Деятельность адвоката-защитника в ходе уголовного судопроизводства

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Понятие и назначение защиты в уголовном процессе

1.1 Право лица на защиту в уголовном процессе

1.2 Адвокат как лицо, осуществляющее защиту в уголовном процессе

2. Адвокат-защитник в основных стадиях уголовного процесса

2.1 Адвокат-защитник в стадии предварительного расследования

2.2 Адвокат-защитник в стадии судебного разбирательства

Заключение

Литература и нормативный материал



Введение

Актуальность темы исследования. Современная социально - правовая действительность в области судопроизводства характеризуется рядом новых положений, среди которых особенно значимым являются следующие: укрепление приоритета защиты личности в уголовно-процессуальном праве, введение в уголовный процесс реальных элементов состязательности, возрождение суда присяжных и мировых судей, законодательное установление повышенных требований к допустимости доказательств, уточнение взаимоотношений суда и сторон, новое организационное построение адвокатуры, изменение правового статуса адвоката, расширение возможностей защиты от уголовного преследования. Эти и другие положения во многом определяют идейные начала Уголовно-процессуального кодекса, призванного, с одной стороны, оптимизировать и существенно улучшить уголовное судопроизводство, с другой - в максимальной степени сбалансировать потребности личности государства, воплотить в себе общепризнанные международно-правовые гарантии личности в уголовном процессе.

Поэтому, актуальность данного исследования определяется как проблемами совершенствования уголовно-процессуальной теории и законодательств, так и практическим трудностями осуществления защиты прав, свобод и законных интересов уголовно-преследуемого лица в уголовном судопроизводстве.

Исследования проблем обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту, осуществления функции защиты в российском уголовном процессе представлены в работах О.Я. Баева, М.О. Баева, В.П. Божьева, А.А. Давлетов, А.Г. Кучернены, И.А. Насоновой, Г.П Падва, И.Л. Петрухина, А.П. Рыжакова, С.П. Щербы, С.Д. Шестаковой, А.Н. Чашина, Н.А. Якубович и других авторов

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере уголовного судопроизводства, которые возникают в связи с реализацией адвокатом права на защиту уголовно - преследуемого лица в основных стадиях уголовного процесса и предварительного расследования и судебного разбирательства.

Предмет исследования составляют нормы, регулирующие уголовно-процессуальную деятельность адвоката при защите прав, свобод и законных интересов уголовно-преследуемого лица, достижения уголовно-процессуальной науки в этой области, а также правоприменительная практика.

Цель и задачи исследования. Целью дипломной работы является исследование теоретических, нормативно-правовых и практических проблем деятельности адвоката-защитника в ходе уголовного судопроизводства, выработка предложений и рекомендаций по ее совершенствованию.

Для достижения поставленных целей решались следующие задачи:

-рассмотреть понятие и значение защиты в уголовном процессе;

-раскрыть сущность права лица на защиту в уголовном процессе;

-проанализировать статус и правомочия адвоката - защитника в уголовном процессе;

-исследовать деятельность адвоката-защитника в стадиях предварительного расследовании и судебного разбирательства выявить актуальные проблемы, возникающие в деятельности адвоката-защитника на данном этапе уголовного процесса.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные и частнонаучные методы исследования: исторический, сравнительно - правовой, формально - логический, статистический, социологический метод получения новых научных знаний.

Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, общепризнанные нормы и принципы международного права, действующее уголовно - процессуальное, уголовное и иное законодательство, подзаконные нормативные правовые акты, постановления и определения Конституционного Суда Российской Федерации, руководящие разъяснение Пленума Верховного Суда Российской Федерации.



1. Понятие и назначение защиты в уголовном процессе

1.1 Право лица на защиту в уголовном процессе

Преступление как наиболее опасное социальное проявление нарушает спокойную жизнь граждан и ставит под угрозу стабильность существования общества. Поэтому государство борется с преступностью посредством своих специальных органов: дознания, следствия, прокуратуры, правосудия, назначение которых - привлекать виновных в совершении преступлении к уголовной ответственности и подвергать уголовному наказанию. Это крайне сложная и важная работа, осуществляется не произвольно, а в строгой процедуре, порядке, получившем название " уголовный процесс" или, что одно и тоже, "уголовное судопроизводство".

Сущность уголовного судопроизводства невозможно раскрыть при помощи одних уголовно-процессуальных норм. Есть ряд положений, которые в УПК РФ закрепления не получили. Они выработаны наукой уголовного процесса и служат необходимой основой объяснения смысла и значения норм уголовно-процессуального права. Таковыми, в первую очередь, являются функции, то есть направления, виды деятельности в которых выражается назначение и роль субъектов. В юридической науке высказаны различные точки зрения на процессуальные функции, среди которых можно выделить классическую, признаваемую всеми, концепцию "триады" функции в уголовном производстве: а) уголовного преследования (обвинения) б) защиты; в)разрешения дела.

В основе этой конструкции лежит состязательное построение правосудия, по которому два участника с противоположными правовыми интересами (стороны) ведут судебный спор (состязание), а стоящий над ними третий субъект - суд разрешает их спор. При этом защита в уголовном процессе выступает как вторая сторона, т.е. она появляется лишь в том случае, если есть первая - обвинения. "Нет обвинения, нет защиты". Давлетов А.А. Уголовное судопроизводство Российской Федерации. Общая часть. Курс лекции. Екатеринбург, 2013. С. 24

Поэтому прежде чем раскрывать понятие "защиты" необходимо определиться с его антиподом, первопричиной - уголовным преследованием.

