британская Ост-Индская и Вест-индская компании, а также страховое общество "Lloyds". Они имеют свои проспекты эмиссии, советы акционеров и попечительские советы. Вырабатывается непреложная периодичность проведения собраний участников. Но главное - в этих компаниях, наконец, появляется сама акция как строго установленного образца бумага, фиксирующая вклад ее держателя, степень его участия в управлении обществом и устанавливающая принцип соответствия между его вкладом и размером (но не суммой) причитающегося ему дивиденда [20, с.108]. В России рынок ценных бумаг впервые начал формироваться когда-то по указам Петра I, затем он развивался в течение 200 лет, постоянно наращивая оборот капитала. Наиболее яркий период его развития связан с реформами Витте - Столыпина в конце XIX, начале ХХ века. К началу первой мировой войны Россия занимала пятое место в мире по размеру биржевого оборота. Акции были именными бумагами. Однако в уставах отдельных акционерных компаний делались исключения в пользу бумаг на предъявителя, которые в начале ХХ века стали самыми распространенными. В 1914 году, в связи с началом 1-й Мировой войны, рынок акций рухнул. В 1918 году большая часть акций предприятий была национализирована, но в 1921-22г.г. отечественный рынок акций возродился и успешно просуществовал (в том числе и с участием иностранного капитала) до начала 30-х годов, когда иностранный капитал снова стал уходить с отечественного рынка, а государство стало выкупать частные доли в акционерных обществах и преобразовывать их в государственные предприятия. После принятия Конституции в 1937 году в СССР остались два всесоюзных акционерных общества, а бывший акционерный сектор был представлен только паевыми фирмами в виде кооперативов и колхозов, над которыми государство имело очень сильный контроль.

Понятие и сущность акций

Под акцией обычно понимают ценную бумагу, которую выпускает акционерное общество при его создании (учреждении), при преобразовании предприятия или организации в акционерное общество, при слиянии (поглощении) двух или нескольких акционерных обществ, а также для мобилизации денежных средств при увеличении существующего уставного капитала. Поэтому акцию можно считать свидетельством о внесении определенной доли в уставный капитал акционерного общества.

В Гражданском Кодексе РК ст.139. акцией признается - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение части чистого дохода акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества, и на часть имущества оставшегося после его ликвидации [5].

В Законе "О рынке ценных бумаг"[6] акции дается следующее определение: " Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее держателя (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении и на часть имущества, остающегося после его ликвидации".

Держателей (акционеров) можно разделить на:

* физических (частных, индивидуальных);

* коллективных (институциональных);

* корпоративных.

Если в 60-70-е годы основную долю инвесторов за рубежом составляли частные инвесторы, то к 90-м годам их доля существенно сократилась. Например, в Великобритании в 60-х годах доля частных инвесторов, владеющих акциями акционерных обществ, составляла около 70%, а к 90-м годам она сократилась до 20%. Объясняется это тем, что частный инвестор, обладая небольшим пакетом акций, не может существенно повлиять на политику компании, поэтому свое несогласие с положением дел в акционерном обществе он выражает тем, что продает свои акции. Институциональный инвестор, напротив, может играть активную роль в управлении акционерным обществом, так как может обладать крупным пакетом акций. В зарубежной практике наиболее влиятельными коллективными инвесторами считают страховые компании, частные пенсионные фонды, паевые фонды (фонды взаимных вложений). [23, с.85]

В Казахстане пока трудно определить преобладающую группу инвесторов. Можно предположить, что пока основная масса - это индивидуальные инвесторы, получившие акции при приватизации государственных предприятий.

К выпуску акций эмитента привлекают следующие положения:

* Акционерное общество не обязано возвращать инвесторам их капитал, вложенный в покупку акций. Покупка ими акций рассматривается как долгосрочное финансирование затрат эмитента держателями акций. Хотя Законом предусматриваются случаи, когда акционеры-владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Например, если они голосовали против решения о реорганизации акционерного общества, против совершения крупной сделки или не принимали участия в голосовании, а эти решения приняты.

* Выплата дивидендов не гарантируется.

* Размер дивидендов может устанавливаться произвольно независимо от прибыли. Даже если имеется чистая прибыль, акционерное общество может всю прибыль направить на развитие производства и не выплачивать дивидендов.

