если цена работы (всей) не включает расходы подрядчика, заказчик должен возместить и эти расходы (наряду с уплатой соответствующей части цены работы).

Поэтому подрядчик до заключения договора обязан предоставить заказчику необходимую и достоверную информацию. Она доводится до заказчика в технической документации, прилагаемой к работе, маркировкой и т.п., принятой для отдельных видов работы; в виде ссылки на сертификат, указания на знак соответствия и т.д.

Необходимой считается информация, которая дает возможность узнать обо всех свойствах, особенностях работы, о ее цене, порядке и форме расчетов и т.п.

Предоставляется также информация о Видах и особенностях работы, сведения о стандартах, которым должна соответствовать работа, об основных технологических операциях, этапах, периодах работы, о потребительских свойствах работы, о весе, форме, габаритах и т.п.[1.4, с. 28]

Если подрядчик представил неполную и (или) недостоверную информацию о работах и в результате этого был заключен договор на выполнение работ с иными свойствами, нежели имел в виду заказчик, он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке. При этом он может не оплачивать даже выполненную часть работ.

Если работа по договору бытового подряда выполняется из материала подрядчика, материал оплачивается заказчиком при заключении договора полностью или в части, указанной в договоре, с окончательным расчетом при получении результата работы.

Если работа по договору бытового подряда выполняется из материала заказчика, в квитанции или ином документе, выдаваемом подрядчиком заказчику при заключении договора, должны быть указаны точное наименование, описание и цена материала определяемая по соглашению сторон.

Цена работы в договоре бытового подряда определяется соглашением сторон, а если она устанавливается или регулируется Государством, то не может превышать соответствующего уровня. Работа оплачивается заказчиком после окончательной сдачи ее результата подрядчиком.

2.2 Договор строительного подряда

В настоящее время в условиях перехода нашей страны к рыночной экономике и повсеместного роста производства, происходит значительное возрастание потребности населения в недвижимых объектах, в частности, в строительстве промышленных предприятий, торговых площадей, и, естественно, жилого фонда.

В подтверждение этой мысли можно привести следующий график, составленный по данным Национальной службы информации «МедиаТекст» и показывающий представляет динамику объема работ, выполненных по договору строительного подряда в 2004-2005 г.г.

Рис.1

Естественно, такой спрос на подрядные работы создает предпосылки для интенсивного развития такой отрасли народного хозяйства, как строительство. Строительство занимает особое место среди других отраслей материального производства, поскольку строительные отношения имеют свою особую специфику, т.к. от того, каким образом будут распределены права и обязанности сторон, зачастую зависит успешное завершение работы. Здесь также важное место занимают нормативно-правовые акты, регулирующие строительную деятельность, основным из которых является Гражданский Кодекс РФ. Но помимо правовых актов, отношения в области строительства регулируются договором (контрактом) строительного подряда, который наравне с законом определяет порядок проведения работ по строительству и реконструкции объектов, позволяет регламентировать имущественно-стоимостные отношения, связанные со строительством и реконструкцией объектов недвижимости, а также выполнением иных строительных работ, что способствует формированию материальной базы будущих экономических отношений и закладывает основу для долговременного, устойчивого роста производительных сил и производственных отношений. Исходя из этого, научный интерес представляет изучение сущности договорных отношений по строительному подряду в аспекте истории и эволюции законодательства о строительстве.

Переход от административно-планового метода ведения хозяйства к рыночным отношениям предопределил необходимость замены и нормативно-правовой базы в том числе в части регулирования подрядных отношений в области строительства. В связи с этим гражданско-правовое регулирование подрядных отношений в области строительства является новым направлением практического и научного исследования. Однако в настоящее время состояние разработанности этого направления не может быть признано удовлетворительным.

2.2.1 Договор строительного подряда в структуре обязательств по выполнению работ

Строительный подряд может охватывать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).

На основании данных характеристик договора строительного подряда можно выделить несколько основных его признаков:

1. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика.

2. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание новой вещи либо восстановление, улучшение, изменение уже существующей.

3. Вещь, созданная по договору подряда принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком.

4. Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижение обусловленного договором результата.

5. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором.[1.2, с. 34]

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Образец договора подряда со строительной фирмой можно увидеть в Приложении 1.

Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчика могут выступать любые физические и юридические лица. Однако в рассматриваемой области выполнение функций заказчика, в частности, осуществление эффективного контроля деятельности подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда - наличия особого разрешения(лицензии) на данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются специализированным организациям, которые действуют в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Таким образом, законодателем выделяется понятие инвестора. Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование [1.7, с. 2].

Инвесторы могут сами, от своего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчиков. Возможны и такие варианты, при которых заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора. Инвесторам предоставляется возможность передавать по контракту (договору) в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.

В случаях, когда на стороне заказчика выступают несколько инвесторов либо подрядчик и заказчик являются одновременно соинвесторами по отношению к предмету подрядного договора, возникает необходимость после завершения строительства осуществить раздел результата работ, в частности выстроенного здания. Здание как таковое является неделимой вещью, а значит, между соинвесторами могут быть распределены лишь идеальные доли. Исключение составляют случаи, когда речь идет о жилом доме. Имеется в виду, что в подобных случаях объектом права собственности могут стать отдельные квартиры (ст. 289 ГК РФ) и даже достаточно обособленные части квартир. По этой причине, например, при рассмотрении одного из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ счел неправильным решение нижестоящего суда о признании за застройщиком права собственности на жилую площадь в натуре в размере определенного количества квадратных метров. Сославшись на ст. 209 ГК, Президиум обратил внимание на то, что «право собственности возникает только в отношении конкретного имущества, обособленного от иных вещей этого же рода. Следовательно, суд не мог признать право собственности на... кв.м. жилой площади, не определив ее состав в натуре».[2.30, с. 185]

В некоторых случаях чисто подрядные и инвестиционные отношения сливаются в единый договор. Это имеет место при выступлении подрядчика и заказчика одновременно в качестве соинвесторов. Так, например, произошло в договоре, заключенном производственно-коммерческой фирмой со строительной организацией. В нем было предусмотрено, что стороны осуществляют инвестирование в размере 50% каждая и, соответственно, выстроенное здание должно быть разделено между ними поровну. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении дела указал на ошибочность решения нижестоящего суда, который, во-первых, признал такой договор недействительным и, во-вторых, считал невозможным для подрядчика осуществить самостоятельно, без согласия заказчика распределение квартир в пределах своей доли.

Другую сторону, непосредственно осуществляющую работу по договору строительного подряда, законодатель именует «подрядчик». Подрядчиками могут быть, во-первых, независимо от форм собственности строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные и другие организации и предприятия. Во-вторых, подрядчиками могут быть физические лица либо организации посредников, принимающие на себя функции по координации работ, зарегистрированные и получившие лицензию на строительную деятельность. Лицензирование строительной деятельности осуществляется с целью защиты прав и интересов потребителей строительной продукции. В настоящее время действует «Положение о лицензировании строительной деятельности»[1.9, с. 21], согласно которому лицензии выдаются Министерством строительства либо другим органом исполнительной власти. Основной обязанностью подрядчика, определенной законом является: в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы.

Предметом договора строительного подряда является особый результат деятельности подрядчика в виде вновь построенного или реконструируемого предприятия, здания, сооружения или иного объекта недвижимости, а также в виде законченного комплекса монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ или работ по капитальному ремонту зданий и сооружений (п.2 ст. 740 ГК РФ). Анализируя сущность права на объект строительства до его передачи подрядчиком заказчику, некоторые ученые высказывают противоположные точки зрения: заказчик является собственником объекта незавершенного строительства, или объект строительства до государственной регистрации не имеет собственника. По нашему мнению, на незавершенный объект строительства до передачи заказчику подрядчик обладает правом особого рода.

Во-первых, существование права подрядчика во времени ограничено периодом строительства.

Во-вторых, заказчик вправе требовать передачи результата незавершенной работы в случае прекращения договора.

Фактически подрядчик обладает правом владения и распоряжения объектом строительства, пользуется некоторыми вещно-правовыми способами защиты, однако не является собственником. Вместе с тем объем прав подрядчика определяется притязаниями заказчика, которые обусловлены обязательственным правоотношением, существующим между сторонами.

