Проблема незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ОБЪЕКТИВНЫЕ ПРИЗНАКИ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ. 228 УК РФ «НЕЗАКОННЫЕ ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА, ИЗГОТОВЛЕНИЕ, ПЕРЕРАБОТКА НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ, А ТАКЖЕ НЕЗАКОННЫЕ ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА РАСТЕНИЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА, ЛИБО ИХ ЧАСТЕЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА»

1.1 Понятия и состав преступления незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

1.2 Объект незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

1.3 Предмет незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

1.4 Объективная сторона незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

ГЛАВА 2. СУБЪЕКТИВНЫЕ ПРИЗНАКИ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ.228 УК РФ «НЕЗАКОННЫЕ ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА, ИЗГОТОВЛЕНИЕ, ПЕРЕРАБОТКА НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ, А ТАКЖЕ НЕЗАКОННЫЕ ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА РАСТЕНИЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА, ЛИБО ИХ ЧАСТЕЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА»

2.1 Субъект незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

2.2 Субъективная сторона незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

2.3 Специальные основания освобождения от уголовной ответственности за совершения преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ «незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества»

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ И НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ



ВВЕДЕНИЕ

История взаимоотношений человека и наркотиков насчитывает уже не одно столетие. В начале их использовали для проведения различных ритуалов и обрядов, а потребление носило разовый характер. Чуть позже наркотики стали использоваться в медицинских целях. Но вместе с тем росло их немедицинское потребление, в силу специфики наркотических средств: способность вызывать состояние опьянения и эйфории1, и влекущее за собой формирование зависимости (человека от приёма наркотика), то есть заболевания, которое выражается в том, что жизнедеятельность организма поддерживается на определённом уровне только при условии постоянного приёма наркотического вещества, и ведёт к глубокому истощению физических и психических функций.

С начала XVIIIb. отмечается резкая эскалация немедицинского потребления и производства наркотиков и к концу Х1Хв. проблема наркотиков вышла за пределы отдельно взятых государств.

По словам одного из крупнейших специалистов-наркологов академика Э.А. Бабаяна, всю историю человечества можно разделить на 2 этапа: до 1880г. и после. Первый этап характеризуется, так называемой неосознанной наркоманией, когда в лечебной практике широко применялся опий. Второй этап начинает свой отсчет с Международной конференции по вопросам опиума 1880г., когда впервые на межгосударственном уровне была затронута проблема контроля наркотических средств2.

Проблема незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ затронула и Советский Союз, и Россию, особенно после падения

Опасность, которую несет незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ, можно подразделить на 3 уровня, руководствуясь положениями Федерального закона «О безопасности»1:

1. Опасность, наркотиков для личности, заключается, прежде всего, в формировании тяжелого и трудноизлечимого заболевания - наркомании, которое в большинстве случаев приводит к смерти. Преступления, связанные с наркотиками обладают большой латентностью, поэтому специалистами приводятся различные данные относительно лиц страдающих наркоманией (по разным оценкам от 300 до 800 тыс. человек) и лиц, употребляющих данные вещества (от 8 до 15 млн. человек). По данным Организации Объединенных Наций (ООН), опубликованным во всемирном докладе за 2002г. в мире насчитывается около 200млн. человек, которые употребляли наркотики2.

2. Общественная опасность проявляется, во-первых, в общем ухудшении генофонда и здоровья (как физического, так и нравственного) общества в целом; во-вторых, незаконный оборот наркотиков приводит к криминализации общества: с одной стороны, потребление данных средств зачастую толкает лицо на совершение преступления, с другой стороны в процесс от производства до потребления наркотика включено значительное количество людей. Причем среди лиц, вовлеченных в незаконный оборот, можно встретить и ученых, и инженеров, и должностных лиц различного уровня.

3. Безусловно, наркотики несут опасность и для государства. Если бы наркотики не приносили бы прибыли, порой превышающие издержки на производство в 300 раз, то они бы и не получили распространение в мировом масштабе. Прибыль, полученная от продажи наркотиков, является одним из основных источников финансирования организованной преступности, вкладывается в легальные отрасли экономики (легализуется), что позволяет организованной преступности контролировать их в дальнейшем. Особую опасность представляет все усиливающаяся связь незаконного оборота наркотиков и терроризма. Все большее количество террористических и экстремистских группировок участвует в наркобизнесе в целях финансирования своей деятельности и личного обогащения.

Проблемы борьбы с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ отражены в научных исследованиях ряда ученых: P.O. Авакян, JI.H. Анисимов, Э.А. Бабаян, Т.А. Боголюбова, А.А. Габиани, Э.Г. Гасанов, И.М. Гальперин, В.А. Дранников, Г.А. Левицкий, А.А. Майоров, Г.М. Миньковский, Н.А. Мирошниченко, А.А. Музыка, А.В. Наумов, В.И. Омигов, В.Д. Пахомов, Л.А. Прохоров, М.Л. Прохорова, Л.И. Романова, П.Н. Сбирунов, Г.В. Середа, С.В. Фирсаков, Б.П. Целинский.