Получив денежные средства за счет размещения выпущенных акций, эмитент имеет возможность использовать их для формирования производственных и непроизводственных основных и оборотных фондов. Инвестора в акциях привлекает следующее:

1. Право голоса в обмен на вложенный в акции капитал. Акционер получает возможность принять участие в управлении.

2. Право на доход, т.е. на получение части чистой прибыли акционерного общества в форме дивидендов.

3. Прирост капитала, связанный с возможным ростом цены акций на рынке. По существу, это является основным мотивом приобретения акций, особенно в настоящее время.

4. Дополнительные льготы, которые может предоставить акционерное общество своим акционерам. Они принимают форму скидок при приобретении продукции, производимой акционерным обществом, или пользовании услугами (льготный проезд, льготные цены за проживание в гостинице и т.д.).

5. Право преимущественного приобретения новых выпусков акций.

6. Право на часть имущества акционерного общества, остающегося после его ликвидации и расчетов со всеми иными кредиторами. [24, с.136]

Акции обладают следующими свойствами:

- акция - это титул собственности, т.е. держатель акции, является совладельцем акционерного общества с вытекающими из этого правами;

- она не имеет срока существования, т.е. права держателя акции сохраняются до тех пор, пока существует акционерное общество;

- для нее характерна ограниченная ответственность, так как акционер не отвечает по обязательствам акционерного общества. Поэтому при банкротстве инвестор не потеряет больше того, что вложил в акцию;

- для акции характерна неделимость, т.е. совместное владение акций не связано с делением прав между собственниками, все они вместе выступают как одно лицо;

- акции могут расщепляться и консолидироваться. При расщеплении одна акция превращается в несколько. Эмитентом это свойство акций может быть использовано для уменьшения предложения акций данного вида. При расщеплении не изменяется величина уставного капитала [4, c .85].

Акция - это формальный документ, поэтому согласно определению ценной бумаги должна иметь обязательные реквизиты. Согласно существующим нормативным документам бланки акций должны содержать следующие реквизиты:

1. фирменное наименование акционерного общества и его местонахождение;

2.наименование ценной бумаги - "акция";

3. ее порядковый номер;

4. дату выпуска;

5. вид акции (простая или привилегированная);

6. номинальную стоимость;

7. имя держателя;

8. размер уставного фонда на день выпуска акций;

9. количество выпускаемых акций;

10. срок выплаты дивидендов и ставка дивиденда только для привилегированных акций;

11. подпись председателя правления акционерного общества;

12. место печати, предприятие-изготовитель бланков ценных бумаг. [7]

Кроме того, возможно указание регистратора и его местонахождение и банка-агента, производящего выплату дивидендов. Акция может быть выпущена как в документарной (бумажной, материальной) форме, так и в бездокументарной форме - в виде соответствующих записей на счетах. При документарной форме выпуска акций возможна замена акции сертификатом, который представляет собой свидетельство о владении названным в нем лицом определенного количества акций. При полной оплате акций акционер получает один сертификат на все количество приобретенных им акций. Сертификат акций должен содержать те же реквизиты, которые характерны для акции, а также указание на количество акций, которые принадлежат владельцу (акционеру). В некоторых нормативных документах сертификат акций относят к ценным бумагам, хотя это утверждение довольно спорно и может усложнить обращение ценных бумаг, привести к одновременному обращению, как акций, так и их сертификатов.

Виды акций

Акции могут быть разных видов. В казахстанской практике появление акций связано с выпуском в конце 80-х начале 90-х годов акций трудового коллектива. Их выпускали государственные, арендные, коллективные предприятия, предприятия общественных организаций. Такие акции, по существу, представляли собой свидетельство о внесении собственных сбережений на бессрочной основе для развития производства. Это была попытка заинтересовать работников предприятий идеей общественного руководства. Акции трудового коллектива не предназначались для свободного обращения (покупки-продажи на вторичном рынке), их владельцами могли быть только физические лица - работники данного предприятия. В это же время государственные, арендные, коллективные предприятия, предприятия общественных организаций, коммерческие банки, товарищества, хозяйственные ассоциации могли выпускать акции предприятий, которые предназначались для юридических лиц и аналогично акциям трудового коллектива представляли собой свидетельство о внесении средств на развитие предприятия. Эти акции могли покупаться и продаваться на вторичном рынке. В настоящее время интереса к акциям трудового коллектива и акциям предприятий нет и к их выпуску не прибегают.