В случаях, предусмотренных договором, в предмет договора могут включаться не столько строительство (реконструкция) объекта либо выполнение комплекса определенных работ, но и обеспечение эксплуатации объекта в течении указанного в договоре срока (использование зданий, сооружений, технических устройств по назначению, их техническое обслуживание).

Детально предмет договора характеризует техническая документация к договору, в которой указывается вид, объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования. [1.4, с. 18]

Техническая документация включает исходно-разрешительную документацию (ИРД), градостроительную документацию, проектную документацию (проекты на строительство) и др. Ее разработка осуществляется в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

В ходе разработки технической документации, независимо от того, кто (заказчик или подрядчик) ее готовит, независимо от источника финансирования строительства, от организационно-правовой формы организации-заказчика, градостроительная документация и проекты на строительство подлежат государственной экспертизе в специально уполномоченных на то государственных органах (ст. 14 ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»).

Стоимость (цена) работ является существенным условием договора строительного подряда. Для ее расчета подрядчик должен разработать и представить заказчику смету. Отсутствие сметы может повлечь за собой признание договора строительного подряда недействительным. Этот вывод следует из анализа п.1, ст. 743 ГК РФ. Согласного этого пункта, подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии со сметой, определяющий цену работ. Работы, которые выполнил подрядчик, заказчик оплачивает в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда (п.1 ст. 746 ГК РФ). Никаких иных возможностей определения размера оплаты выполненных работ действующее законодательство не предусматривает. Исключение может быть сделано в том случае, если стороны в разделе договора «Порядок определения стоимости» подробно согласуют состав работ и их стоимость.

Цена, указанная в договоре строительного подряда может быть твердой или приблизительной.

Размер твердой цены нельзя изменить, если только не меняются существенные условия самого договора.

Приблизительную цену договора устанавливают в том случае, когда есть предположения, что в ходе строительства могут появиться затраты, не учтенные в первоначально согласованной смете. При этом все изменения стоимости затрат по отношению к первоначально согласованной цене подрядчик должен подтвердить документально.

Стороны должны иметь ввиду, что изменить даже приблизительную смету не может только одна из сторон договора, например подрядчик. В соответствии с п.5, ст. 709 ГК РФ подрядчик, который считает, что необходимо существенно увеличить приблизительную смету на стоимость дополнительных работ, обязан предупредить об этом заказчика. Заказчик либо соглашается на изменение цены, либо отказывается от договора, оплатив подрядчику выполненную часть работы. Если же подрядчик приступит к дополнительным работам, не уведомив заказчика, то заказчик имеет право не оплачивать эти работы.

Стороны имеют право не указывать стоимость работ в тексте самого договора подряда. Соглашение о размере цены и ее виде можно оформить в протоколе (ведомости) согласования договорной цены, сделав в договоре необходимую ссылку.

Составляя смету, стороны должны иметь в виду, что даже если смета была твердой, налог на добавленную стоимость все равно взыскивается сверх цены работ, если он не был включен в расчет это цены. [34.2, с. 59]

Еще один существенным условием договора строительного подряда являются начальный и конечный сроки выполнения работ.

Срок выполнения работ по договору строительного подряда регламентируется общими правилами о сроках выполнения работ по договору подряда, предусмотренными в ст. 708 ГК, согласно которой в договоре указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Помимо этого сторонами могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работ, так называемые промежуточные сроки.

Работы должны выполняться в согласованные сроки. Нарушением условия о сроке безусловно признается нарушение конечного срока, а если на этот счет в законе, ином правовом акте или договоре не предусмотрено другого, то также начального и промежуточного сроков. [1.4, с. 18]

Досрочное выполнение работ также может служить нарушением требования о сроке. Досрочное исполнение допускается только с согласия заказчика (ст. 315, 711 ГК РФ).

Если сроки строительства будут нарушены и поэтому заказчик утратит интерес к выполнению договора, то в соответствии с п.2 ст. 405 ГК РФ он может отказаться от принятия результата работ и потребовать возмещения убытков.

Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами. В прежние годы в рассматриваемой области на практике были широко распространены предельно краткие, состоящие буквально из нескольких пунктов договоры, к которым, однако, прилагались особые условия с пространным описанием взаимных прав и обязанностей сторон. Сейчас все чаще заключаются более основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика. В ряде случаев при их составлении используются примерные формы договоров строительного подряда, рекомендованные для отдельных видов строительных работ, а также ведения строительства в различных отраслях.[1.4, с. 19]

Договор должен составляться с учетом включения в него подробного перечня прав и обязанностей сторон, т.к. детальная регламентация прав и обязанностей сторон по договору строительного подряда в ряде случаев существенно облегчает реализацию требований по восстановлению нарушенного права.

2.2.2 Порядок заключения, расторжения и ответственность сторон договора строительного подряда

Договор строительного подряда в настоящее время, по понятным причинам, утратил плановый характер и заключается, как правило, по свободному усмотрению сторон. Это, однако, не означает, что отпали все административно-правовые предпосылки договорных отношений в рассматриваемой области. И сейчас, чтобы реально приступить к строительству того или иного объекта, необходимо получить разрешения и согласования целого ряда уполномоченных государственных органов. Инвестор (заказчик) обычно принимает решение о начале строительства на основе подготовленного по его заданию технико-экономического обоснования строительства объекта. Однако само технико-экономическое обоснование (ТЭО) и составленная на его основе проектная документация подлежат, во-первых, обязательной государственной экспертизе и, во-вторых, утверждению в установленном законом порядке.

Экспертиза градостроительной и проектно-сметной документации независимо от источников финансирования, форм собственности и принадлежности строящихся объектов проводится уполномоченными государственными органами в соответствии с их компетенцией:

· наиболее крупные инвестиционные проекты с привлечением иностранного капитала, имеющие важное государственное значение и вносимые на рассмотрение Правительства РФ, подлежат государственной экспертизе в Экспертном совете при Правительстве РФ;

· экспертиза проектов строительства объектов, осуществляемых за счет государственных капитальных вложений, финансируемых полностью или частично из республиканского бюджета и внебюджетных фондов РФ, экспериментальных и базовых проектов, разработанных за счет бюджетных средств и т.д., осуществляется Главным управлением государственной вневедомственной экспертизы при Госкомитете РФ по жилищной и строительной политике;

· организации государственной вневедомственной экспертизы субъектов РФ проводят экспертизу проектов строительства любых объектов независимо от источников финансирования и вида собственности в части вопросов, относящихся к компетенции республиканских и местных органов управления, контроля за соблюдением нормативных требований о надежности и эксплуатационной безопасности объектов и т.д.

Градостроительная документация и проекты строительства, прошедшие экспертизу, подлежат утверждению в установленном порядке. Градостроительная документация утверждается государственными органами представительной и исполнительной власти в соответствии с их компетенцией, определенной законодательством РФ. Проекты строительства, осуществляемого за счет государственных капитальных вложений, финансируемых из республиканского бюджета РФ, утверждаются соответствующими органами государственного управления или в устанавливаемом ими порядке.

Наконец, проекты строительства, осуществляемого за счет собственных финансовых ресурсов, заемных и привлеченных средств инвесторов (включая иностранных), утверждаются непосредственно заказчиками (инвесторами).[2.19, с. 132]

Договоры строительного подряда могут заключаться как в обычном порядке, т.е. вступления будущих контрагентов в прямой контакт, согласования ими всех необходимых условий будущего договора и его подписания, так и посредством проведения специальных подрядных торгов, на что и ориентирует действующее законодательство. Порядок организации и проведения торгов определяется Положением о подрядных торгах в РФ, а также развивающими его актами, принимаемыми субъектами РФ. При этом эти акты носят обязательный характер лишь для случаев, которые в них прямо названы. В частности, в соответствии с Положением о подрядных торгах в РФ проведение торгов является обязательным лишь при размещении заказов на вновь начинаемое строительство для федеральных государственных нужд. В остальных случаях заказчики могут принимать решения о проведении подрядных торгов в порядке, установленном данным Положением.

Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ на основе конкурса. Конкурс проводится в виде тендера, представляющего собой соревнование представленных претендентами оферт (письменных предложений о заключении договора) с точки зрения их соответствия критериям, содержащимся в тендерной документации.

В самой тендерной документации, которой за плату или бесплатно обеспечиваются лица, решившие принять участие в торгах, содержатся:

1. Общие сведения об объекте и предмете торгов, т.е. информация об объекте, который должен быть построен с указанием его местонахождения, срока выполнения работ, наименования заказчика и т.д.

2. Проектная документация, включающая чертежи, схемы, графики, спецификации и т.д.

3. Инструкция оферентам, отражающая информацию и требования по условиям разработки, порядку оформления и представления оферты.

4. Требования по составу документов оферты, которые обычно включают заявку на участие в подрядных торгах, временное поручительство в форме гарантии банка, копию платежного документа, подтверждающего внесение задатка и т.д.

5. Условия и порядок проведения торгов, где указываются вид и форма проведения торгов, порядок выбора победителя и т.д.

6. Проект договора строительного подряда.

7. Форма заявки на участие в торгах.

Дополнительное представление о подрядных торгах можно получить, познакомившись с их видами.

Подрядные торги подразделяются:

в зависимости от проведения организатором торгов предварительного отбора претендентов - на торги с предварительной квалификацией и торги без предварительной квалификации;

в зависимости от того, в который раз назначаются торги по данному предмету торгов, - на первичные и вторичные;

в зависимости от участия иностранного оферента - на торги с участием иностранного оферента и торги без его участия;

в зависимости от участия оферентов в процедуре торгов и оглашении их результатов - на торги гласные и негласные;

в зависимости от того, допускаются ли к участию в торгах неограниченное число претендентов либо только претенденты, удовлетворяющие специально оговоренным условиям, - на торги открытые и закрытые.[2.30, с. 36]

В подрядных торгах могут участвовать любые российские и иностранные организации независимо от формы собственности, имеющие необходимое разрешение на занятие строительной деятельностью (если торги не закрытые). Победителем торгов, который определяется специальным тендерным комитетом, становится тот оферент, предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся в тендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется протоколом, в котором содержатся наименование победителя торгов, состав тендерного комитета, результаты голосования, сводная таблица оферт и сроки подписания договора с победителем торгов. Протокол о результатах торгов тендерный комитет представляет на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения их результатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. С победителем торгов заказчик заключает договор строительного подряда на условиях, содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя.

Расторжение договора строительного подряда.

Расторжение договора строительного подряда, как и других гражданско-правовых договоров, возможно по соглашению сторон, в одностороннем порядке либо по решению суда.

Согласно п.2 ст. 453 при соглашении сторон договор считается расторгнутым с момента заключения соответствующего соглашения при условии, что иное не вытекает из этого соглашения, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора.

В одностороннем порядке договор, как правило, расторгается в случае существенного нарушения договора другой стороной (ст. 451 ГК РФ).

Со стороны заказчика причиной расторжения может являться, например, некачественное выполнение работ (п. 3, ст. 723 ГК РФ), либо выполнение их с недостатками, позволяющими полагать, что работа не будет выполнена надлежащим образом (п.3 ст. 715 ГК РФ), а со стороны подрядчика обнаружение некачественности материалов или оборудования, предоставленных заказчиком либо нарушение заказчиком своих обязанностей препятствующее исполнению договора подрядчиком (п. 2, ст. 719 ГК РФ).

Односторонний отказ от договора строительного подряда (полностью или частично) независимо от оснований такого отказа производится без обращения в суд и в силу самого факта его осуществления договор считается соответственно расторгнутым.[2.30, с. 40]

Гражданско-правовая ответственность сторон по договору строительного подряда.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и на условиях, установленных законом и договором.[2.30, с. 41]

В рассматриваемой сфере действуют все общие положения о гражданско-правовой ответственности и правила об ответственности за нарушение обычного подрядного обязательства

Основания применения мер гражданско-правовой ответственности различаются в зависимости от субъекта ответственности. Так, граждане отвечают за нарушение условий договора строительного подряда при наличии вины, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.[2.30, с. 42]

Лицо, нарушившее договор при осуществлении предпринимательской деятельности (например, подрядчик) несет ответственность и за случайное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Правило это диспозитивное, и законом или договором может быть предусмотрена ответственность на основании вины (п.3, ст. 401 ГК РФ).