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере уголовно-правовой борьбы с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ.

Предметом исследования являются: уголовно-правовые нормы, предусматривающие ответственность за незаконный оборот психотропных веществ, практика их применения на современном этапе.

Цель дипломной работы: На основе анализа законодательства РФ, следственной и судебной практики акцентировать внимание на наиболее проблемных вопросах, возникающих при квалификации деяний лиц, как преступных и предусмотренных статьей 228 УК РФ, в ходе расследования, а также рассмотрения уголовного дела в суде, при реализации специального основания освобождения от уголовной ответственности; выявить и предложить варианты устранения пробелов в действующем законодательстве, пути разрешения имеющихся противоречий.

Положения, выносимые на защиту:

1. Объект преступления. Предполагается понимать под непосредственным основным объектом законный порядок приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ; а под непосредственным дополнительным объектом - общественные отношения по обеспечению здоровья населения.

2. Предмет преступления. Предлагается исключить из предмета преступления «аналоги наркотических средств и психотропных веществ» ввиду отсутствия критериев отнесения тех или иных веществ к наркотическим или психотропным.

Объективная сторона.

Предлагается дополнить объективную сторону преступления, предусмотренного статьей 228 УК РФ, следующим признаком «незаконная пересылка наркотических средств и психотропных веществ» и изложить ч.1 ст. 228 УК РФ в следующей редакции: «Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка, пересылка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ в крупном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка, пересылка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в крупном размере».

3.1. Предлагается уточнить понятия изготовление, переработка, производство наркотических средств и психотропных веществ, так как Единая конвенция о наркотических средствах 1961 и действующий Федеральный закон «О наркотических средствах и психотропных веществах» по-разному трактуют момент окончания данных преступлений.

4. Предлагается распространить действие примечания ст. 228 УК РФ так же на ст. 228.1 УК РФ, изменив императивную норму об освобождении от уголовной ответственности на диспозитивную и изложить её в следующей редакции: «Лицо, совершившее преступление, предусмотренное статьей 228 либо статьей 228.1, добровольно сдавшее (выдавшее) наркотические средства, психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, может быть освобождено от уголовной ответственности за данное преступление».

Практическая значимость: Выявить, имеющиеся в Уголовном Кодексе РФ пробелы и предложить пути разрешения этих проблем.



ГЛАВА 1. ОБЪЕКТИВНЫЕ ПРИЗНАКИ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТ. 228 УК РФ «НЕЗАКОННЫЕ ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА, ИЗГОТОВЛЕНИЕ, ПЕРЕРАБОТКА НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ, ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ ИЛИ ИХ АНАЛОГОВ, А ТАКЖЕ НЕЗАКОННЫЕ ПРИОБРЕТЕНИЕ, ХРАНЕНИЕ, ПЕРЕВОЗКА РАСТЕНИЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА, ЛИБО ИХ ЧАСТЕЙ, СОДЕРЖАЩИХ НАРКОТИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ИЛИ ПСИХОТРОПНЫЕ ВЕЩЕСТВА»

1.1 Понятия и состав преступления незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

Понятие «состав преступления» известно со времен римского права. Начиная с XVI в. оно играло в англосаксонской системе права процессуальную роль: достаточного основания для рассмотрения дела в суде. В российской правовой доктрине первые научные труды о составе преступления относятся ко второй половине Х1Хв. Так, Н.С. Таганцев различал в составе преступления 3 основных элемента: действующее лицо - виновник преступления; то, на что направляется действие виновного - объект преступления; само преступное действие, рассматриваемое как с внутренней, так и с внешней стороны1. А.Ф. Кистяковский под составом преступления понимал «существенно необходимые признаки, без которых или без одного из которых преступление немыслимо», к ним он относил:

В советской уголовно-правовой теории наиболее фундаментальную разработку учение о составе преступления получило в работах

Н. Трайнина, который понимал состав преступления как объективную реальность и как законодательную характеристику преступления". Из современных теоретиков уголовного права следует отметить

Н. Кудрявцева, который считает «более правильным такое определение состава, в котором подчеркивается, что это совокупность признаков общественно опасного деяния, определяющего его, согласно уголовному закону, как преступное и уголовно-наказуемое» . Таким образом, можно сделать вывод, что в российской уголовно-правовой доктрине учение о составе преступления имеет большой массив теоретических знаний и является достаточно глубоко разработанным, с научной точки зрения. Но важны не только теоретические основы, но и то, какое отражение они находят на практике.