Понятие "уголовное преследование" определено в п. 55 ст.5 УПК РФ, согласно которой уголовное преследование - процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления. Глава 3 УПК РФ определяет основные положения уголовного преследования. Это понятие используется в различных статьях УПК РФ (ст. 27, 37, 133, 134, 212, 214, УПК РФ).

В нормах УПК РФ понятие " уголовное преследование" используется в трех назначениях:

1) Как процессуальная деятельность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого, обвиняемого в совершении преступления (п.55 ст. 5 УПК РФ);

2) Как наименование функции уголовного судопроизводства, о чем свидетельствует толкование п. 45 ст. 5 УПК РФ, согласно которому " стороны - участники уголовного судопроизводства, выполняющие на основе состязательности функцию обвинения (уголовного преследования) или защиты от обвинения" В указанной норме заключенное в скобки понятие "обвинение", а потому согласуется только со словом "функция", на основании чего можно заключить, что очевидно использование указанных понятий в качестве абсолютных синонимов, для которых главным словом является термин "функция".

3) Как синоним понятия "производство по уголовному делу". В этом значение понятие " уголовное преследование" используется в статьях главы 3 УПК РФ.

Многоаспектность употребления понятия "уголовное преследование" в УПК РФ не позволяет с однозначностью судить о том, из какой правовой природы уголовного преследования исходил законодатель при конструировании модели современного уголовного судопроизводства. В этой связи, выяснение правовой природы уголовного преследования, как представляется, необходимо осуществлять в двух направлениях:

Рассмотрения "уголовного преследования" как функции уголовного судопроизводства и его соотношения с понятием "обвинение";

Рассмотрение пределов процессуальной деятельности стороны обвинения, обозначенной законодателем как " уголовное преследование".

Институт уголовного преследования это сложный, комплексный, общий институт уголовно-процессуального права, регулирующий производство следственных и иных процессуальных действий, а так же принятие процессуальных решений прокурором, руководителем следственного органа, следователем, дознавателем и частным обвинителем по установлению причастности подозреваемого к совершенному преступлению. Виновности обвиняемого в его совершении, обеспечению данной деятельности мерами процессуального принуждения, поддержанию обвинения в суде, обжалованию вынесенного приговора в апелляционном (кассационном) и надзорном порядках.

Уголовное преследование осуществляется в двух формах: подозрения и обвинения.

Подозрение - это уголовно процессуальная - деятельность органов, уголовного преследования, состоящая в вынесении причастности лица к совершению преступления, длящаяся от момента появления против него первичной информации и до момента вынесения акта обвинения. Подозрение в юридической литературе определяется как " выраженное в постановлении утверждение органа уголовного преследования о причастности лица к совершению расследуемого преступления при отсутствии достаточных доказательств для предъявления ему обвинения". Подозрение является необязательным этапом уголовного преследования. Например, если орган уголовного преследования располагает прямым доказательствами причастности лица к совершению преступления, лицо может быть привлечено в качестве обвиняемого, минуя этап подозрения. Но, необходимо иметь ввиду, что всегда остается опасность обвинения в совершении преступления лица, не причастного к его совершению. Поэтому подозрение иногда называют этапом "предобвинения", то есть этапом подготовки обвинения.

Обвинение - это уголовно-процессуальная деятельность органов уголовного преследования, состоящая в выдвижении против лица официального утверждения (процессуального акта) о совершении им преступления и поддержании этого утверждения в суде с целью привлечения виновного к уголовной ответственности. Согласно п. 22 ст. 5 УПК РФ обвинение - это утверждение о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Обвинение как процессуальная деятельность является основным этапом уголовного преследования.

Более того, обвинение не ограничивается стадией предварительного расследования, а является важнейшей процессуальной деятельностью прокурора в суде, при рассмотрении дела судом первой инстанции, а также при апелляционном и кассационном обжаловании приговора. Соответственно, обвинение в досудебном и судебном производствах осуществляется в различных формах: 1) в досудебном производстве - выдвижение обвинения (п. 22 ст. 5, ст. 22 УПК РФ); 2) в судебном производстве - поддержание обвинения.

Критерием выделения данных форм обвинения является непосредственная задача, стоящая перед органом уголовного преследования и подчинении общей цели уголовного преследования - изобличение лица в совершении преступления. Задачей досудебного производства является собирание доказательств, достаточных для утверждения о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом.

Утверждение о совершении лицом преступления, оформленное в предусмотренном УПК РФ порядке, является выдвижение обвинения против данного лица.

Этапы подозрения и обвинения отличаются друг от друга степенью доказанности факта совершения лицом преступления. Если доказанность стопроцентная, то есть основания для обвинения. Если же такой доказанности нет, то речь можно вести только о подозрении соответственно, УПЛ на этих этапах имеет разный статус: подозреваемый или обвиняемый.

Отметим, что институт обвинения достаточно подробно регламентирован в УПК РФ (п.22 ст.5, ст.47, 247,171-175, 247, 275 и т.д.).

Подозрение же является менее регламентированным, хотя понятия "подозрения", "подозреваемый" используется в УПК РФ очень широко(ст.ст.16,46,49,91-96,119 УПК РФ).

Осуществление уголовного преследования на этапах подозрения и обвинения направленно на изобличения лица в совершении преступления, что выражается:

на этапе подозрения - в доказывании причастности лица к совершению преступления;

2)на этапе обвинения - в доказывании виновности лица в совершении данного преступления.