В зависимости от порядка владения (способа легитимации) акции могут быть именными и на предъявителя. Согласно Закона Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах» (с изменениями, внесенными Законами РК от 29.11.03 г. № 500-II; от 13.12.04 г. № 11-III; от 08.07.05 г. № 72-III) [7] "все акции общества являются именными". Это предполагает, что владелец акции должен быть внесен в реестр акционерного общества. Закон "О рынке ценных бумаг" [6] разрешает выпуск акций на предъявителя в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным комиссией по рынку ценных бумаг.

В зависимости от стадии выпуска акций в обращение и их оплаты различают: объявленные и размещенные (полностью оплаченные и неоплаченные или частично оплаченные).

Объявленные акции - это предельное число акций соответствующего вида, которые могут быть выпущены акционерным обществом дополнительно к уже размещенным акциям. Количество объявленных акций фиксируется в уставе акционерного общества или принимается решением общего собрания акционеров квалифицированным большинством голосов.

Размещенные акции -- это акции, которые уже приобретены акционерами. Согласно закону «Об акционерных обществах» все акции общества при его учреждении должны быть размещены среди учредителей, т.е. в этот период не может осуществляться открытая подписка на акции.

При последующих эмиссиях размещенными считаются акции, которые реализованы акционерами в результате открытой или закрытой подписки. Только когда акции приобретены акционерами, они попадают в категорию размещенных и учитываются в уставном капитале. В свою очередь, размещенные акции могут быть полностью о плаченными и частично оплаченными. Полностью оплаченные -- это размещенные акции, по которым их владелец осуществил 100-процентную оплату и средства зачислены на счет акционерного общества. Однако не все размещенные акции являются полностью оплаченными, так как может быть предусмотрена оплата акций в рассрочку. Гражданский кодекс РК допускает возможность неполной оплаты акций при их приобретении, а Закон «Об акционерных обществах» определяет, что учредители в момент создания акционерного общества должны оплатить не менее 50% уставного капитала в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества, а оставшуюся часть -- в течение года со дня регистрации.

Таким образом, размещенные и приобретенные учредителями акции полностью могут быть, и не оплачены. При дополнительных эмиссиях инвестор, покупая выпущенные акции, имеет право на получение рассрочки при их оплате. Первоначальная оплата должна быть не менее 25% номинальной стоимости акции.

Любое размещение акций акционерного общества, кроме первичного размещения на этапе учреждения акционерного общества, возможно только через выпуск новых акций и называется дополнительной эмиссией. Дополнительные акции могут размещаться только в пределах объявленных акций.

В зависимости от объема прав акции принято делить на обыкновенные и привилегированные (преференциальные). В Гражданском Кодексе РК ст.139 установлено что, акционерное общество вправе выпускать простые и привилегированные акции. Порядок выпуска акций определяется законодательством [5] . Согласно закону об акционерных обществах (ст. 25) номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. [7]

Во многих обществах уставной капитал сформирован только за счет обыкновенных акций. Обыкновенные акции являются основным инструментом корпоративного управления. Степень контроля над акционерным обществом прямо зависит от количества обыкновенных акций, которые находятся в собственности акционера. Основная цель использования обыкновенных акций, с точки зрения учредителей акционерной компании, - это аккумуляция капитала.

Владелец обыкновенной акции имеет права, предоставляемые акциями, в полном объеме (участвовать в общем, собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, иметь право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества в размере стоимости принадлежащих ему акций). В Республике Казахстан выпуск обыкновенных акций с ограниченным правом голоса запрещен, так как действующее законодательство предусматривает, что все владельцы обыкновенных акций имеют равные права.

Привилегированная акция не дает права голоса на общем собрании акционеров, а привилегии владельца такой акции заключаются в том, что в уставе должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), которые определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций.

Однако не следует понимать буквально лишение права голоса владельца привилегированной акции. Закон определяет случаи, когда владелец привилегированной акции получает право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов:

* о реорганизации и ликвидации общества;

* о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих или изменяющих права акционеров, владельцев привилегированных акций.

Право голоса владелец привилегированных акций получает и в том случае, если на годовом собрании акционеров принимается решение о невыплате или неполной выплате установленных дивидендов.