В действующей редакции УК РФ законодательно не закреплено понятие состава преступления и его признаки, но в статье 8 УК РФ установлена главная функция состава преступления - являться основанием уголовной ответственности. Нормативное закрепление данного понятия и его признаков, по мнению большинства авторов не требуется. Так, например, В.Н. Кудрявцев писал: «Законодатель образует не состав, а уголовноправовую норму, в которой с большей или меньшей полнотой описываются признаки состава преступления. Сами признаки существуют объективно, они действительно присущи данному конкретному преступлению, и задача

В научной и учебной литературе можно встретить различные определения понятия «состав преступления», но абсолютное большинство авторов сходится во мнении, что содержанием данного понятия является система, включающая в себя 4 элемента:

1. Объект

2. Объективная сторона

3. Субъект

4. Субъективная сторона

Таким образом, состав преступления - это система обязательных объективных и субъективных элементов деяния, предусмотренных уголовным законом, характеризующих его как преступление.

1.2 Объект незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

Достаточно глубокая разработка понятия и сущности объекта преступления характерна для русского, в том числе и советского, уголовного права. Так, один из крупнейших представителей российского дореволюционного уголовного права Н.С. Таганцев, определял объект преступления как защищенный правом жизненный интерес, который признается в данное время и в данной стране настолько существенным, что

В настоящее время в теории уголовного права понятие объекта преступления (состава преступления) определено и дискуссий в среде ученых не вызывает.

Под объектом преступления следует понимать общественные отношения, охраняемые уголовным законом, которым в результате совершения преступного деяния причиняется вред либо создается реальная угроза причинения такого вреда. Без объекта преступления нет и состава преступления. Если деяние не влечет за собой наступления конкретного ущерба или не несет в себе реальной угрозы причинения вреда какому-либо охраняемому уголовным правом интересу либо этот вред малозначителен, такое деяние не может быть признано преступлением.

В целях правильной квалификации деяний и отграничения одного преступления от другого в теории уголовного права выделяют общий, родовой, видовой и непосредственный объекты преступлений.

Долгое время в теории уголовного общепризнанной считалась трехступенчатая классификация объектов преступлений по вертикали, впервые предложенная В. Д. Менынагиным3. Данная классификация соответствовала структуре ранее действовавших в нашем государстве уголовных кодексов 1926 и 1960 годов, особенная часть которых делилась только на главы. Трехстепенному делению данных кодексов - Особенная часть -- глава особенной части -- состав преступления соответствовало трехстепенное деление объекта охраны - общий объект - родовой объект - непосредственный объект.

С принятием УК РФ 1996 года, Особенная часть которого делится не только на главы, но и на разделы, появилась необходимость в корректировке данной классификации. В соответствии с такой структурой уголовного закона практическое значение приобрело выделение видового объекта, соотносящегося с родовым как часть с целым1.

Общим объектом принято считать все общественные отношения, охраняемые уголовным законом. Перечень всех объектов уголовно-правовой охраны приведен в ст. 2 УК РФ, а именно: права и свободы человека и гражданина, собственность, общественный порядок и общественная безопасность, окружающая среда, конституционный строй Российской Федерации, мир и безопасность человечества.

Общий объект преступления дает представление о тех благах, интересах, ценностях, которое современное общество и государство считают настолько социально значимыми, что предусматривают уголовную ответственность в случае причинения или реальной угрозы причинения им существенного вреда.

Родовой объект представляет собой широкий круг однородных общественных отношений, группу однородных благ и интересов, которые, как правило, охраняются единым комплексом уголовно-правовых норм . Представление о родовых объектах преступлений дает рубрикация Особенной часть УК РФ по разделам.

Родовым объектом незаконного оборота без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ является группа общественных отношений, связанных с обеспечением общественной безопасности и общественного порядка, так как недозволенные действия с этими веществами способны причинить серьезный ущерб именно указанным отношениям.

В ранее действовавшем Законе Российской Федерации от 5 марта 1992г. N 2446-1 "О безопасности" закреплялось определение общественной безопасности, под которой понималась совокупность защищенности жизненно важных интересов общества, то есть совокупность потребностей, удовлетворение которых надежно обеспечивает существование и возможность прогрессивного развития общества.

В науке принято различать понятие общественного порядка в широком и в узком смысле. При этом под общественным порядком в широком смысле принято понимать совокупность всех социальных связей и отношений, складывающихся под воздействием всех социальных норм, в отличие от правопорядка, включающего лишь отношения, регулируемые нормами права1. Общественный порядок, как родовой объект преступлений раздела IX УК РФ, будет включать в себя только те общественные отношения, которые регулируются нормами уголовного права.

В УК РСФСР 1960г. в гл. 10 родовой объект включал в себя также общественные отношения по охране здоровья населения. Некоторые авторы в настоящее время выступают за возвращение данных отношений в название раздела IX УК РФ, поскольку полагают, что здоровье населения является самостоятельным объектом уголовно-правовой охраны, а не только одной из составляющих общественной безопасности .