Категории "причастность" и "виновность" - это оценочные понятия, характеризующие степень изобличения лица в совершение преступление Мазюк Р.В. Институт уголовного преследования в российском уголовном судопроизводстве. Монография. М.: Издательство «Юрлитинформ», 2009. С.115..

На этапах подозрения и обвинения, уголовно-преследуемое лицо приобретает соответствующий статус подозреваемого и обвиняемого. Если с уголовным преследованием в принципе все понятно, то возникают вопросы о значении такого понятия как "защита" в уголовном процессе. Понятие " защита" в юридической литературе имеет два значения: широкое (или общеправовое) и узкое (уголовно - процессуальное).

В настоящее время в правовой науке не существует единой точи зрения понятия "защиты" и разные ученые придерживаются двух мнений на этот счет. Первые считают, что о защите следует говорить, как об отстаивание прав, свобод и интересов любого лица в любой сфере правовой деятельности. Ссылаясь на статью 46 Конституции РФ "Каждому гарантируется судебная защита" они утверждают что "защита" имеет общеправовое конституционное значение. К таким ученым можно отнести Насонову И.А, Лазарева В.А, Иванова В.В, Утарбаева И. К. и др.

И.А Насоновой предлагается следующее определение " процессуальная защита - это основанная на законе, существующая в форме уголовно - процессуальных отношений, упорядоченная совокупность действии, осуществляемых субъектами защиты (участниками указанных правоотношений), ориентированная на отстаивание прав, свобод и законных интересов (предотвращение нарушения прав и законных интересов или восстановление уже нарушенных прав) лиц, вовлеченных в орбиту уголовно процессуальной деятельности, путем установления обстоятельств, благоприятствующих субъекту защиты, посредством осуществления полномочий, предусмотренных законом" Насонова И.А. Теоретическая модель уголовно-процессуальной защиты: диссертация … доктора юридических наук: 12.00.09. М.: Всерос. Науч-исслед. Ин-т МВД РФ, 2011. С.24.. Под уголовно-процессуальным институтом защиты, по мнению И.А. Насонова понимает " систему норм, рассчитанных на все направления защитительной деятельности (защиту участников уголовного судопроизводства, а также защиту иных лиц, вовлекаемых в уголовно-процессуальные отношения) и регламентирующих отношения, возникающие в связи с этой деятельностью, назначение которой является отстаивание прав и законных интересов (предотвращение нарушения прав и законных интересов или восстановление уже нарушенных прав) лиц, вовлеченных в орбиту уголовно-процессуальной деятельности, путем установления обстоятельств, благоприятствующих субъекту защиты, и исследования имеющихся в деле доказательств с указанной позиции посредством осуществления этим субъектом полномочий, предусмотренных законом"9. Назначение защиты не допустить нарушения прав и законных интересов личности в уголовном судопроизводстве или содействовать восстановлению этих прав.

В своей работе Лазарева В.А., Иванов В.В и Утарбаева И,К. в какой-то мере дают свое определение защиты, защита - это обеспечение незыблемости основных прав и свобод человека, охрана не противоправных интересов личности, взаимная ответственность государства и граждан. В полном соответствии с идеалами правового государства Конституция (ст.2) провозглашает: "Человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Уголовный процесс является средством (способом) реализации защиты прав и свобод человека и гражданина. Производство по уголовному делу должно обеспечивать защиту прав и свобод любого лица, ставшего участником уголовно-процессуальных отношений Защита прав личности в уголовном процессе России: учеб. Пособие для магистров: гриф Минобрнауки РФ / В.А. Лазарева, В.В. Иванов, А.К. Утарбаев. - М.: Юрайт, 2011. - 312 с..

Таким образом, у И.А. Насоновой, Лазаревой В.А., Иванова В.В и Утарбаева И.К., в понятие защиты в уголовно-процессуальном аспекте включена не только защита уголовно-преследуемого лица, но и защита других участников уголовного судопроизводства, а так же защиту иных лиц, вовлекаемых в уголовно-процессуальные отношения. В этом значении право на защиту имеет уголовно-преследуемое лицо, и потерпевший, и свидетель, и иные участники уголовного судопроизводства.

Наряду с широкой трактовкой в литературе распространено узкое понятие категории защиты.

Давлетов А.А. считает, то защита в уголовно - процессуальном смысле - это право лишь одного субъекта - уголовно преследуемого лица, состоящее в противодействии, опровержении законными способами подозрения и обвинения. По его мнению, защита - это противоборство с уголовным преследование, его антипод. Защита - является производным вторичным явлением, возникающим вслед, за нападением. Она возникает вслед за уголовным преследованием как ответная оборонительная реакция. Исходя из этого, понятия "защита", "защитник", "подзащитный" применяются только к уголовно-преследуемому лицу. Давлетов А.А. Уголовное судопроизводство РФ. Общая часть. Курс лекций. Екатеринбург, 2014.

Купрейченко С.В. говорит о защите только тех лиц, в отношении, которого осуществляется уголовное преследование. Понятие "защита" предполагается при наличии угрозы. Такой угрозой является нарушение прав и свобод человека, вызванное уголовным преследованием. По его мнению, только обвиняемый и подозреваемый на стадии предварительного расследования находятся в уязвимом и ненадежном положении, повышенная защита прав указанных субъектов на данной уголовно процессуальной стадии является необходимым условием реализации основополагающих принципов уголовного процесса и обязательным приоритетом законотворчества. Купрейченко С.В. Защитник в уголовном процессе на стадии предварительного расследования: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.09 - Москва 2007 - 188 с. Уголовный процесс; криминалистика и судебная экспертиза; оперативно - розыскная деятельность.

