Гражданско–правовое регулирование договора поставки

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие и особенности договора поставки

1.1 Понятие договора поставки и его признаки

1.2 Особенности договора поставки и его существенные условия

1.3 Заключение, изменение и расторжение договора поставки

Глава 2. Права, обязанности и ответственность сторон по договору поставки

2.1 Права и обязанности поставщика

2.2 Права и обязанности покупателя

2.3 Ответственность сторон по договору поставки

Глава 3. Выявление основных проблем правового регулирования договора поставки и пути их решения

Заключение

Список литературы

Введение

В Гражданском Кодексе Российской Федерации, далее ГК РФ, самой большой главой является глава 30 ГК РФ «Купля - продажа», содержащая в себе восемь параграфов и насчитывающая 113 статей Кодекса. В ГК РФ сохранено традиционное определение договора поставки: продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 января 1996 года № 14 - ФЗ - Часть 2 // Российская газета от 06, 07, 08 февраля 1996 года, №№ 23, 24, 25.. Данное определение простое, но универсальное. Договор поставки является одним из видов договора купли - продажи.

Поставка - один из важнейших институтов гражданского права. Договор поставки регулируется нормами гражданского, коммерческого и международного частного права. В процессе развития правовых систем происходил своеобразный естественный отбор норм о поставке. Случайные и неудачные положения с течением времени отсеивались, уступая свое место более качественным, тем самым, повышая уровень юридической техники. Уже в классическом римском праве складывается в качестве консенсуального контракта, под которым понимался договор, посредством которого одна сторона - продавец обязуется предоставить другой стороне - покупателю товар, а другая сторона - покупатель обязуется уплатить продавцу за указанный товар определенную денежную сумму Андреев И.А., Аюшеева И.З., Васильев А.С. и др. Гражданское право. Учебник в 3 томах. Т. 2. / Под общ. ред. С.А. Степанова. - М: Проспект; Институт частного права, 2011. - С. 117..

Договор поставки опосредует переход имущества от одних товаровладельцев к другим, наиболее полно выражая традиционные виды товарообмена. В новых условиях хозяйствования сфера применения данного договора существенно расширилась за счет пополнения экономического оборота новыми видами имущества. Сегодня поставка - это один из самых распространенных договоров гражданского права. Особое значение данного института заключается в том, что в нем содержится в наиболее чистом виде перемещение материальных благ в товарной сфере. Это обуславливает гибкое и широкое применение договора поставки в современном праве.

Актуальность и практическая значимость данной темы обусловлена прогрессом техники, науки, усложнением экономической жизни общества, что ведет к появлению новых правовых форм и развитию традиционного для гражданского права института договора поставки.

Цель выпускной квалификационной работы заключается в разработке на основе критического анализа существующей законодательной базы и судебной практики, теоретических и практических положений, направленных на совершенствование гражданско - правового регулирования договора поставки.

Эта цель конкретизируется с помощью основных задач:

1) рассмотрение понятия и признаков договора поставки;

2) изучение особенностей и существенных условий договора поставки;

3) рассмотрение порядка заключения, изменения и расторжения договора поставки;

4) изучение прав и обязанностей Поставщика и Покупателя;

5) рассмотрение форм ответственности сторон по договору поставки;

6) анализ судебной практики по вышеперечисленным задачам;

7) выявление основных проблем правового регулирования договора поставки.

Объектом настоящей работы выступают отношения, складывающиеся в процессе заключения, изменения, исполнения и прекращения договора поставки.

Предмет исследования составляют фундаментальные и прикладные проблемы правового регулирования договора поставки, нормы гражданского права, применимые к отношениям, возникшим при заключении и исполнении данного договора, а равно практика их применения.

Теоретическую основу исследования составили научные труды в области гражданского права и экономической науки.

Нормативную базу исследования составляют ГК РФ и комментарии к нему, федеральные законы РФ, постановления Правительства РФ, а также иные подзаконные акты регулирующие отношения. Помимо этого наиболее полно и конкретно научные позиции по договору поставки были изложены в работах такие ученых как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский., И.Н. Вахнин, В.П. Анохин, М.Т. Саблин, М.А. Зинковский и др.

Методологическую базу работы составляют такие методы, как политико - правовой, научно - правовой, системно - структурный и сравнительный.

Цели и задачи работы обусловили ее структуру.

Выпускная квалификационная работа состоит из введения, трех глав, объединяющих шесть параграфов, заключения и списка литературы.

Глава 1. Понятие и особенности договора поставки

1.1 Понятие договора поставки и его признаки

Договором поставки признается такой договор, по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 Гражданского Кодекса Российской Федерации, здесь и далее ГК РФ).

По общему правилу договор поставки является: консенсуальным, возмездным, взаимным Зинковский М.А. Договор поставки товара от производителя в торговые сети: баланс интересов сторон. // Налоги (газета), 2009. - № 9. - С. 23 - 29..