Видовым объектом рассматриваемого преступления являются общественные отношения, обеспечивающие здоровье населения. В медицинской и социологической литературе здоровье населения определяется как состояние жизнедеятельности, которое обеспечивает

Под непосредственным объектом в науке уголовного права понимаются конкретные общественные отношения, которым преступлением причиняется или существует реальная угроза причинения им вреда.

В сложной общественной жизни преступление обычно наносит вред не отдельно взятому общественному отношению, а сразу нескольким, поэтому законодателем ряд уголовно-правовых норм сконструирован таким образом, что содержит в себе признаки двух непосредственных объектов преступления (двуобъектный состав): основного и дополнительного.

Характеристика непосредственного объекта незаконного оборота без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ не имеет в среде ученых единого толкования. Так, например, А.И. Рарог утверждает, что непосредственный объект преступлений связанных с наркотиками это - здоровье населения . Г.В. Середа указывает, в преступлениях данной группы видовой и непосредственный объект совпадают, и предлагает понимать под ними общественные отношения, связанные с обеспечением здоровья населения и общественной нравственности3.

По мнению автора, лицо, совершая любое из действий, перечисленных в ч. 1 ст. 228 УК РФ, с наркотическими средствами или психотропными веществами, (которые, согласно ФЗ №3-Ф3 от 8 января 1998г. «О наркотических средствах и психотропных веществах», являются предметами, ограниченными в обороте, а деятельность по их обороту подлежит лицензированию), в первую очередь нарушает законный порядок их оборота: приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки; тем более что указанные действия совершаются без цели сбыта указанных средств или веществ. Совершая действия по незаконному обороту наркотиков (в рамках 4.1 ст. 228 УК РФ) лицо создает условия для личного их немедицинского потребления, а, следовательно, и нанесению вреда непосредственно собственному здоровью и, опосредованно, здоровью неопределенного числа лиц (населению), при этом их потребление не является уголовнонаказуемым, и не входит в понятие незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ.

Таким образом, под непосредственным основным объектом следует понимать законный порядок приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки наркотических средств, психотропных веществ, а также законный порядок приобретения, хранения, перевозки растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества; а под непосредственным дополнительным объектом - общественные отношения по обеспечению здоровья населения (в части регулирующей оборот наркотических средств, психотропных веществ).

1.3 Предмет незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

Исследованием предмета преступления занималось большое количество как советских, так и российских ученых. Так, например, А.Н. Трайнин считал, что предмет преступления -- это те вещи, в связи с которыми или по поводу которых совершается преступление, однако в отличие от объекта предмету не причиняется ущерб1. Н.И. Загородников, полагал, что предметами преступления необходимо признавать те вещи материального мира, воздействуя на которые субъект осуществляет посягательство на объект2 .

В отличие от объекта преступления, который является обязательным признаком любого состава преступления, предмет преступления является факультативным признаком. В случае, когда предмет преступления прямо обозначен в законе, для данного состава преступления он становится признаком обязательным, если данный признак не будет установлен по конкретному уголовному делу, то и состав преступления отсутствует.

Те или иные вещи чаще всего выделяются в качестве предмета преступления с учетом особого правового режима, вызванного их полезными или вредными свойствами, а также хозяйственно-экономического назначения. Предмет преступления является как раз тем его признаком, который чаще всего используется для установления самого объекта, определения его содержания. С выявления предмета преступления чаще всего начинается процесс выяснения характера посягательства, а также способов его воздействия на определенный объект3.

Для исследуемого состава преступления предмет является обязательным признаком преступления и включает в себя: 1. наркотические средства 2. психотропные вещества 3. аналоги наркотических средств и психотропных веществ.

В 2010 году предмет данного преступления был дополнен четвертым элементом, которым стали растения, содержащие наркотические средства или психотропные вещества, либо их части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества4. В соответствии с Федеральным законом "О наркотических средствах и психотропных веществах" под растениями, содержащими наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры понимаются растения, из которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры и которые включены в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации1.

Несмотря на большое количество международных договоров, резолюций Генеральной Ассамблеи ООН, национальных законов и подзаконных нормативных правовых актов антинаркотической направленности, унифицированного определения понятия «наркотик», «наркотическое средство», «психотропное вещество» зарубежная и отечественная практика не знают. Так, например, в Российской юридической энциклопедии к числу наркотиков относят «группу веществ различного происхождения (природного и синтетического), злоупотребление которыми приводит к развитию наркомании2. В медицине под наркотическими средствами понимаются определенные вещества растительного или синтетического происхождения, которые оказывают стимулирующее, возбуждающее, угнетающее или галлюциногенное воздействие на центральную нервную систему . Эксперты Всемирной организации здравоохранения (ВОЗ) считаю, что наркотик - это вещество или смесь веществ, которые коренным образом отличаются от тех веществ, необходимых для нормальной жизнедеятельности человека, и прием которых влечет за собой изменения функционирования организма в целом, серьезно растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры" // Рос. газ. 21 мая. 2010.