Кроме того, владельцы привилегированных акций имеют преимущественное по сравнению с другими акционерами право на получение части оставшегося после ликвидации АО имущества. Условия выпуска привилегированных акций могут предусматривать предоставление и других прав их владельцев, в частности право обмена их на простые акции. Такие акции именуются конвертируемыми.[25, с.448]

Законом об акционерных обществах предусматривается выпуск одного или нескольких типов привилегированных акций. Закон выделяет два типа привилегированных акций: кумулятивные и конвертируемые.

Кумулятивные (cumulative) акции -- это такие акции, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии. Как правило, срок накопления дивидендов не превышает трех лет. Так, если при эмиссии привилегированных акций было установлено, что дивиденд по ним выплачивается в размере 10% к номиналу, а по решению общего собрания в текущем году он не выплачивался, то в следующем году размер дивиденда по кумулятивным акциям составит 20% к номиналу. Владелец такой акции в порядке, установленном Законом, получает право голоса на тот период, в течение которого он не получает доход, и теряет это право, как только получит доход.

В РК в период накопления дивидендов владельцы этих акций не голосуют на общем собрании акционеров. Только по истечении срока накопления, если дивиденды не выплачены или выплачены не в полном объеме, владельцы кумулятивных акций получают право голоса.

Некумулятивные (noncumulative) привилегированные акции -- это акции, по которым в случае невыплаты дивидендов за текущий год накопление их не производится и владельцы которых не могут рассчитывать на получение невыплаченных дивидендов в последующие годы. Акционерная компания в этом случае может выплачивать дивиденды по обыкновенным акциям, даже если в предыдущие годы дивиденды по привилегированным акциям не выплачивались [23, с.94] .

По стабильности выплачиваемых дивидендов различают следующие разновидности привилегированных акций: Привилегированные акции с фиксированным дивидендом. При выпуске этих акций устанавливается размер дивиденда, который остается неизменным в течение всего периода, поскольку акция является бессрочной ценной бумагой. Следовательно, эмитент и инвестор несут риск изменения процентных ставок. В целях уменьшения риска процентных ставок в последнее время стали чаще выпускать привилегированные акции с правом получения дополнительного дивиденда. Привилегированные акции с дополнительным дивидендом, иногда их называют «акции с участием». По этим акциям устанавливается нижняя граница дивиденда, который фирма обязуется выплачивать регулярно, и оговариваются условия выплаты дополнительных дивидендов. Если дивиденд по обыкновенным акциям выше, чем по привилегированным, то по последним выплачивался дополнительный дивиденд, чтобы общая сумма дивидендных выплат соответствовала уровню дивиденда по обыкновенным акциям. Привилегированные акции с регулируемой ставкой дивиденда (с корректируемой, с плавающей ставкой дивиденда). Условиями выпуска данного типа акций предусматривается привязка ставки дивиденда к ставке каких-либо надежных краткосрочных ценных бумаг, как правило, государственных. Впервые такие акции появились в 1982 г. в США. Величина квартального дивиденда, выплачиваемого по привилегированным акциям, привязывается к уровню доходности по государственным ценным бумагам. Размер дивиденда ежеквартально меняется, отражая изменение доходности на рынке государственных ценных бумаг. Такими ценными бумагами могли бы быть государственные краткосрочные обязательства и облигации государственного займа.

В соответствии с действующим законодательством дивиденд должен быть определен в уставе акционерного общества. Однако он считается определенным и в том случае, если уставом общества установлен порядок его расчета, например, дивиденд равен доходности по ГКО + 2%.

Статус «золотой» акции уточнен в ГК РК ст.139 в акционерных обществах учредительным или общим собранием акционеров может быть введена «золотая акция», не участвующая в формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец «золотой акции» обладает лишь правом вето на решения общего собрания, правления и совета директоров вопросам, определяемым уставом общества [5]. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II Об акционерных обществах в cт. 13 дополняет положения о «золотой» акции. Учредительным собранием (решением единственного учредителя) или общим собранием акционеров может быть введена одна "золотая акция", не участвующая в формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец "золотой акции" обладает правом вето на решения общего собрания акционеров, совета директоров и исполнительного органа по вопросам, определенным уставом общества. Право наложения вето, удостоверенное "золотой акцией", передаче не подлежит [7].

"Золотая акция" предоставляет ее владельцу на срок до трех лет право "вето" при принятии собранием акционеров решений о:

* внесении изменений и дополнений в устав АО;

* его реорганизации или ликвидации;

* его участия в других предприятиях;

* передаче в залог или аренду;

* продаже или отчуждении иными способами имущества.