Уже из определения, данного законом, можно выделить отличительные черты договора поставки, отличающие его от других видов договоров.

Данный договор имеет следующие квалифицирующие признаки:

1. Поставщик - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, которому в отличие от розничного продавца достаточно осуществлять такую деятельность вообще.

Поставщиком могут быть:

- граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей;

- коммерческие организации независимо от их формы и сферы осуществляемой деятельности;

- некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ;

- граждане, не зарегистрированные в качестве предпринимателей, если осуществляемая ими деятельность объективно носит предпринимательский характер абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ.

Поскольку, таким образом, договор поставки квалифицирует признак осуществляемой поставщиком предпринимательской деятельности, речь идет не столько об особом субъекте, сколько о признаке субъективной стороны - самостоятельной, рисковой деятельности (от продажи товаров), направленной на систематическое получение прибыли. При отсутствии данного признака само по себе наличие у продавца статуса предпринимателя недостаточно для того, чтобы считать совершенный им договор поставкой, а его самого - поставщиком.

Поэтому гражданин - предприниматель, отчуждающий принадлежащий ему автомобиль, может рассматриваться поставщиком в том случае, если данная сделка является предпринимательской (и соответствует признакам, указанным в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ), что может быть не всегда. Так, одно дело, если гражданин - предприниматель продает автомобиль в рамках систематической деятельности, извлекая из этого прибыль, другое - если такая продажа носит разовый и сугубо бытовой характер и совершается для приобретения нового автомобиля в целях личного его использования. Очевидно, что правила параграф 3 гл. 30 ГК РФ следует иметь в виду только в первом случае (и при обязательном наличии других квалифицирующих поставку признаков), во втором - применяются правила параграфа 1 гл. 30 ГК РФ.

2. Покупатель в договоре поставки - лицо, использующее товар в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Покупателя (как и поставщика) квалифицирует не столько субъектный состав, сколько цели приобретения товара. Так, если в договоре розничной купли - продажи товар приобретается для личного потребления, то приобретение товаров по договору поставки осуществляется для дальнейшего производственного (хозяйственного) потребления или использования в гражданском обороте - т.е. последующей переработки или продажи (именно так это закреплено в п. 1 ст. 535 ГК РФ). Поскольку покупатель приобретает поставляемый товар для его использования в хозяйственных (в том числе в предпринимательских) целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, покупателями могут быть:

a) граждане - предприниматели;

б) коммерческие организации независимо от их формы, сферы и профиля деятельности;

в) некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность согласно абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ;

г) граждане, не зарегистрированные в качестве предпринимателей, если осуществляемая ими деятельность объективно носит предпринимательский характер (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ), а суд по этой причине сочтет целесообразным применить к совершенной данным гражданином покупке правила параграфа 3 гл. 30 ГК РФ (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Напротив, покупателем по договору поставки не могут быть:

- граждане, приобретающие товары для личного, семейного, домашнего и иного подобного использования;

- некоммерческие организации, приобретающие товары для некоммерческого использования (причем, как указывалось выше, во избежание конкуренции между розничной куплей-продажей и поставкой такое использование должно быть некоммерческим исключительно).

Таким образом, признак некоммерческого (в том числе бытового) использования приобретаемого товара имеет принципиальное значение. В одном случае он, наряду с другими квалифицирующими признаками, позволяет квалифицировать договор купли - продажи по правилам параграфа 2 гл. 30 ГК РФ, в другом - по правилам параграфа 3 гл. 30 ГК РФ, но сам по себе (без участия других признаков) он не имеет квалифицирующего значения, поэтому соответствующие отношения регулируют правила параграфа 1 гл. 30 ГК РФ.

3. Согласно ст. 506 ГК РФ договор поставки квалифицирует товар следующим образом:

a) поскольку поставляемый товар должен производиться или закупаться поставщиком, буквальное толкование ст. 506 ГК РФ требует исключения из предмета договора поставки всякого товара, оказавшегося у поставщика вне связи с его производственной или закупочной деятельностью (например, доставшегося ему в порядке правопреемства при наследовании или реорганизации);

б) законодатель говорит об обязанности поставщика передать не товар, а именно товары (п. 1 ст. 492 ГК РФ), что позволяет предположить, что договор поставки всегда заключается в отношении некоторого множества товаров (в том числе однотипных и родовых).

Представляется, что оба эти признака надлежит рассматривать только в контексте общего правила. Дело в том, что обособление договора поставки в гл. 30 ГК РФ (и его отграничение от других видов договора купли - продажи) находится прежде всего на признаке цели, с которой действуют стороны (и сопряженным с ней признаком субъектного состава), а для противопоставления друг другу двух сфер - непотребительской и потребительской - нет смысла и нужды обращаться к предметному признаку как к безусловному и тем самым нормировать количество (объем) продаваемого товара. Разумеется, розница предполагает продажу единичного товара для его потребления, поставка - продажу товара оптом, однако этот (предметный) признак - только примерный (но не безусловный) ориентир при видовой квалификации отношений купли - продажи Семенихин В.В. Договор поставки. // Налоги (газета), 2009. - №№ 20, 21..