В итоге в правовой науке высказано две точки зрения. В связи, с чем возникает проблема, которую требуется решить. Нам необходимо обосновать, какая из точек зрения является правильной.

В действующих УПК РФ защита используется в двух значениях:

А) В широком смысле. В соответствии со ст. 6 УПК РФ назначением уголовного судопроизводства является: 1) защита прав и законных интересов лиц и организации, потерпевших от преступлений; 2) защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

В ч. 2 ст. 45 УПК РФ говорится о защите прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

О защите в широком смысле речь идет и в других статьях УПК РФ.

Данные статьи УПК РФ направлены на реализацию требований Конституции РФ, одним из которых является право каждого лица на судебную защиту своих прав и свобод (ст. 46 Конституции РФ). В контексте рассмотренных статей, защита - это право всех участников уголовного процесса.

Б) В узком смысле. Значение, относится к таким понятиям, как "защитник" (ст. 49 УПК), "подзащитный" о котором упоминается в ст. 53. В ч. 2 ст. 14, в ст. 16, в ч. 5 ст. 35 и других статьях УПК разговор идет о защите в узком значении, защита является исключительным правом уголовно-преследуемого лица.

Термин вправе иметь только одно значение, в противном случае данная неясность приводит к путанице. Какой же выход существует из сложившийся ситуации: либо каждый раз оговаривать - в каком смысле идет речь о " защите", либо свести к одному значению.

Понятие "защита" в уголовном судопроизводстве" и "сторона защиты в уголовном процессе" имеют различные значения. Термин " защита" использован законодателем для обозначения деятельности, которая состоит в обеспечении прав и свобод человека и гражданина безотносительно к его роли в уголовном процессе. Стороной же защиты являются - физические лица, обладающие процессуальным статусом подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и их защитником. Азизова, Оксана Александровна. Адвокат как участник уголовного судопроизводства со стороны защиты: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.09. - Владимир, 2006. - 209.с.

Решение здесь может быть только одно, оставить "защиту" в узком смысле и отказаться от широкого. Исходя из определения стороны защиты, и составляющих ее участников уголовного процесса, мы, соглашаясь с мнением ученых Давлетова А.А. и Купрейченко С.В. по данному вопросу, делает вывод, что в уголовном процессе речь идущая о защите, должна вестись лишь о защите прав уголовного преследуемого лица.

Определившись со значением "защиты" мы пришли к выводу, что в уголовном процессе право на защиту имеет лишь уголовно-преследуемое лицо. Теперь перейдя к следующему понятию уголовно-преследуемое лицо, нужно разобраться, что это за лицо, каков статус этого лица в уголовном процессе и.т.д.

В процессе уголовного преследования вовлечены две группы субъектов. К первой группе относятся органы и должностные лица, осуществляющие уголовное преследование (следователь, дознаватель, прокурор). Это - государственно-властные субъекты, не нуждающиеся в защите. Им противостоят все физические и юридические лица, вовлекаемые в уголовный процесс, в первую очередь-это уголовно-преследуемое лицо.

На этапе подозрения уголовно-преследуемое лицо, именуется подозреваемый (ст. 46 УПК РФ). Среди субъектов уголовного судопроизводства подозреваемый - самая сложная и поэтому труднопонимаемая процессуальная фигура. Неслучайно уголовно-процессуальная деятельность на этапе подозрения вызывает наибольшее затруднение, а лицо, подозреваемое в совершении преступления, чаще, чем кто-либо ограничивается в своих конституционных правах, свободах и законных интересах. Главной причиной, которой служит несовершенное нормативное регулирование института подозрения в целом и подозреваемого в частности.

По смыслу ст.46 УПК РФ лицо приобретает процессуальный статус подозреваемого в одном из четырех случаев:

А) если в отношении него возбуждено уголовное дело, т.е. в постановлении о возбуждении уголовного дела лицо прямо названо субъектом преступления;

Б) если лицо задержано в порядке ст. 91, 92 УПК РФ по подозрению в совершении преступления;

В) если к нему до обвинения применена мера пресечения, т.е. постановление о привлечении в качестве обвиняемого еще не вынесено, а лицо уже заключено под стражу, либо в отношении него избрана подписка о невыезде, залог и.т.д.;

Г) если лицу предъявлен специальный процессуальный документ, именуемый "уведомление о подозрении в совершении преступления".

Действующие нормы УПК РФ позволяет дать следующие характеристики подозреваемого:

В стадии возбуждения уголовного дела такого участника нет. Все четыре случая, названные в ст. 46 УПК РФ, имеют место по завершении этой стадии, т.е. в предварительном расследовании. В этом есть формальная логика - поскольку лицо подозревается в совершении преступления. Наличие, которого впервые констатируется в постановлении о возбуждении уголовного дела, то до принятия данного решения нет основания для подозрения лица в преступлений.

Однако в действительности в первой стадии уголовного судопроизводства нередко появляется лицо, фактически подозреваемое в совершении преступления, например, при задержании преступника с поличным. Такое лицо несколько часов находится под стражей без какого-либо статуса, пока не будет принято решение о возбуждении уголовного дела. В подобных случаях личность на протяжении целой стадии выпадает из сферы действия конституционных прав.