Наряду со взысканием убытков ответственность за нарушение условий договора строительного подряда может выражаться и в уплате неустойки. Оплата неустойки может быть предусмотрена в договоре. Обычно неустойка это процент об общей стоимости строительства. Причем процент может изменяться в зависимости от продолжительности просрочки исполнения обязательства. Так, например, заказчика можно обязать уплатить неустойку:

- за задержку передачи подрядчику строительной площадки, технической документации, оборудования и материалов;

- за передачу некомплектного оборудования для монтажа;

Подрядчик может быть обязан уплатить неустойку:

- за окончание строительства объекта после установленного срока;

- за несвоевременное освобождение строительной площадки от принадлежащего ему имущества;

- за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ и т.д.

При этом стороны должны иметь в виду, что кроме санкций за неисполнение обязательств по договору, виновная сторона возмещает все убытки, не покрытые неустойками. Уплата неустоек, также возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения своих обязательств.

Однако следует отметить и возможность возложения на участников договора административной ответственности за правонарушения в области строительства, влекущие снижение и потерю прочности, устойчивости и надежности зданий, строений и сооружений, их частей или отдельных конструктивных элементов. Так предприятиям, независимо от ведомственной принадлежности и форм собственности являющимся заказчиками или подрядчиками в области строительства, подвергаются штрафам за такие нарушения, как строительство объекта без получения в установленном порядке разрешения, за нарушение обязательных требований нормативных актов в области строительства, за уклонение исполнения или несвоевременное исполнение предписаний, выданных органами Государственного архитектурно-строительного надзора РФ в порядке, предусмотренном законом, и направляются в соответствующие бюджеты.

На практике достаточно широко применяется такой характерный именно для строительного подряда способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств, как удержание заказчиком части предназначенной для полного расчета сумму (например, 10 - 15% стоимости работ) на время до истечения гарантийного срока. Так же следует отметить, что гражданское законодательство почти не содержит указаний на то, за какие конкретные правонарушения, какие виды санкций и в каком объеме следует применять в случае нарушения обязательств по договору строительного подряда, что не способствует предупреждению возможных правонарушений.

Строительство - сложный процесс, требующий специфики в регулировании складывающихся различного рода отношений. Полагаем, такая же специфика и особенности привлечения к ответственности участников строительства должны быть предусмотрены законодателем при конструировании составов гражданских правонарушений.

Действующее законодательство не предусматривает гражданско-правовую ответственность за несвоевременное предоставление стороной проектно-сметной документации, ответственность заказчика за несвоевременное предоставление для строительства земельного участка в надлежащем состоянии, ответственность заказчика за несвоевременную оплату выполненных работ. Также не разработаны вопросы распределения ответственности между заказчиками и субподрядчиками, генеральными подрядчиками и субподрядчиками, участниками строительства и компетентными органами и т.д.

Полагаем, целесообразно объединить различные составы гражданских правонарушений участников строительства в единый нормативный акт. Такой подход может быть реализован в рамках концепции Федерального закона «О строительстве в Российской Федерации». В данном нормативном акте требуется детальная проработка отдельных оснований юридической ответственности с учетом технических предписаний в строительстве, нуждается в нормативном закреплении внедоговорная ответственность участников строительства.