Необходимо отметить, что до 1987 года в законодательстве нашей страны использовался термин «наркотическое вещество», что не соответствовало ни общепринятой международно-правовой терминологии и не отражало специфики данного понятия. Понятие наркотического средства шире понятия наркотическое вещество, и включает в себя и наркотикосодержащие растения, и само активное химическое вещество и его препараты (то есть смесь веществ в любом физическом состоянии, содержащих одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ). Только в 1987 году Указом Президиума Верховного Совета СССР был введен термин «наркотическое средство», который используется и в Федеральном законе «О наркотических средствах и психотропных веществах», принятом в 1997 г.

Согласно действующей редакции данного закона под наркотическими средствами понимаются вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года. Анализируя понятие, данное законодателем можно выделить один обязательный признак, которым должно обладать то или иное вещество, препарат или растение, чтобы его можно было бы признать наркотическим средством - юридический или формально-правовой. Для российских правоприменительных органов именно этот критерий является основным для определения предмета преступления, но и в международном уголовном праве наркотические средства определяются только по этому, формально-правовому, признаку.

Согласно статье 1 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г. наркотическое средство - это любое из веществ, включенных в «Списки I и II», естественных или синтетических1. Данные «Списки», как и «Списки III и IV» являются приложением к указанной Конвенции и содержат в себе перечни наркотических средств или препаратов. Согласно ст. 2 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» в России все наркотические средства также разделены по четырем спискам (Списки 1,11,III, IV) . Такое деление обусловлено различными мерами контроля их легального оборота, а также потенциальной опасности, которую они представляют для общества. Так средства и вещества, находящиеся в «Списке I» (например, героин, метадон, и другие) полностью исключены из оборота в РФ, а «Список IV» содержит в себе перечень прекурсоров наркотических средств и психотропных веществ (например, ацетон, соляная кислота), оборот которых ограничен и установлены определенные меры контроля.

В российской правовой литературе можно встретить авторов, которые выделяют 2 или 3 признака наркотического средства, помимо юридического. К таким признакам Н.А. Мирошниченко и А.А. Музыка относят: физический, медицинский, социальный3. Физический признак означает, что наркотическим средством может быть признано вещество природного или синтетического происхождения. Данный признак закреплен в ст. 1 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» и, очевидно, недостаточен для правильного определения предмета преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ.

Медицинский признак включает в себя совокупность особых фармакологических свойств наркотических средств, механизм и эффект воздействия на организм человека. Наркотики способны оказывать стимулирующее, седативное (успокаивающее) и галлюциногенное воздействие на центральную нервную систему (ЦНС), а их немедицинское употребление вызывает: 1. особое состояние опьянения (эйфорию); 2. абстиненцию (особое состояние, возникающее после внезапного прекращения приема (введения) веществ, оказавших определенное воздействие на ЦНС) и патологическое труднопреодолимое привыкание, психическую и физическую зависимость; 3. Тяжелые физические и психические заболевания. Данный признак, также не может являться основным, при определении является ли данное вещество наркотическим или нет, так как схожими свойствами и механизмом воздействия обладают, например, этиловый спирт, никотин, содержащийся в табаке, кофе, чай.

Социальный признак дает представление о том, что в результате незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ их немедицинское потребление конкретными гражданами постоянно увеличивается, в результате чего возникает опасность для здоровья значительной части населения.

Безусловно, физический, медицинский и социальный признаки взаимосвязаны друг с другом и, по-моему, мнению, являются фундаментом для формирования юридического признака, то есть определяют необходимость включения тех или иных средств или веществ в соответствующие «Списки».

Другим предметом преступления, предусмотренного статьей 228 УК РФ, являются психотропные вещества. В официальной, уголовно-правовой и медицинской терминологии они появились после принятия Конвенции ОНН

«О психотропных веществах» 1971 г.1 До этого времени психотропные вещества чаще отождествлялись с наркотическими средствами, некоторые из них входили в Перечень сильнодействующих веществ.

Конвенция 1971 г. охарактеризовала психотропное вещество как «любое вещество, природное или синтетическое или природный материал, включенные в Списки 1,11,III,IV. Указанные «Списки» составлены по аналогичному с Конвенцией 1961 г. принципу - от наиболее для здоровья человека и подвергающихся строжайшим мера контроля к менее опасным, с некоторыми изъятиями из контрольных мер.