При этом сообщать поставщику о целях, в которых будет использоваться закупаемый товар, нужно до заключения договора поставки.

Так, Организация - заказчик обратилась в суд с требованием о взыскании с поставщика суммы предварительной оплаты за товар в связи с невозможностью его использования по назначению в виду его несоответствия нуждам заказчика.

Оставляя без изменения состоявшиеся судебные акты по делу, в соответствии с которыми в удовлетворении требований отказано, суд кассационной инстанции разъяснил следующее.

Исходя из положений ГК РФ, по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно п. 1 и п. 2 ст. 469 ГК РФ, продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли - продажи. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

По смыслу названной правовой нормы, если цель становится известной продавцу после заключения договора, то передача покупателю товара, не соответствующего этой цели, должна признаваться надлежащим исполнением обязательства.

В рассматриваемом случае при согласовании условий договора заказчик не указывал на какие - либо особые требования в отношении предмета договора, а уточнил назначение товара после заключения договора.

Таким образом, поставщик, выполнивший обязательства по изготовлению и поставке товара не в соответствии с целью, сообщенной заказчиком после заключения договора, считается надлежаще исполнившим свои обязательства по договору Постановление Федерального арбитражного суда Волго - Вятского округа от 24 мая 2007 г. № А43 - 18816/2006 - 10 - 356. - СПС «Гарант»..

Пример из судебной практики:

Если поставщик не был уведомлен о целях использования товара, он не несет ответственность за продажу товара, не соответствующего этим целям.

По действующему законодательству (ст. 469 ГК РФ) продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли - продажи. При отсутствии в договоре купли - продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Исходя из вышеуказанной нормы, суд пришел к выводу, что товар продан надлежащего качества. Покупатель не доказал факт уведомления поставщика о целях использования оборудования, о наличии дополнительных требований к оборудованию. Ни договором, ни приложением к нему, не предусмотрено условий, обязывающих приобретать оборудование для конкретных целей. На соответствие оборудования конкретным ГОСТам в договоре не указано Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 7 ноября 2011 г. № Ф05 - 9155/11 по делу № А40 - 91406/2010. - СПС «Гарант»..

Товаром по договору поставки не могут быть сельхозпродукция, если она продается ее производителем заготовителю для переработки или продажи, поэтому договор продажи перекупленной сельхозпродукции - обычный договор поставки, а также подаваемая через присоединенную сеть энергия, кроме случаев, когда сеть используется именно для поставки товаров, например при трубопроводной поставке газа, параграф 5, 6 гл. 30 ГК РФ). Возможность поставки объектов недвижимости (например, воздушных и морских судов) исключать нельзя Практика применения Гражданского кодекса РФ частей второй и третьей. - 2-е изд., перераб. и доп. / Под общ. ред. Белова В.А. - М.: Юрайт; Юрайт - Издат, 2011. - С. 40 - 45..

От правильной квалификации зависит выбор способа ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств. Примером может служить дело, рассмотренное Арбитражным судом Ростовской области. Судами первой и апелляционной инстанций удовлетворен иск, по которому с ответчика взысканы убытки по договору в виде разницы цены на подсолнечник по спорному договору, квалифицированному как поставка, и текущей ценой.

Кассационной инстанцией все принятые по делу судебные акты были отменены по причине ошибочной квалификации условий договора. Судом кассационной инстанции отмечено, что название договора, избранное сторонами, и неуказание в нем на то, что подлежащий поставке подсолнечник должен быть выращен сельхозпроизводителем, не являются препятствием для квалификации договора как договора контрактации, каковым он является при сопоставлении условий договора по субъектному составу, предмету и целям. Изложенные обстоятельства влияли на размер ответственности, поскольку в соответствии со ст. 538 ГК РФ по договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции несет ответственность при наличии вины Постановление ФАС Северо - Кавказского округа от 04.12.2002 № Ф08 - 3553/2002. - СПС «Гарант»..

Таким образом, договор поставки - это консенсуальный, возмездный, двусторонний договор, в соответствии с которым одна сторона - поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, принимает на себя обязательство по передаче в обусловленный срок или сроки производимых или закупаемых им товаров покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, а покупатель обязуется принять данные товары и оплатить их.