2.3 Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ

В соответствии со ст. 758 ГК по данному договору подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат. Анализ этого определения позволяет сделать следующие выводы о таком договоре:

а) заказчиком выступают любые лица, включая Российскую Федерацию, ее субъектов, органы местного самоуправления, которые в этих случаях действуют как юридические лица (ст. 124 ГК);

б) подрядчиком (проектировщиком, изыскателем) могут быть как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели;

в) предметом договора является обязанность подрядчика: разработать техническую документацию. Иначе говоря, подрядчик (проектировщик) должен разработать не только собственно проектную документацию, но и другие документы (рабочую документацию, чертежи различных конструкций, схемы, привязки к местности и т.д.);

выполнить изыскательские работы, т.е. неразрывно связанные с проведением работ по строительству, капитальному ремонту, добыче ископаемых, разработке их месторождений, эксплуатации участков недр и т.д.;

выполнить как проектные, так и изыскательские работы одновременно;

г) форма договора -- письменная;

д) существенными являются условия о: самом задании (ст. 759 ГК), сроке его исполнения (ст. 708 ГК), целях использования технической документации (ст. 762 ГК), конфиденциальности (ст. 726, 727 ГК), иные условия которые подлежат согласованию между сторонами как в силу закона, так и по требованию хотя бы одной из них.[1.1, с. 246-247]

СНиП 10-01-2004 предусматривает, что система нормативных документов в строительстве включает организационно-методические нормативные документы, общие технические нормативные документы, нормативные документы по градостроительству, зданиям и сооружениям, нормативные документы на инженерное оборудование зданий и сооружений и внешней сети, нормативные документы на строительные конструкции и изделия, на строительные материалы и изделия на мобильные здания и сооружения, оснастку, инвентарь и инструмент, а также нормативные документы по экономике. Последние, в частности, охватывают правила и методы определения стоимости проектно-изыскательских работ и строительства в составе предпроектной документации, сметную нормативную базу для определения потребности в капитальных вложениях, формирования свободных (договорных) цен на строительную продукцию и осуществления расчетов между участниками, правила разработки и применения нормативных показателей расхода материальных и топливно-энергетических ресурсов для строительства, определения трудоемкости элементов строительной продукции и потребности средств на заработную плату.

2.4 Договор на выполнение подрядных работ для государственных нужд

Эту группу договоров образуют обязательства по строительству, ремонту, реконструкции, проектированию или изысканиям, т. е. все те, которые включены в круг договоров строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, с тем лишь отличием, что заказчиком в таких договорах - государственных контрактах - выступают государственные органы или иные организации, наделенные государственными органами правом распоряжаться инвестиционными ресурсами.[2.12, с. 91]

Понятие инвестиционных ресурсов подразумевает инвестиции как в виде денежных средств, так и в виде иных материальных ресурсов, например, это могут быть строительные материалы из государственных ресурсов.

Есть существенная особенность и в оплате работ, выполненных по государственному контракту: п. 2 ст. 763 ГК РФ установил, что заказчик в этих договорах может либо сам оплатить принятые работы, либо обеспечить их оплату. Так, если заказчик - государственные орган, не участвующий в коммерческом обороте и не имеющий в своем самостоятельном распоряжении каких-либо средств для оплаты выполняемых для него по государственному контракту работ, он, опираясь на соответствующие акты управления, например, распоряжения центральных или местных органов управления, может указать в договоре, что оплата работ будет осуществлена не им самим, а тем государственным органом, который выделил соответствующие суммы централизованного финансирования и будет производить оплату непосредственно подрядчику.

Содержание государственного контракта должно отвечать требованиям ст. 766 ГК, согласно которой договор должен включать условия об объеме и стоимости работ, о сроках ее начала и окончания, о размере и порядке финансирования и оплаты, а также о способах обеспечения исполнения обязательств контрагентов.

Специфический характер финансирования работ, выполняемых по государственным контрактам, обусловил включение специального правила об обязанности сторон изменить условия договора, если уменьшился объем средств, выделяемых из соответствующего бюджета для финансирования данного государственного заказа. В этих случаях следует изменить сроки, а при необходимости - и иные условия договора. При этом подрядчик может требовать от государственного заказчика возмещения лишь тех убытков, которые возникли в связи с изменением срока выполнения работ.[2.16, с. 180]

Конкретная цель заказов на выполнение работ - реализация федеральных и межгосударственных целевых программ, развитие и создание производственного потенциала в соответствии с направлениями структурной политики Правительства Российской Федерации, развитие общегосударственной сети транспорта, энергетики, связи и экологического мониторинга, строительство отдельных наиболее крупных и важных объектов социальной и экономической сферы общегосударственного значения, поддержание необходимого уровня обороноспособности и безопасности страны. Указанными целями определяются в конечном счете источники финансирования, в качестве которых выступают средства соответствующего бюджета и внебюджетные средства.