Решения, принимаемые собранием акционеров в отсутствии владельца "золотой акции", являются недействительными.

Применение права "вето" владельцем "золотой акции" влечет за собой приостановку действия соответствующего решения на срок до 6 месяцев и передачу его на рассмотрение органа, определяемого владельцем "золотой акции".

"Золотая акция" в указанных случаях находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается. Продажа и отчуждение "золотой акции" иными способами до истечения срока ее действия допускается только по решению органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении "золотой акции" она конвертируется в обыкновенную акцию и особые права, предоставленные ее первому владельцу, прекращаются. [7]

В п.3 ст.139 были внесены изменения Законом РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного имущества». Суть изменений заключается в том, что если в соответствие с прежней редакцией настоящей статьи введение «золотой акции» предусматривалось лишь общим собранием акционеров, то теперь введение золотой акции можно предусмотреть на стадии подписания учредительного договора будущими участниками АО. «Золотая акция» не участвует в формировании уставного капитала и в распределении прибыли. Владелец золотой акции обладает лишь правом вето на решение общего собрания, правления и совета директоров по вопросам, определяемом уставом АО. Право вето не является имущественным, соответственно «золотая акция» - не ценная бумага [25, c .449].

На основании вышеизложенного можно сделать следующий вывод, что акции существовали с древних времен, но мере развития общества претерпевали различные изменения и в настоящее время на фондовом рынке акции являются мощным финансовым инструментом и широко используются в финансово-хозяйственной сфере и банковской системе.

2.2 Понятие и правовая характеристика облигаций как ценных бумаг

Понятие и сущность облигаций

Еще одним важным объектом торговли на рынке ценных бумаг являются облигации. Облигация - ценная бумага, удостоверяющая отношения займа между ее владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим ее (заемщиком).

Действующий Гражданский кодекс ст.136 определяет облигацию как "эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента".[5]

Облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Облигация удостоверяет отношения между ее владельцем, являющимся кредитором, и эмитентом, являющегося должником. В роли эмитента может выступать либо государство, либо частные лица, как правило, акционерные общества. Выпуск государственных облигаций обычно происходит в условиях дефицита государственного бюджета и преследует цель сдерживания инфляции. Кроме того, с помощью выпуска так называемых целевых облигаций может устанавливаться специальная система распределения товаров. Выпуск облигаций коммерческими юридическими лицами позволяет привлечь им дополнительные средства и сформировать заемный капитал [8, с. 209].

Условиями выпуска облигации облигационеру может быть предоставлено право на получение имущественного эквивалента номинальной стоимости облигации и (или) вознаграждения (интереса) - целевые облигации. Таким эквивалентом могут быть товары, услуги, имущественные права. Так, облигации, эмитированные акционерным обществом, могут пре доставлять облигационеру право обмена их на акции (конвертируемые облигации).

Облигации являются эмиссионными ценными бумагами. Облигации подразделяются на государственные (государственного и местного займа) и юридических лиц. Отношения эмиссии, обращения и погашения негосударственных облигаций регулируются законами о ценных бумагах, о регистрации сделок с ценными бумагами и Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций.

В соответствии с Положением о порядке регистрации вы пуска и погашения облигаций облигации юридических лиц негосударственной собственности должны быть именными. Облигация должна содержать: наименование ценной бумаги - «облигация», вид облигации, фирменное наименование, место нахождения и банковские реквизиты эмитента, номер и дату государственной регистрации выпуска, национальный идентификационный номер облигаций данного выпуска, присвоенный Национальной комиссией по ценным бумагам, общий объем данного выпуска облигаций, номинальную стоимость облигации, размер выплачиваемого по ней вознаграждения (интереса) и (или), если это предусмотрено условиями выпуска, иные имущественные права, номер и серию облигации, подписи уполномоченных лиц и печать эмитента. На оборотной стороне облигации указываются: данные собственника (фирменное наименование и место нахождения юридического лица или Ф.И.О. и паспортные данные гражданина), условия погашения и условия проведения тиражей, розыгрышей (если они проводятся).

К облигации могут прилагаться купоны на выплату вознаграждения (интереса), которые должны содержать: порядковый номер купона, номер и серию облигации, наименование эмитента, периодичность выплаты вознаграждения (интереса), подписи уполномоченных лиц и печать эмитента.