1.2 Особенности договора поставки и его существенные условия

Особенность договора поставки - несовпадение моментов его заключения и исполнения (поставщик согласно ст. 506 ГК РФ обязуется передать товары в обусловленный срок, сроки). Отсюда нередко делают вывод, будто бы срок - существенное условие договора поставки Гражданское право. Ч. 2. / Под общ. ред. Мозолина В.П. - М.: Спарк, 2008. - С. 57.. Но за упоминанием в ст. 506 ГК РФ об обусловленном сроке (сроках) скрывается именно длящийся характер договора, о чем свидетельствуют правила ГК РФ. Так, договор поставки может определять периоды поставки (сроки поставки отдельных партий товара в рамках действия договора), а также графики поставки (декадный, суточный, часовой и т.п.), при этом досрочная поставка и принятие товара засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде. Напротив, недопоставка должна быть, по общему правилу, восполнена в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора (ст. 508, п. 1 ст. 511, ст. 510, 515, п. 3 ст. 516 ГК РФ).

Однако длящийся характер отношений поставки - общее правило, из которого возможны исключения, когда поставка носит однократный характер (и даже когда поставляется единичная вещь), при этом моменты заключения и исполнения договора если и не совпадают, то по крайней мере, имеют незначительный разрыв. К тому же из того, что договор поставки обычно является длящимся, не следует, будто бы для него существенно условие о сроке. Сам законодатель предлагает вполне определенные правила на тот случай, если в договоре поставки условие о сроке окажется несогласованным Дружинина Л.В. Поставка: трудности квалификации. // ЭЖ - Юрист, 2009. - № 14. - С. 24 - 29.. Так, если в договоре не определены периоды поставки, товары по общему правилу (если иное не вытекает из законодательства, существа обязательства или обычаев делового оборота) должны поставляться равномерными партиями помесячно (п. 1 ст. 508 ГК РФ); если же договор предусматривает получение товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (так называемая выборка товаров) и срок выборки товаров не предусмотрен, выборка должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров (п. 2 ст. 510, п. 2 ст. 515 ГК РФ).

Существование этих правил само по себе исключает вопрос о незаключенности договора с неопределенными сроками поставки (выборки), а вместе с этим - и вопрос о существенности для договора поставки условия о сроке (сроках). А вот еще один аргумент на тот же счет. Если, говорится в п. 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки». // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998. - № 3. - С. 6., моменты заключения и исполнения договора поставки не совпадают, а в договоре срок поставки товара не указан и из него не вытекает, что она должна осуществляться партиями, то при разрешении споров и для определения сроков следует руководствоваться ст. 314 ГК РФ.

Особенность сферы договора поставки (которая является предпринимательской или, по крайней мере, хозяйственной) обусловливает особенности его конструкции. Получателем товаров может быть как сам покупатель (сторона договора поставки), так и другое лицо (указанное в договоре). Возможны случаи, когда договор предусматривает поставку товаров разным получателям по указанию покупателя. Такие указания (так называемые отгрузочные разнарядки) должны направляться покупателем поставщику в срок, определенный договором, а если он не определен - не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки, в противном случае поставщик вправе отказаться от исполнения договора или потребовать от покупателя оплаты товаров, а, кроме того, в том и в другом случае - возмещения убытков в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки (ст. 509 ГК РФ).

Если получатель не является покупателем, то плательщиком вступает покупатель, а если это предусмотрено договором - сам получатель (ст. 516 ГК РФ). Всякий получатель, не являющийся покупателем (названный в договоре или в отгрузочной разнарядке), - третье лицо, а соответствующий договор поставки - договор в пользу третьего лица (п. 3 ст. 308, ст. 430 ГК РФ). Каждый такой получатель обычно имеет самостоятельный хозяйственный интерес, поэтому сверхпоставка одному из них по общему правилу (если иное не предусмотрено договором поставки) не может идти в зачет недопоставки другому (п. 2 ст. 511 ГК РФ). Исполнителем договора поставки со стороны поставщика может быть как сам поставщик, так и транспортная организация, в том числе организация трубопроводного транспорта (п. 3 ст. 513 ГК РФ).

Особенность сферы договора поставки не исключает того, что стороны могут быть связаны одновременно несколькими договорами поставки, в том числе с одноименным предметом (т.е. однородными обязательствами по нескольким договорам). При поставке одноименного товара (оплате за одноименный товар) в условиях существования нескольких договоров поставки и недостаточности товаров (денег) для погашения однородных обязательств стороны вправе самостоятельно указать, какой именно договор они исполняют, в противном случае исполнение засчитывается в счет того договора, срок исполнения которого наступил ранее, а если несколько договоров должны быть исполнены одновременно, то исполнение погашает данные договоры пропорционально (ст. 522 ГК РФ).

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенными условиями договора поставки являются - предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (ст. 454 - 491 ГК РФ), срок поставки (ст. 506 ГК РФ). Отдельные исследователи добавляют к этому списку еще и «период поставки» (мнение высказано Брагинским М.И.) Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В двух томах. Т. 1. Части первая, вторая ГК РФ. / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - Институт государства и права РАН. - 6-е изд., перераб. и доп. - Издательство «Юрайт», 2011. - С. 147 - 149., но также «период поставки» (ст. 508 ГК РФ) является составной частью «срока поставки» и не является самостоятельным существенным условием. Также не входит в существенные условия договора поставки условие о его цене.