Известно, что уголовные дела подразделяются на два вида:

А) возбуждаемые по факту преступления, т.е. без указания на лицо, его совершившее;

Б) возбуждаемые в отношении лица, когда в постановлении о возбуждении уголовного дела наряду с фактом преступления называется его субъект.

В первом случае уголовно-преследуемого лица нет, преступление считается не раскрытым. А во втором случае с самого начала уголовного дела в нем появляется подозреваемый. В соответствии с ч. 4 ст. 146 УПК РФ следователь, дознаватель после вынесения постановления о возбуждении уголовного дела обязан сообщить лицу, что в отношении него возбуждено дело, и он признан подозреваемым.

3.Задержание выступает самостоятельно формой признания лица подозреваемым в том случае, если уголовное дело возбуждено по факту преступления и имеются необходимые условия, основания и мотивы применения этой меры принуждения. Протокол задержания в порядке ст. 91, 92 УПК РФ является тем самым процессуальным документом. Которым лицо наделяется статусом подозреваемого.

4. Посредством меры пресечения лицо становится подозреваемым в двух случаях: а) если задержание сменяется мерой пресечения и тогда лицо до обвинения сохраняет статус подозреваемого; б) если дело возбуждено по факту и нет оснований для задержания, то лицу необходимо придать положение подозреваемого. В данном случае следователь избирает, подписку о невыезде и в деле появляется подозреваемый.

5. Вынесение дознавателем уведомление о подозрении, в том случае, когда уголовное дело возбуждено по факту и оснований для задержания нет.

Все указанные процессуальные решения, посредством которых лицо становится подозреваемым, выносятся на основании не только доказательств, но и иной информации, например, результатов оперативно-розыскной деятельности. В этом одно из отличий подозрения от обвинения.

На этапе обвинения уголовно-преследуемое лицо, именуется обвиняемым (ст. 46 УПК РФ). Вменяемое физической лицо, достигшее возраста уголовной ответственности, в отношении которого в ходе предварительного расследования собраны достаточные доказательства совершения, им инкриминируемого преступления, и следователем, дознавателем вынесено специальное процессуальное решение: постановление о привлечении в качестве обвиняемого либо обвинительный акт, либо обвинительное постановление.

Обвиняемый характеризуется следующими признаками:

Обвиняемым может быть только физическое лицо.

Для того, чтобы стать обвиняемым, лицо должно достичь возраста, с которого наступает уголовная ответственность (14 или 16 лет).

Если лицо совершило преступление в состоянии невменяемости или у него после преступления наступило психическое расстройство, то данное лицо уголовному наказанию не подвергается и статуса обвиняемого не имеет.

Основанием, для признания лица обвиняемым является достаточность доказательств, подтверждающих факт совершения данным лицом преступления. Оперативно-розыскная и иная непроцессуальная информация не может использоваться для привлечения лица в качестве обвиняемого.

Привлечение лица в качестве обвиняемого возможно только в стадии предварительного расследования, когда факт преступления установлен, а доказательства собраны.

Признание лица обвиняемым осуществляется путем принятия специального процессуального решения: постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого в предварительном следствии, вынесения обвинительного акта либо обвинительного постановления в дознании.

Действующим законодательством закреплены права на защиту уголовно-преследуемого лица.

Согласно статьи 48 Конституции РФ, каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. При этом особо оговаривается, что " каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения".

Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту гарантируется не только Конституцией РФ, но и Уголовно-процессуальным кодексом РФ, в частности ст. 16 УПК РФ. Предоставление любого права может превратиться в формальность если не будут созданы необходимые условия для его осуществления. Поэтому действующее уголовно-процессуальное законодательство не просто предоставляет право на защиту, но и предусматривает его обеспечение, причем последнее выступает на первый план. Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту заслужено признается в качестве принципа уголовного процесса (ст. 16 УПК РФ).

Право обвиняемого (подозреваемого) на защиту предоставляет собой совокупность субъективных процессуальных средств, используя которые он может противостоять выдвинутому против него обвинению (подозрению): знать в чем он обвиняется (подозревается); оспаривать участие в совершении преступления; опровергать обвинительные доказательства; настаивать на изменении обвинения; представлять доказательства смягчения ответственности; защищать другие законные интересы.

Важность положения "право знать, в чем он подозревается" трудно переоценить: не зная этого, лицо не может защищаться от подозрения ( как и обвиняемый - от обвинения).

Защита данных лиц в уголовном процессе осуществляется в нескольких формах:

Самозащита, то есть отстаивание самими уголовно-преследуемым лицом, без помощи защитника, своих прав и интересов.

С помощью защитника, в качестве которого выступают, как правило, адвокаты.

К третьей форме защиты можно назвать обязанность следователя, дознавателя, прокурора, суда обеспечивать уголовно-преследуемому лицу и его защитнику возможность защищаться как предусмотренными УПК РФ, так и иным, не запрещенными законом, способами (ст. 16 УПК РФ). Давлетов А.А. Уголовное судопроизводство РФ. Общая часть. Курс лекции. Екатеринбург, 2010. С.40.

Защита уголовно-преследуемого лица осуществляется в следующих целях:

- оспаривание возникшего подозрения или предъявленного обвинения; выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого (подозреваемого) или смягчающих его ответственность;

-противодействия нарушению законных прав и интересов обвиняемо (подозреваемого), а так же восстановления его нарушенных прав. Закомолдин А.В. проблемы оказания квалифицированной юридической помощи в уголовном процессе России. - М.: Юрлитинформ, 2009. - 168с.