Согласно статье 1 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» психотропные вещества это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 года. Таким образом, можно сказать, что законодателем приведены практически одинаковые понятия наркотического средства и психотропного вещества, а разграничение одного от другого происходит по юридическому признаку (включение в соответствующие «Списки»). Следует отметить, что отличия имеются и на медицинском уровне: наиболее распространено деление психотропных средств на: 1. психолептики - вещества, подавляющие и успокаивающе воздействующие на центральную нервную систему (аминазин, галоперидол, и др.); 2. психоаналептики - стимуляторы активности, настроения и работоспособности (фенамин,

В практической же деятельности для определения вида средств или веществ, их названия и свойств, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотическое вещество, или принадлежности какой-либо субстанции к наркотическим средствам или психотропным веществам необходимо проведение экспертизы. Недопустима замена заключения эксперта ни выписками из фармацевтических справочников, ни справками медицинских или агротехнических организаций, ни свидетельскими показаниями лиц, употреблявших наркотики или психотропные вещества об испытанных ими ощущениях. Экспертиза должна проводиться по специальным методикам, разработанным Постоянным комитетом по контролю наркотиков2. В начале 90-х годов наличие различных методик в отдельных случаях приводило к получению разных результатов при одних и тех же параметрах исследования. В свою очередь это влекло за собой как необоснованное привлечение лица к уголовной ответственности, так и его необоснованное освобождение от таковой3.

В соответствии со статьей 35 Федерального Закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» от 10 декабря 1997 года экспертиза с использованием наркотических средств или психотропных веществ или для их идентификации может проводиться только в экспертных подразделениях Следственного комитета Российской Федерации, федерального органа исполнительной власти по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, федерального органа исполнительной власти в области внутренних дел, федерального органа исполнительной власти по таможенным делам, федеральной службы безопасности, судебно-экспертных организациях федерального органа исполнительной власти в области юстиции. Юридическим лицам проведение экспертиз разрешается только при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности.

Третьей составляющей предмета преступления, предусмотренного статьей 228 УК РФ, являются аналоги наркотических средств и психотропных веществ. Данное понятие является новым для российского законодательства, а в международных документах такого определения не существует. Так, статья 1 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» определяет, что аналоги наркотических средств и психотропных веществ - запрещенные для оборота в Российской Федерации вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят. Данное понятие было введено Федеральный закон от 8 декабря 2003г. N 162-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации"1 и с тех пор вокруг него существует большое количество дискуссии, как среди теоретиков, так и практиков. Вот сущность данных дискуссии:

1. В данном понятии отсутствует юридический критерий аналогов (соответствующий их «Перечень»), которым руководствуются при отнесении того или иного средства или вещества к наркотическим или психотропным.

2. Отсутствуют критерии идентификации аналогов, которыми должны руководствоваться эксперты при осуществлении исследования, соответствующие методики Постоянного комитета по контролю наркотиков, также отсутствуют. То есть, как определить сходство между аналогом и самим средством или веществом, насколько существенным должно быть это сходство и по химической структуре и по свойствам, какие способы, приемы, оборудование должны использоваться во время экспертизы не предстваляется возможным. Зато возможна следующая ситуация, когда задерживается лицо, подозреваемое в хранении наркотических средств, в ходе производства по делу, назначается экспертиза, а заключение эксперта будет содержать следующие ответы, на вопросы, поставленные в постановлении о назначении экспертизы: «Данное вещество, не относится к наркотическим средствам, психотропным веществам или их аналогам, не является запрещенным для оборота в Российской Федерации». Что приведет к отсутствию обязательного признака состава преступления и, как следствие, преступления вообще.

Для того чтобы избежать подобных ситуации требуется вмешательство законодателя чтобы: 1. исключить понятие аналогов наркотических средств и психотропных веществ из законодательства 2. уточнить данное понятие и изложить в статье 1 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах», указав что: «аналоги наркотических средств и психотропных веществ - вещества синтетического или естественного происхождения, включенные в Перечень аналогов наркотических средств и психотропных веществ, запрещенных для оборота в Российской Федерации». Таким образом, будет закреплен юридический признак. Но доработки потребуют и подзаконные нормативные правовые акты: 1. Потребуется разработка

соответствующего «Перечня аналогов наркотических средств или психотропных веществ», а также разработка методик Постоянного комитета по контролю наркотиков.

Выше были рассмотрены качественные признаки предмета преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, количество наркотического средства, психотропного вещества, находящегося в незаконном обороте, является не только одним из условий наступления уголовной ответственности, но и влияет на квалификацию действий субъекта.