Названные выше условия, прежде всего, определяют содержание заключенного договора. Следует рассмотреть их подробнее.

Первое существенное условие договора поставки - предмет договора.

Предмет договора - это условия о товаре, о его наименовании, количестве и качестве. Устанавливая предмет договора, стороны должны точно указать название продукции (товара), не допускающее подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступившую продукцию (товары). В целях уточнения предмета поставки товар может быть квалифицирован по Общероссийскому классификатору продукции Общероссийский классификатор продукции ОК 005 - 93. Утвержден постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. № 301 (изменение 90/2012 ОКП, утверждено Приказом Росстандарта от 22 апреля 2012 года № 55 - ст). // М.: Госстандарт России «Общероссийский классификатор продукции ОК 005 - 93. - 2000. - СПС «Гарант»..

В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора. Возможно, что поставляемая продукция имеет сложные характеристики. Тогда их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора.

Наряду с точным наименованием товара должно быть указано его точное количество. Для его установления используют общепринятые параметры веса, длины, объема; штуки, комплекты и т.д. В тех случаях, когда продукция (товар) поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо и тот и другой, где нетто - это вес без тары и упаковки; брутто - с тарой и упаковкой. Возможны и другие единицы измерения. договор поставка ответственность покупатель

Отдельные товары, в виду их специфических свойств, не измеряются стандартными единицами измерения и поставляются насыпью, навалом или наливом (таковыми грузами, например, являются: алебастр молотый, бокситы, галька, гипс для флюсования, гипс технический, горох дробленый лущеный, гравий, грунт, зерно гороха, зола древесная, кокс высокосернистый, некоторые другие грузы.). При поставке такой продукции допускается обозначение количества оговоркой «около» или опционом, которое обычно ставится перед цифрой, определяющей количество товара, а иногда после цифры, обозначающей количество. Однако при этом проставляется словосочетание «больше или меньше ____ %» или дается другой знак обозначения: «____ %».

Некоторые продовольственные товары имеют тенденцию к изменению своего веса в процессе транспортировки и хранения. Точный вес такой продукции в договоре определить невозможно. И поэтому часто используется предварительное соглашение при заключении договора (опцион), и в ряде случаев обозначение количества дополняется оговоркой «около». Как правило, опцион используется при дальних перевозках овощей и фруктов. По взаимному согласию сторон, определив вес, допускается сделать запись «+; - 10 %», но при этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры Намашко С. А. Статья: «Предмет договора оптовой купли - продажи товаров». // Законодательство, 2011. - № 11. - С. 72.http://www.allpravo.ru/diploma/doc21p0/instrum126/item534.html - _ftn3.

Еще одно условие, которое входит в предмет договора - это условие о качестве. Под качеством (ст. 469 ГК РФ) поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению Алексеев С.С., Васильев А.С., Голофаев В.В., Гонгало Б.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно - практический). Части первая, вторая, третья, четвертая. / Под ред. Степанова С.А. - 2-е изд., перераб. и доп. - «Проспект; Екатеринбург: Институт частного права», 2010. - С. 61..

Согласно ст. 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, обладающий надлежащим качеством.

В соответствии с ГК РФ, при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется.

В том случае, если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Если предстоит определять качество поставляемого товара по образцам, то поставщик обязан представить их покупателю для утверждения. Только после такого утверждения этот образец будет считаться эталоном. В подобных случаях в договоре должны быть учтены сведения о количестве отобранных образцов и порядке сравнения их с поставляемой продукцией (товарами). Во избежание в дальнейшем споров об идентичности образцов третий экземпляр стоит передать на хранение нейтральному предприятию, организации, а в тексте договора сделать соответствующую оговорку и указать наименование этого учреждения.

Качество определенной продукции должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом. Правовые основы обязательной и добровольной сертификации продукции и услуг в РФ, а также права, обязанности и ответственность участников сертификации определял Закон РФ «О сертификации продукции и услуг» Закон Российской Федерации от 10 июня 1993 года № 5151 - 1 «О сертификации продукции и услуг» (в редакции Федерального закона от 10 января 2003 года № 15 - ФЗ). // Российская газета от 25 июня 1993 года, № 120., а в настоящее время данные правоотношения регулируются Федеральным законом от 27.12.2002 № 184 - ФЗ (ред. от 28 июля 2012 г. № 133 - ФЗ) «О техническом регулировании» Федеральный закон Российской Федерации от 27.12.2002 № 184 - ФЗ «О техническом регулировании» (в редакции Федерального закона от 28 июля 2012 года № 133 - ФЗ). // Российская газета от 31.12.2002 года, № 245..

Второе существенное условие договора поставки - срок поставки.