В случае изменения условий выпуска облигаций облигационер имеет право на досрочное погашение с выплатой соответствующего вознаграждения (интереса) по ним. Ведение реестра держателей облигаций и регистрация сделок с облигациями осуществляется в соответствии с Законом о регистрации сделок с ценными бумагами [26].

Согласно п. 6 Положения о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций обеспечением выпуска облигаций являются активы эмитента, к числу которых относятся: недвижимость, ценные бумаги, принадлежащие эмитенту, денежные средства и иное движимое имущество, за исключением нематериальных активов, т.е. практически все его имущество [25, с.445-446].

При этом отчуждение имущества, являющегося обеспечением облигаций, до окончания срока их погашения не допускается. Кроме того, запрет на отчуждение перечисленного в п. 6 Положения о по рядке регистрации выпуска и погашения облигаций имущества может парализовать деятельность эмитента. Полагаем, что условиями выпуска облигаций может быть предусмотрено его обеспечение залогом конкретного имущества или иным способом, как предусмотренным, так и не предусмотренным законодательством. ценный гражданский право собственник

Таким образом, облигация - это долговое свидетельство, которое непременно включает два главных элемента:

* обязательство эмитента вернуть держателю облигации по истечении оговоренного срока сумму, указанную на титуле (лицевой стороне) облигации;

* обязательство эмитента выплачивать держателю облигации фиксированный доход в виде процента от номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Принципиальная разница между акциями и облигациями заключается в следующем. Покупая акцию, инвестор становится одним из собственников компании-эмитента. Купив облигацию компании-эмитента, инвестор становится ее кредитором. Кроме того, в отличие от акций облигации имеют ограниченный срок обращения, по истечении которого гасятся. Облигации имеют преимущество перед акциями при реализации имущественных прав их владельцев: в первую очередь выплачиваются проценты по облигациям и лишь затем дивиденды; при делении имущества компании-эмитента в случае ее ликвидации акционеры могут рассчитывать лишь на ту часть имущества, которая останется после выплаты всех долгов, в том числе и по облигационным займам. Если акции, являясь титулом собственности, предоставляют их владельцам право на участие в управлении компанией-эмитентом, то облигации, будучи инструментом займа, такого права, не дают. Облигации выступают главным инструментом мобилизации средств правительствами, различными государственными органами и муниципалитетами. К организации и размещению облигационных займов прибегают и компании, когда у них возникает потребность в дополнительных финансовых средствах. [27, с.89]

Выпуск облигаций содержит ряд привлекательных черт для компании-эмитента: посредством их размещения хозяйственная организация может мобилизовать дополнительные ресурсы без угрозы вмешательства их держателей-кредиторов в управление финансово-хозяйственной деятельностью заемщика. Однако облигационные займы компаний следует рассматривать как дополнение к заемным средствам, получаемым в виде банковских кредитов. Даже в странах с развитым фондовым рынком посредством выпуска облигаций компании покрывают далеко не всю потребность в заемных средствах. Поскольку облигационный займ выражает отношения по поводу возвратного движения ссуженной стоимости, то он по своей сути и назначению схож с банковской ссудой. В этой связи следует заметить, что право на эмиссию облигаций может быть предоставлено только таким компаниям, которые отвечают требованию кредитоспособности.

Порядок выпуска облигаций акционерными обществами регламентируется законом "Об акционерных обществах" [7]. В соответствии с названным Законом при выпуске облигаций акционерными обществами должны быть соблюдены следующие дополнительные условия:

- номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для целей выпуска;

- выпуск облигаций допускается после полной оплаты уставного капитала;

- выпуск облигаций без обеспечения допускается на третьем году существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества;

- общество не вправе размещать облигации, конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций общества меньше количества акций, право на приобретение, которых предоставляют облигации. [7]

Кроме того, облигации присущи следующие характеристики:

- отношения займа между инвестором и эмитентом, т.е. лицо, которое приобретает облигацию, не становится совладельцем фирмы, а является ее кредитором;

- наличие конечного срока обращения облигации, по истечении которого она гасится, т.е. выкупается эмитентом по номинальной стоимости;

- приоритет облигаций по сравнению с акциями в получении дохода. Выплата процентов по облигациям производится в первоочередном порядке по сравнению с выплатой дивидендов по акциям;

- наличие у владельца облигации права на первоочередное удовлетворение его требований по сравнению с правами акционера при ликвидации предприятия.