Предметом состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ указанные вещества, средства будут только в случае, если их количество соответствует крупному размеру, а ч. 2 ст. 228 УК РФ особо крупному размеру. Согласно ч. 2 примечания к указанной статье крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ устанавливаются Правительством РФ. Для реализации данного примечания было принято Постановление Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. N 76 "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации"1 Именно данным постановлением, как указал Пленум Верховного суда РФ в своем Постановлении от 15 июня 2006г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", следует руководствоваться по делам, связанным с незаконным оборотом наркотиков . На практике сотрудники правоохранительных органов при определении размера «препарата», изъятого из незаконного обращения опираются еще на один норматив, утвержденный Постоянным комитетом по контролю наркотиков 16 января 2003 года (протокол № 1/87-03) «Сводная таблица экспертных заключений Постоянного комитета по контролю наркотиков об отнесении к небольшим, крупным и особо крупным размерам количеств наркотических средств, психотропных и сильнодействующих веществ, обнаруженных в незаконном владении и обороте» 3. В данном случае, безусловно, следует

В случае если размер наркотических средств или психотропных веществ менее крупного, то в таком случае должна идти речь о привлечении лица к административной ответственность по статье 6.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ)1. Данная статья предусматривает ответственность незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ и незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Ошибка в предмете при совершении любого из действий (бездействия) предусмотренных диспозициями частей 1 и 2 ст. 228 УК РФ не позволяет квалифицировать действия субъекта как оконченное преступление.

Значение правильного установления предмета преступления при совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества заключается в первую очередь в том, что он является обязательным признаком рассматриваемых составов преступлений, и отсутствие предмета преступления исключает уголовную ответственность за незаконные действия с наркотиками.



1.4 Объективная сторона незаконных приобретения, хранения, перевозки, изготовления, переработки без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ

Любое поведение человека имеет внешние (объективные) и внутренние (субъективные) признаки. Внешние - это поведение, поступки конкретных людей, внутренние - психические процессы. Объективная сторона преступления - это внешнее волевое выражение поведения субъекта по отношению к объекту посягательства, выражающееся в действии, запрещённом уголовным законом или в бездействии, когда закон требует от субъекта совершения определённых действий1.

Объективная сторона включает следующие признаки:

1) деяние, то есть действие или бездействие, посягающее на тот или иной объект;

2) общественно опасное последствие;

3) причинную связь между деянием и наступившими общественно опасными последствиями;

4) способ, место, время, обстановку, орудия и средства совершения преступления .

Перечисленные признаки объективной стороны делятся на обязательные и факультативные. К обязательным относятся признаки, присущие любому преступлению, к факультативным -- признаки, которые включены законодателем в отдельные статьи Кодекса в качестве необходимых признаков конкретных составов.

Обязательным признаком объективной стороны любого преступления является деяние, то есть общественно опасное и противоправное действие или бездействие.

В отношении последствий и причинной связи мнение ученых разделилось. Одни авторы, последствия и причинную связь относят к числу обязательных

Уголовное право России. Общая часть. Под ред. Н.Ф. Кузнецовой, И.М. Тяжковой. Москва, 2004. С. 176

признаков1, другие же считают, что последствия -- это факультативный признак, так как указание на последствия имеется не во всех статьях Особенной части Кодекса2.

Наиболее удачным представляется решение этого вопроса JI. Д. Гаухманом, который, относя последствия к факультативным признакам, в то же время предлагает факультативные признаки подразделить на две группы: 1) обязательные для объективной стороны всех конкретных материальных составов преступлений; 2) иные факультативные признаки объективной стороны конкретных преступлений . К первой группе, таким образом, относятся последствия и причинная связь, ко второй -- способ, место, время, обстановка, орудия и средства совершения преступления.

Объективная сторона преступления, можно сказать, является фундаментом всей конструкции состава преступления. Об этом свидетельствуют 2 факта: 1. в диспозициях статей Особенной части УК РФ законодатель чаще всего указывает именно признаки объективной стороны преступления. 2. расследование уголовного дела и судебное следствие представляют собой ретроспективное познание, отправной точкой которого является, чаще всего, именно определенные действия лица.

Составы преступлений, ответственность за которые предусмотрена частями 1 и 2 ст. 228 УК РФ, сконструированы как формальные. Последствия совершаемых действий лежат за рамками состава и могут либо требовать самостоятельной юридической оценки либо влиять на инд ивидуализацию наказания.

В теории уголовного права существуют различные критерии классификации составов преступлений по видам. Одним из критериев является способ описания в законе признаков состава преступления, в том числе и действий (бездействия), характеризующих объективную сторону состава преступления. С учетом этого критерия рассматриваемое преступление относят к сложному единичному преступлению с альтернативными действиями (бездействием)1. Совершение любого из перечисленных в диспозициях частей 1 и 2 действия (бездействия) при наличии всех остальных признаков состава преступления влечет уголовную ответственность по соответствующей части ст. 228 УК РФ.