Сроки поставки - согласованные сторонами и предусмотренные в договоре временные периоды, в течение которых продавец должен передать товар покупателю Завидов Б.Д. Срок как существенное условие договоров купли - продажи и поставки. // Хозяйство и право», 2010. - №7. - С. 53 - 56..

Как верно подчеркивает Б.Д. Завидов, ученые - правоведы в основном обходят молчанием вопрос о том, является ли срок в рассматриваемых договорах существенным или несущественным условием договоров подобных видов Там же. - С. 59 - 61..

Иные известные специалисты - правоведы, прокомментировавшие многие статьи Гражданского кодекса о договоре купли - продажи (в частности, Н.И. Клейн, Г.Л. Левшина), не говорят о том, что срок поставки в данных договорах не является существенным условием. Напротив, авторы говорят о важности указания на срок договора.

Срок договора поставки - это все - таки его существенное условие.

Во - первых, законодатель включил указание на срок в само определение договора поставки.

Во - вторых, срок действия договора - определяет момент начало и окончания обязательств, что для договора поставки имеет определяющее значение.

Согласно ст. 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой (договором) срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Гражданское законодательство содержит следующие дефиниции срока:

1) начало срока, определенного периодом времени (ст. 191 ГК РФ);

2) окончание срока в нерабочий день (ст. 193 ГК РФ);

3) порядок совершения действий в последний день срока (ст. 194 ГК РФ).

Общеобязательное включение в договор сроков передачи товара связано с тем, что товар может передаваться в целом (партией товара) либо отдельными партиями (еженедельно, ежемесячно) и т.д.

В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не следует, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки устанавливается по правилам, изложенным в ст. 457 ГК РФ. Согласно этим правилам срок исполнения продавцом (поставщиком) обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет этого сделать, то в соответствии со ст. 314 ГК РФ, где в п. 2 сказано, что в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В абзаце втором п. 2 ст. 314 ГК законодатель указывает, что обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

Как отмечает Б.Д. Завидов, момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю определяется одним из трех вариантов:

- во - первых, при наличии в договоре условия об обязанности продавца по доставке товара - моментом вручения товара покупателю;

- во - вторых, если в соответствии с договором товар должен быть передан покупателю в месте нахождения товара - моментом предоставления товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте;

- в - третьих, во всех остальных случаях - моментом сдачи товара перевозчику или организации связи Завидов Б.Д. Срок как существенное условие договоров купли - продажи и поставки. // Хозяйство и право», 2010. - №7. - С. 67 - 70..

Таким образом, делаем заключение о том, что, сроком исполнения обязательства должна признаваться дата документа, подтверждающего принятие товара перевозчиком или организацией связи для доставки покупателю, либо дата приемосдаточного документа. Дата исполнения продавцом своей обязанности по передаче товара имеет важное значение, поскольку именно этой датой, как правило, определяется момент перехода от продавца к покупателю риска случайной гибели или случайной порчи товара.

Между тем, срок действия договора поставки является одним из спорных вопросов. Одни исследователи говорят о том, что с прекращением срока действия договора обязательства из него прекращаются.

Другие исследователи отмечают, что на самом деле договорные обязательства могут быть возложены на сторону не только в пределах срока действия договора. Так, например, В. Трапезников отмечает, что «на практике часто приходится сталкиваться с заблуждением по поводу того, что по истечении предусмотренного срока действия договора поставки обязательства из него прекращаются» Трапезников В.А. Обязательства, возникающие из договора поставки. // Российская юстиция, 2010. - № 4. - С. 45 - 50..

Примеры из судебной практики:

При рассмотрении вопроса о том, является ли срок поставки существенным условием договора поставки, суд исходил из того, что ст. 506 ГК РФ, в которой дано определение договора поставки, не устанавливает каких - либо требований к существенным условиям договора поставки. А поскольку договор поставки является разновидностью договора купли - продажи, то необходимо руководствоваться п. 3 ст. 455 ГК РФ. Согласно указанной норме существенными условиями договора купли - продажи является наименование и количество товара.

Таким образом, по мнению суда, при определении срока поставки стороны должны применять правила ст. 457 (срок исполнения обязанности передать товар по договору купли - продажи) и ст. 314 ГК РФ (срок исполнения обязательства). А при определении цены товара, которая также не является существенным условием договора поставки, нужно учитывать положения ст. 485 ГК РФ (цена товара по договору купли-продажи) и ст. 424 ГК РФ (цена) Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 15 января 2010 г. № Ф10 - 5861/09. - СПС «Гарант»..

В связи с расторжением договора поставки по инициативе поставщика покупатель обратился в суд с иском о взыскании штрафа.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из незаключенности договора поставки.

В соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ условие договора поставки о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Существенным условием договора поставки также является срок исполнения обязательства поставки.

В п. 2 ст. 458 ГК РФ предусмотрено, что наряду с определением периодов поставки в договоре может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т. п.).