К целям защиты мы можем отнести освобождение от уголовной ответственности по реабилитирующим основаниям (отсутствие события преступления, отсутствие состава преступления в действиях лица, непричастность лица к совершению преступления); освобождение от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям (примирение с потерпевшим, истечение срока давности уголовного преследования, истечение срока давности обвинительного приговора суда, деятельное раскаяние, амнистия); наступление уголовной ответственности назначением минимального возможного наказания.

1.2 Адвокат как лицо, осуществляющее защиту в уголовном процессе

Приступая к рассмотрению следующей части моей научной работы, необходимо изучить такое понятие в юридической науке, как " право на квалифицированную юридическую помощь", где оно закреплено в праве и какой субъект может предоставить помощь соответствующую изучаемому понятию.

Следует выделить два направления такой помощи. Первое - разрешение полномочными органами государства различных юридических фактов с целью восстановления нарушенных прав и интересов физических или юридических лиц. В уголовном судопроизводстве - это, прежде всего защита потерпевших от преступных посягательств путем уголовного преследования виновных лиц. Данная форма содействия нашла отражение в статьях 45, 46 Конституции РФ, в частности в праве каждого на судебную защиту.

Второе направление получило закрепление в ст. 48 Конституции РФ в такой формулировке: "каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи".

Ученый-процессуалист Закомолдин А.В. в своих исследованиях сформировал следующее определение квалифицированной юридической помощи. Квалифицированная юридическая помощь - это деятельность определенных нормами международного и внутригосударственного права субъектов - профессиональных юристов, заключавшаяся в разъяснении смысла нормативно - правовых установлении и применении соответствующих правовых средств, в целях защиты и восстановления прав, свобод и законных интересов каждого. Закомолдин А.В. Проблемы оказания квалифицированной юридической помощи в уголовном процессе России. - М.: Юрлитинформ, 2009. - 168 с.

Конституционно-правовой смысл этого требования видится в следующих положениях:

Право на квалифицированную юридическую помощь имеет каждый. Это означает, что оно дано как физическому, так и юридическому лицу; как гражданину России, так и иностранцу или лицу без гражданства; как наделенному официальным правовым статусом участника юридической процедуры, так и не имеющему его. Поэтому право на получение квалифицированной юридической помощи в числе других основных прав и свобод составляет основу правового статуса личности и как конституционное право обладает наивысшей юридической силой и подлежит повышенной защите.

Реализация данного права возможна в любой области правоприменительной деятельности. Это не только все формы судопроизводства: конституционное, гражданское, арбитражное, уголовное, административное, но и иные сферы разрешения юридически значимых фактов. Причем лицо может воспользоваться предоставленным ему правом в любой момент по своему усмотрению, т.е. на любом этапе, стадии производства юридического процесса.

Слово " помощь" означает содействие кого-либо иному лицу в выходе из сложной ситуации. В юридической сфере такое положение предстает в виде состояния правового бедствия. Лицо, оказавшееся в нем, ставится перед выбором: либо действовать самостоятельно, либо прибегнуть к помощи из вне. При этом необходимость помощи определяется самим нуждающимся в ней. В одних случаях лицо ограничивается самозащитой, а в других обращается к сторонней помощи.

Однако в некоторых ситуациях, государство обязывает использовать помощь, например, в случаях, предусмотренных ст. 51 УПК РФ (обязательное участие защитника).

Оказываемая помощь должна быть юридически квалифицированной. Это требование относится к лицу, оказывающему содействие, и заключается в его способности качественно отстаивать права и законные интересы бедствующего субъекта. Следует различать два уровня оценки помощи. Первый - формальный. Он определяется наличием юридического образования лица, оказывающего помощь, подтвержденного дипломом юриста. Дополнительным критерием можно считать обладание этим лицом статуса адвоката. В зависимости от значимости правовой ситуации законодатель связывает оказание юридической помощи с указанными критериями. Так, на досудебном этапе уголовного судопроизводства в качестве защитника допускаются только адвокаты (ч.2 ст. 49 УПК РФ). Второй уровень качества юридической помощи содержательный. Он оценивается самим лицом, нуждающимся в помощи, и выражается в возможности свободного выбора им адвоката или иного юриста по соглашению.

Качество реализации рассматриваемого конституционного положения в УПК РФ необходимо раскрывать в трех аспектах:

А) на принципиальном уровне;

Б) по субъектам уголовно-процессуальной деятельности;

В) по стадиям уголовного процесса.

Требование, закрепленное в ст. 48 Конституции РФ, является одним из основополагающих для уголовного судопроизводства и поэтому претендует на роль одного из его принципов. В ряду принципов, закрепленных в главе 2 УПК РФ, есть положение об обеспечении подозреваемому, обвиняемому права на защиту (ст. 16). Здесь идет речь о конституционном праве на квалифицированную юридическую помощь лишь одного субъекта - уголовно преследуемого лица, да и то в статусе подозреваемого или обвиняемого. Все иные участники уголовно - процессуальной деятельности, а также уголовно преследуемое лицо до приобретения процессуального положения, подозреваемого или обвиняемого остаются вне действия ст. 16 УПК РФ, т.е. на принципиальном уровне их конституционное право закрепления в УПК РФ не имеет.