Перед рассмотрением конкретных действий, которые составляют объективную сторону исследуемого преступления необходимо отметить, что в Российской Федерации действует государственная монополия на основные виды деятельности, связанные с оборотом наркотических средств и психотропных веществ. Приобретение указанных средств и веществ для производства, изготовления, переработки, реализации и использования, в том числе в медицинских и иных целях, осуществляется только юридическими лицами при наличии у них соответствующей лицензии на хранение наркотических средств и психотропных веществ осуществляется юридическими лицами в порядке, установленном Правительством РФ, в специально оборудованных помещениях.

Отпуск наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам в соответствии со статей 25 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» производится только в аптечных организациях и учреждениях здравоохранения при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности и только по рецепту врача в порядке, установленном Министерством здравоохранения и социального развития России по согласованию с Федеральной службой по контролю за оборотом наркотиков.

Глава 5 ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» дает представление о тех случаях, когда наркотические средства или психотропные вещества будут находиться в законном обороте:

1) в медицинских целях (только «препараты» внесенные в списки 2 и 3; не распространяется на деятельность частнопрактикующих врачей; в России запрещено лечение наркомании «препаратами», внесенными в Список 2);

2) для лечения транзитных пассажиров (больной, следующий транзитом через территорию РФ, может провозить в целях лечения НСПВ, внесенные в списки 2 и 3 в соответствии с правилами, установленными Постановлением Правительства РФ от 15 июня 1998 г. № 591 «Об утверждении Правил провоза наркотических средств или психотропных веществ в лечебных целях больными, следующими транзитом через территорию Российской Федерации»1; если вышеуказанный больной задерживается на территории РФ и для продолжения лечения нуждается в дополнительном приобретении наркотических средств или психотропных веществ, их отпуск осуществляется по рецепту, выданному в РФ в соответствии с правилами оказания медицинской помощи иностранным гражданам, установленными Правительством РФ;

3) в ветеринарии и для отлова животных (Перечень НСПВ, используемых в ветеринарии утвержден Приказом Минсельхоза РФ и Минздрава РФ от 29 декабря 2003 г. № 1580/619 «Об утверждении перечня наркотических средств и психотропных веществ, используемых в ветеринарии»; к таким веществам относятся: кетамин и кетамина гидрохлорид (калипсол, кеталар);

4) в научных и учебных целях;

5) в экспертной деятельности (экспертизы с использованием НСПВ или для их идентификации разрешаются юридическим лицам при наличии соответствующей лицензии; в экспертных подразделениях Следственного комитета Российской Федерации, федерального органа исполнительной власти по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, федерального органа исполнительной власти в области внутренних дел, федерального органа исполнительной власти по таможенным делам, федеральной службы безопасности, судебно-экспертных организациях

федерального органа исполнительной власти в области юстиции осуществляются без лицензии);

6) в оперативно-розыскной деятельности (при проведении контролируемых поставок, проверочных закупок, оперативного эксперимента, сбора образцов для сравнительного исследования, оперативного внедрения, исследования предметов и документов органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность;

7) при участии в вооруженных конфликтах, оперативно-боевых мероприятиях, выполнении боевых и учебно-боевых задач.

Незаконное приобретение.

Незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки1.

Примером незаконного приобретения может послужить следующее уголовное дело: 11 февраля 2003 года Кировским районным судом г. Санкт- Петербурга был признан виновным по ч. 1 ст. 228 УК РФ (незаконные приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере) и приговорен к шести месяцам лишения свободы условно житель г. Санкт-Петербурга П.Е.А. 25 декабря 2002 года около 18 часов у дома 3 по ул. В. Алексеева в г. Санкт-Петербурге, Петров Е.А. незаконно без цели сбыта для личного употребления при не установленных следствием обстоятельствах приобрел наркотическое средство марихуану (высушенную) массой не менее 1.4 грамма, что образует крупный размер, которое незаконно хранил при себе до фактического задержания работниками милиции 25.12.2002 года в 18 час. 30 мин. В вестибюле станции метро «Кировский завод» Петербургского метрополитена. П.Е.А. па следствии и в суде объяснил, что нашел пакетик с марихуаной около дома 3 по ул. В. Алексеева 25.12.2002 г. около 18 часов и хранил при себе для личного употребления. Тем не менее, следствие и суд квалифицировали действия П.Е.А. как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере (ч. 1 ст. 228 УК РФ)1.

Незаконное хранение.

Законное хранение наркотического средства, психотропного вещества физическим лицом возможно лишь в случае их законного приобретения.

Под незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги, растение, содержащее наркотические средства или психотропные вещества, либо его части, содержащие наркотические средства или психотропные вещества1.

Незаконное хранение - длящееся преступление. Оно считается оконченным с момента пресечения преступной деятельности лица или с момента, когда преступник сам перестал хранить эти средства или вещества.

Места хранения могут быть самыми разнообразными: жилые и нежилые помещения, тайники, одежда.

...