Стороны в договоре установили, что поставка молока осуществляется в сроки, предусмотренные в ежедневном почасовом графике поставки. По мнению суда, данное условие договора поставки является существенным, отсутствие почасового графика свидетельствует о незаключенности договора, оснований для взыскания штрафа не имеется Постановление Федерального арбитражного суда Западно - Сибирского округа от 14 мая 2010 г. по делу № А45 - 13680/2009. - СПС «Гарант»..

Признав договор поставки заключенным, несмотря на то, что срок поставки не был согласован, суд исходил из следующего.

Согласно ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик обязуется передать в обусловленный срок или сроки товары покупателю. Следовательно, условие о сроках поставки товаров в силу того, что указание о нем присутствует в определении понятия договора поставки, является существенным условием последнего.

Вместе с тем условие о сроке поставки относится к определимым существенным условиям. Как следует из п. 1 ст. 457 ГК РФ, п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18, если моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что поставка должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст. 314 ГК РФ. То есть поставка должна производиться в разумный срок после возникновения обязательства.

Таким образом, отсутствие в договоре сроков поставки либо их несогласование сторонами само по себе не может служить основанием для признания договора незаключенным Постановление Федерального арбитражного суда Восточно - Сибирского округа от 24 августа 2011 г. № Ф02 - 3332/11 по делу № А33 - 6267/2010. - система Гарант..

Подводя итоги данного параграфа можно сказать, существенные условия договора поставки, что являются самой важной частью, так как договор считается заключенным лишь после достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенными являются условия о предмете договора, срок, а также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Несмотря на то, что Гражданский кодекс РФ устанавливает в качестве условий, необходимых для заключения договора только наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ), участники договорных правоотношений включают и такие характеристики товара, как ассортимент, комплектность, цена, а также гарантийный срок и налоги.

1.3 Заключение, изменение и расторжение договора поставки

По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

Договоры, как и любые другие сделки, совершаются устно или в письменной форме - простой или нотариальной (ст. 158 ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 161 ГК РФ в простой письменной форме должны совершаться сделки, в которых хотя бы одна сторона - юридическое лицо. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ).

Таким образом, по смыслу ст. 506 ГК РФ договор поставки должен составляться в письменной форме. Это правило давно известно большинству участников товарооборота. Между тем вопрос о том, что же следует считать соблюдением письменной формы договора поставки, окончательно не решен.

В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что они исходят от стороны по договору.

Например, ФАС Западно - Сибирского округа пришел к выводу, что договор поставки технической продукции заключен посредством факсимильной связи в силу соглашения сторон, поскольку при заключении спорного договора они оговорили, что для ускорения согласований подписанные документы, переданные по факсу, считаются действительными и правомочными до получения их оригиналов.

Из материалов дела следует, что договор поставки заключен сторонами посредством обмена факсимильными копиями, содержащими подписи сторон, скрепленные печатями, и позволяющими установить, что документы исходили от контрагентов. Данные действия не противоречат гражданскому законодательству.

Частичная оплата заказчиком также свидетельствует о сложившихся между сторонами гражданско - правовых отношениях по поставке продукции.

Помимо обмена документами, письмами и т.п. Закон (п. 3 ст. 438 ГК РФ) позволяет также лицу, получившему оферту, выполнить в срок, установленный для ее акцепта, условия договора, указанные в ней. Такие действия, свидетельствующие об акцепте, именуются конклюдентными, будут свидетельствовать о заключении сторонами сделки. При этом не следует забывать, что в силу требования п. 1 ст. 161 ГК РФ конклюдентные действия юридических лиц должны подтверждаться письменными доказательствами Постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 10.05.2007 № Ф04 - 2412/2007 (33624 - А45 - 10). - СПС «Гарант»..

Так, ФАС Восточно - Сибирского округа отказал в удовлетворении исковых требований, исходя из того, что, «несмотря на отсутствие договора в письменной форме, договор между сторонами признается заключенным, поскольку истцом товар оплачен, принят и частично использован, а ответчиком взятые на себя обязательства исполнены» Постановление ФАС Северо - Западного округа от 29.05.2007 № А19 - 24825/06 - 14 - 46 - Ф02 - 3092/07. - СПС «Гарант»..

Аналогичным образом ФАС Северо - Западного округа признал договор поставки нефтепродуктов заключенным (несмотря на то, что приложение к нему, в котором указывалась цена товара, было подписано неустановленным лицом), поскольку нефтепродукты были приняты покупателем и частично оплачены им по ценам, указанным в данном приложении Постановление ФАС Северо - Западного округа от 12.03.2008 № А56 - 10855/2007. - СПС «Гарант»..