Было бы правильным в ст. 16 Кодекса вести речь о праве любого участника уголовно-процессуальной деятельности на получение квалифицированной юридической помощи, в частности о праве на защиту.

Субъекты уголовного процесса, имеющие данное конституционное право, могут быть разделены на следующие группы:

А) уголовно преследуемое лицо;

Б) другие лица, отстаивающие свой правовой интерес: потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель;

В) участники, не имеющие по делу собственного процессуального интереса: свидетель, понятой, переводчик, поручитель и др.;

Г) субъекты, не имеющие процессуального статуса: лицо, дающее объяснения; заявитель; лицо; в помещении которого производится обыск, и. т. д.

Уголовно преследуемое лицо предстает в уголовном процессе в качестве подозреваемого и обвиняемого (подсудимого, осужденного, оправданного). Приобретаются эти статусы лишь после возбуждения уголовного дела в случаях, предусмотренных статьями 46,47 УПК РФ. Именно с этого момента, согласно ст. 49 Кодекса, у уголовно преследуемого лица появляется право на получение квалифицированной юридической помощи. Между тем физически уголовное преследование нередко осуществляется в стадии возбуждения уголовного дела, в которой лицо соответствующего правового статуса не имеет и поэтому положения УПК РФ, регламентирующие его право на защиту, в данном случае не действуют. Кроме того, в стадии предварительного расследования в ряде случаев лицо оказывается под подозрением, не наделяясь при этом соответствующим процессуальным статусом, например, при фактическом задержании, приводе, опознании и др., и, как следствие, такое лицо не может воспользоваться правом защитника. Следовательно, в этой части конституционное право уголовно преследуемого лица на квалифицированную юридическую помощь в УПК РФ не обеспечено.

Аналогичная ситуация с потерпевшим, гражданским истцом и гражданским ответчиком. Все эти участники уголовного дела имеют в нем свой правовой интерес и поэтому наделены широкими правомочиями, в том помощь (статьи 42,43,444,54 УПК РФ), которую чаще всего оказывают адвокаты, а также юристы, не имеющие статуса адвоката.

Право на юриста-представителя возникает у названных участников с того момента, когда лицо официально приобретает соответствующее процессуальное положение. Так, если частный обвинитель появляется с самого начала уголовного судопроизводства, то потерпевший, гражданский истец и ответчик только на стадии предварительного расследования, т.е. в стадии возбуждения уголовного дела этих участников нет. Причем если потерпевший выступает обязательным участником дела с досудебного производства, то гражданский истец и ответчик впервые могут появиться в судебных стадиях первой инстанции в любой момент, вплоть до окончания судебного следствия (ч. 2 ст. 44 УПК РФ), в связи, с чем на разных этапах процесса в дело входит адвокат-представитель и это создает определенные проблемы в связи с неучастием его на том или ином отрезке производства.

Кроме того, став таковыми лишь во второй стадии уголовного процесса (в предварительном расследовании), в стадии возбуждения уголовного дела, данные участники оказываются вне действия норм УПК РФ, регулирующих их право на юридическую помощь. УПК РФ впервые закрепил право свидетеля адвоката (п. 6 ч. Ст.56 УПК РФ), однако ограничил его участие только в четырех следственных действиях: допросе (ч. 5ст. 189), очной ставке (ч. 2 ст. 183 УПК РФ), обыске (ч. 11 ст. 182 УПК РФ), выемке (ч.2 ст. 183 УПК РФ). В других следственных действиях с участием свидетеля (предъявление для опознания, освидетельствование и. т. д.) о привлечении адвоката УПК РФ не упоминает. Кроме того, в отношении свидетеля могут осуществляться меры процессуального принуждения: обязательство о явке, привод, наложение ареста на имущество, денежное взыскание (статьи 112, 113, 115, 117 УПК РФ), в которых также участие адвоката УПК РФ не предусматривает.

Все иные участники уголовного судопроизводства, а именно эксперт, специалист, переводчик, понятой залогодатель, поручитель, педагог и др., в УПК РФ вообще не наделены правом на юридическую помощь, в частности правом адвоката. В тоже время в ряде случаев эти лица также нуждаются в получении квалифицированной юридической помощи, например при участии понятого, при проведении длительного следственного действия. Положении ст. 48 Конституции РФ целиком выпала стадия возбуждения уголовного дела, в которой УПК РФ вообще не упоминает адвокатскую или иную юридическую помощь любого участвующего в ней субъекта.

Таким образом, налицо явное и грубое несоответствие конституционных требований к уголовно-процессуальному кодексу, порождающее нарушение одного из основополагающих прав человека. Конституционный смысл рассматриваемого требования в том, что любое лицо в любой стадии уголовного процесса имеет право на квалифицированную юридическую помощь, прежде всего на привлечение адвоката. В УПК РФ это право еще не получило должной реализации. А.А. Давлетов, Н.В. Азаренок «Проблемы реализации в УПК РФ права на квалифицированную помощь». Бюллетень международной ассоциации содействия правосудию 2010 № 2(4).

Деятельность адвоката по реализации полномочий посредством процессуальных актов - это его процессуальное и профессиональное поведение, основанное на глубоком и полном знании материалов уголовного дела, оценке всех обстоятельств дела их совокупности, направленное на оптимизацию процессуально-правовой позиции, сформулированное в пределах уголовно-процессуальных норм на основе правосознания, совести и профессиональной этики. Муратова Н.Д. Процессуальные акты адвоката в уголовном судопроизводстве: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.09 Казань, 2009. С. 74.