Если акции, являясь титулом собственности, предоставляют их владельцам право на участие в управлении компанией-эмитентом, то облигации, будучи инструментом займа, такого права не дают.

Таким образом, облигацию можно рассматривать как:

- долговое обязательство эмитента;

- источник финансирования инвестиций акционерных обществ,

- форму сбережений средств граждан и организаций и получения ими дохода.

Виды облигаций

Фирмы выпускают облигации различных видов и типов. В зависимости от классификационного признака, положенного в основу группировки, можно выделить несколько видов облигаций [28, с.70-73].

1. По методу обеспечения облигаций имуществом фирмы они подразделяются на закладные и беззакладные.

Закладные облигации -- это облигации, которые обеспечиваются физическими активами или ценными бумагами фирмы. Исторически закладные облигации появились на базе закладных. Технология выпуска закладных облигаций, как правило, состоит в следующем. Фирма выпускает одну закладную на все закладываемое имущество. Закладная хранится в траст-компании. Траст-компания делит всю сумму заложенного имущества на определенное количество облигаций, которые приобретают физических и юридические лица. Траст-компания выступает от имени всех инвесторов и является гарантом соблюдения их интересов. Траст-компания выступает как доверенное лицо всех кредиторов (всех, кто приобрел облигации). Эта компания обязана осуществлять контроль за финансовым положением фирмы, направлениями ее деятельности, состоянием капитала, оборотных средств и другими параметрами, с тем, чтобы вовремя предпринять необходимые меры, защищающие интересы инвесторов, и обеспечить выполнение обязательств заемщика перед кредиторами. Услуги траст-компании оплачивает фирма, выпустившая закладную.

Взаимоотношения между фирмой и траст-компанией регулируются договором (контрактом), в котором фиксируются условия займа. При нарушении фирмой условий договора траст-компания, действующая от имени всех кредиторов, обязана потребовать от фирмы соблюдения этих условий. Если фирма не может выполнить предъявленных к ней требований, то траст-компания вправе потребовать выкупа всех выпущенных облигаций.

Закладные облигации подразделяются на:

* первозакладные;

* общезакладные;

* облигации под залог ценных бумаг.

Первозакладные облигации выпускаются под первый залог имущества фирмы и обеспечены реальными физическими активами. В закладной подробно описывается имущество, передаваемое в залог, и производится его оценка. Как правило, для определения стоимости передаваемого в залог имущества приглашается профессиональный оценщик по недвижимости, заключение которого "является основой для определения стоимости залога. Стоимость передаваемых и залог активов должна превышать стоимость выпуска облигаций, чтобы у залогодержателя был определенный резерв, который обеспечивал бы безопасность вложений инвесторов. Если же фирма не выполняет своих обязательств перед кредиторами, залогодержатель вступает в права владения этим имуществом, продает его и на вырученные деньги погашает облигации. Если поступлений от продажи имущества недостаточно для выкупа всех облигаций, то у каждого владельца выкупается только часть облигаций, пропорционально сумме поступлений в общем объеме долга. По невыкупленным облигациям их владельцы получают те же права, что и обычные кредиторы.

Общезакладные облигации выпускаются под вторичный залог имущества. Дело в том, что одни и те же активы могут служить обеспечением залога нескольких эмиссий облигаций. Общезакладные облигации стоят на втором месте после первозакладных. Претензии по ним удовлетворяются после расчетов с держателями первозакладных облигаций, но до удовлетворения требований других кредиторов.

Облигации под залог ценных бумаг (collateral trust bonds) обеспечиваются ценными бумагами какой-либо компании, которые находятся в собственности компании-эмитента. В случае неуплаты долга эти ценные бумаги переходят к владельцам указанных облигаций.

Беззакладные (необеспеченные залогом) облигации -- это прямые долговые обязательства фирмы, которые не обеспечены никаким залогом. Требования владельцев необеспеченных облигаций удовлетворяются в общем порядке наряду с требованиями других кредиторов. Фактическим обеспечением таких облигаций служит общая платежеспособность компании. Хотя данные облигации не обеспечены залогом конкретных активов, инвесторы в определенной мере защищены условиями выпуска облигаций. Как правило, в качестве одного из условий предусматривается положение о «негативном залоге», т.е. запрет на передачу имущества фирмы в залог другим кредиторам.

...