В развитии этой темы ВАС РФ оказался еще более категоричным, указав в Определении от 11.01.2008 № 17536/07 по делу № А40 - 6558/07 - 135 - 69, что для признания соответствующих действий офертополучателя акцептом ГК РФ не требует выполнения ее условий в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в ней, и в установленный для ее акцепта срок Зуйкова Л.П. Договор поставки: анализ судебной практики. // Экономика и Жизнь, 2008. - № 35. - С. 76 - 83..

ГК РФ содержит специальные правила по разрешению разногласий на стадии заключения договора поставки (ст. 507). Такие разногласия могут возникнуть на этапе, когда одна из сторон предлагает свой проект соглашения или происходит обмен проектами.

Таким образом, ГК РФ подталкивает стороны действовать более активно.

Сторона, получившая в письменной форме акцепт с возражениями, должна действовать активно, т.е. либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий. В том случае, если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.

В части второй ст. 507 ГК РФ устанавливается ответственность за уклонение от согласований условий договора. Так, сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в согласованный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Итак, в ГК РФ, во - первых, установлена обязанность стороны, получившей возражения по условиям договора или предложение согласовать иные условия (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы и др.), принять меры к согласованию таких условий договора; во - вторых, установлен 30 - ти дневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами; в - третьих, предусмотрена обязанность стороны, получившей предложение согласовать условия и считающей согласование нецелесообразным, в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных ею условиях Абрамова Е.Н., Аверченко Н.Н., Арсланов К. М. и др. Комментарии к Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Часть вторая: учебно - практический комментарий. / Под ред. Сергеева А.П. - М.: «Проспект», 2010. - С. 61..

Порядок изменения и расторжения договора поставки по большей части урегулирован императивными нормами закона (гл. 29, ст. 523 ГК РФ). Тем не менее, стороны могут выбрать и заранее согласовать наиболее подходящий для них способ изменения и прекращения своих отношений.

В договоре рекомендуется согласовать следующие положения, касающиеся изменения и расторжения договора:

1) порядок изменения и расторжения договора по соглашению сторон;

2) основания одностороннего расторжения договора в судебном порядке;

3) основания одностороннего отказа от исполнения договора;

4) порядок одностороннего отказа от исполнения договора;

5) момент изменения и расторжения договора Шевченко Л.И. Регулирование отношений поставки. // Спб.: Юридический Центр Пресс. - 2010. - С. 299..

В установленных законом случаях сторона вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (п. 3 ст. 450 ГК РФ).

Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

При изменении или расторжении договора таким способом в соглашении (или в договоре) рекомендуется предусмотреть условие о том, что если к моменту изменения или расторжения договора только одна из сторон исполнила свои обязательства, то другая сторона должна вернуть все полученное по договору по требованию стороны, исполнившей договор Постановление ФАС Уральского округа от 14.05.2004 № Ф09 - 1362/04 - ГК по делу № А47 - 7320/2003, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 26.06.2001 № Ф03 - А73/01 - 1/1114. - СПС «Гарант»..

Договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон в судебном порядке в случае существенного нарушения другой стороной условий договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Если стороны хотят предусмотреть такой порядок расторжения договора, то в нем следует указать, какие именно нарушения договора стороны считают существенными. Это нужно для того, чтобы в дальнейшем избежать необходимости доказывать существенность того или иного нарушения. Такой порядок расторжения договора может оказаться довольно длительным и затратным, однако он обеспечивает стабильность договора.

В этом случае сторона, намеренная расторгнуть договор в связи с его нарушением другой стороной, вправе обратиться в суд с таким требованием, но при этом она должна доказать факт нарушения и его существенность (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

Договор может быть расторгнут путем отказа одной из сторон от его исполнения, если такое право предусмотрено договором или законом (п. 3 ст. 450 ГК РФ) Нечаев В.И. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). // М.: Проспект, 2011. - С. 504..

Законные основания для одностороннего отказа от договора предусмотрены:

- для поставщика (ст. ст. 467, 484, 486, 489, 490, 509, 515, 523 ГК РФ);

- для покупателя (ст. ст. 463, 475, 480, 490, 523 ГК РФ) Там же. - С. 515..

В договор можно включить иные основания для одностороннего отказа стороны от договора. Однако необходимо помнить, что такими дополнительными основаниями могут быть только существенные нарушения стороной условий договора. Поэтому при их согласовании в договоре нужно указать, что такое нарушение стороны признают существенным. В противном случае суд может посчитать такое условие об отказе от договора ничтожным Постановление ФАС Московского округа от 28.01.2009 № КГ - А40/11736 - 08, Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2008 № КГ - А40/1773 - 08, Постановление ФАС Московского округа от 14.03.2007 от 21.03.2007 № КГ - А40/1723 - 07. - СПС «Гарант»..

При этом стороны не вправе согласовать в договоре ничем не мотивированное право стороны отказаться от исполнения договора. Поставщик не сможет отказаться от договора со ссылкой на такое условие, поскольку оно противоречит п. 2 ст. 450 ГК РФ и, следовательно.

...