Защитник - это лицо, осуществляющее в установленном уголовно-процессуальным законодательством порядке защиту прав и интересов, подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК РФ)

Применительно к реализации права на получение квалифицированной юридической помощи это конституционное положение выражается в том числе, в возможности выбора лица, оказывающего квалифицированную юридическую помощь, по своему усмотрению. Усмотрение лица может быть ограничено уголовно-процессуальным законом, например:

- в качестве защитников подозреваемого, обвиняемого допускаются адвокаты; по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый; при производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч.2 ст. 49 УПК РФ).

Анализ уголовно-процессуальных норм позволяет сделать вывод в том, что существует определенные отличия в процессуальном статусе адвоката и защитника, не являющегося адвокатом (близкого родственника, иного лица). УПК РФ в некоторых случаях регулируют статус именно адвоката-защитника (например, ч. 2 ст. 49, ч. 5 ст. 50 УПК РФ). Кроме того статус, адвоката защитника урегулирован законом об адвокатуре, который не распространяется на защитника, не являющегося адвокатом. При этом следует учитывать, что при регулировании статуса адвоката-защитника нормы УПК РФ имеют приоритетное значение.

Некоторые отличия процессуального статуса адвоката-защитника и защитника, не являющегося адвокатом, обусловлены спецификой профессиональной деятельности в уголовном судопроизводстве в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого. Наличие у защитника статуса адвоката создает дополнительные гарантии оказания подозреваемому, обвиняемому квалифицированной юридической помощи, так как деятельность им осуществляется на профессиональной основе. Например, адвокат не праве отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ, подп. 6 п. 4 ст. 6 закона об адвокатуре), тогда как для иных лиц, допускаемых в качестве защитника, такое требование не установлено. Адвокат - защитник не вправе занимать по делу позицию вопреки воле подзащитного, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора подзащитного; делать публичные заявление о доказанности вины подзащитного; если тот ее отрицает; разглашать сведения, сообщенные ему подзащитным, без его согласия. Указанные дополнительные гарантии обеспечения права уголовно-преследуемого лица на получение квалифицированной юридической помощи обусловлены профессиональным статусом адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве, и не предусмотрены при участии в качестве защитника лица, не являющегося адвокатом. Мухудинова, Наталья Рафиковна. Обеспечение конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи в российском уголовном процессе: диссертация … кандидата юридических наук: 12.00.09. -Саранск, 2005. -220с.

В качестве защитника могут выступать близкие родственники. К ним относятся: супруг, супруга, дети, усыновители и.т.д. (п. 4 ст. 5 УПК РФ). В уголовно-процессуальной науке не выработана единая позиция в отношении участия в качестве защитника так называемого "иного лица", о допуске которого ходатайствует обвиняемый, и объективной способности данного лица оказать квалифицированную юридическую помощь. Характеризуется положения ч.2 ст. 49 УПК РФ, З.З Зинатулин и Т.З. Зинатулин, например, отмечают, что адвокат может осуществлять защиту как от подозрения, так и от обвинения, в то время как другие возможные лица (близкие родственники, иное лицо) - только защиту от обвинения и причем, только в суде. Участие указанных лиц в качестве защитника подвергалось критике, так как в данном случае не обеспечивалось необходимое качестве защиты. Зинатулин З.З. Зинатулин Т.З. Уголовно-процессуальные функции: Учеб. Пособие.- Ижевск: детектив-информ, 2002. - С.122

Учитывая положения ч. 1 ст. 49 УПК РФ, необходимо внести изменения в УПК, чтобы обязательным условием для оказания уголовно-преследуемому лицу квалифицированной юридической помощи, стало участие в уголовном судопроизводстве защитника, а единственном статусе - статусе адвоката.

Законодательная формулировка ч. 2 ст. 49 УПК РФ: " По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый" не позволяет точно определить, только ли в судебном производстве близкий родственник, обвиняемый или иное лицо могут быть допущены в качестве защитников, или такое возможно и в досудебном производстве при наличии соответствующего определения или постановления суда. В научной литературе сложились две противоположные точки зрения относительно понимания данного положения:

-во-первых, один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, могут участвовать в качестве защитника обвиняемого только в судебных стадиях, поскольку допускаются в уголовное судопроизводство только по определению или постановлению суда;

-во-вторых, один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, могут участвовать в качестве защитника обвиняемого и в досудебном производстве, для чего необходимо соответствующее судебное решению, для чего обвиняемый должен обратиться в суд ходатайством о допуске в качестве защитника близкого родственника обвиняемого или иного лица.

В обоснование второй точки зрения в юридической литературе приводится следующие аргументы:

-в ч. 2 ст. 49 УПК РФ не содержит непосредственного, выраженного (например, словом "только ограничения возможности участия близкого родственника, иного лица в качестве защитника в досудебном производстве);

-из указания в ч. 2 ст. 49 УПК РФ о необходимости получения постановления судьи не следует, что необходимо ждать, пока уголовное дело будет направлено в суд.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской.

Разобравшись со значениями адвоката и адвокатской деятельности необходимо рассмотреть, какие правомочия даны этому субъекту и какими нормами они закреплены.

Статьей 6 действующего федерального закона об адвокатуре установлены полномочия адвоката:

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируется соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.

В случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не праве требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи предъявления соглашения (далее также соглашение) для вступления адвоката в дело.

Согласно данной статьи, адвокат вправе:

1)собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

...