Организационные предпосылки заключения государственного контракта закреплены, в частности, в Порядке разработки и реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в осуществлении которых участвует Российская Федерация, а также в Порядке закупки и поставки продукции для федеральных государственных нужд.

Необходимым основанием государственного контракта служит целевая программа, которая формируется государственным заказчиком в соответствии с заключенным соглашением и решением Правительства РФ. Указанная программа после проведения ее экспертизы и при наличии положительной оценки Министерства экономики РФ утверждается Правительством РФ.

Порядок финансирования строек определяется Временным положением о финансировании и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации. Этим актом предусмотрено, что включение в перечень начинаемых строек и объектов для государственных нужд с распределением объемов капитальных вложений по годам на весь период строительства становится государственной гарантией непрерывности финансирования таких строек и объектов до завершения строительства в установленные сроки. В постановлении Совета Министров РФ от 26 июня 1995 года отмечено, однако, что такая гарантия действует в пределах средств, выделенных из федерального бюджета.

В качестве одного из контрагентов выступает, как установлено в ст. 764 ГК, государственный заказчик, обладающий необходимыми инвестиционными ресурсами, или организация, наделенная соответствующим государственным органом правом распоряжаться такими ресурсами. Согласно действующему порядку государственного заказчика определяет в каждом случае Правительство РФ и ему выделяются необходимые федеральные средства, включая валютные. Государственный заказчик признается ответственным перед Правительством РФ за выполнение программы.

Государственные контракты заключаются на конкурсной основе. Исключение из этого правила предусмотрено для тех, для кого заключение договоров является обязательным. Имеются в виду организации, которые занимают доминирующее положение на товарном рынке, а также казенные предприятия. И те и другие вправе отказаться от заключения государственного контракта только при условии, если его размещение влечет убытки для производства. Заказы на вновь начинаемое строительство для федеральных нужд передаются на основе подрядных торгов.

Организация, о которой идет речь в ст. 764 Кодекса (в этой роли может выступать не только предприятие, но и учреждение), назначается государственным заказчиком, который в своих действиях руководствуется решением Правительства РФ. Таким образом, в указанном случае государственный заказчик ограничивается административными функциями по отношению к заказчику и в договорных связях с подрядчиком не участвует.

Другим контрагентом является любое юридическое лицо или гражданин (и в том и в другом случае имеются в виду предприниматели).

Особо оговорено, что государственный заказчик должен определять фиксированную долю для организаций, пользующихся специальной государственной поддержкой (предприятия малого бизнеса, пенитенциарные учреждения и др.).[2.20, с. 332]

Заключение

В заключение работы можно сделать определенные выводы из результатов проведенного исследования.

В ходе написания дипломной работы для выполнения поставленной цели и решения, связанных с ней задач были изучены различные источники знаний, посвященных отношениям в сфере осуществления договора подряда, что выразилось в отражении следующих наиболее характерных для договора подряда признаках:

Во-первых, договор подряда, это такой договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Во-вторых, договор является взаимным, и поэтому нарушение договора подряда, с учетом его взаимного характера, может произойти по вине, как заказчика, так и подрядчика. Невыполнение заказчиком возложенных на него по договору обязанностей влечет, как правило, лишь обязанность выплатить подрядчику вознаграждение в полном объеме. Нарушение договора подрядчиком может состоять либо в невыполнении порученной ему работы либо в ненадлежащем ее выполнении.

В-третьих по договору подряда удовлетворение интереса заказчика обеспечивается результатом работы подрядчика, т.е., основной акцент в регулировании отношений подряда делается на регламентацию достижения и передачи результата труда заказчику. При этом подрядчик как самостоятельно хозяйствующий субъект не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, т. е. своим иждивением, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, т. е. за свой риск.

Несмотря на то, что договор подряда детально урегулирован гражданским законодательством (в общей сложности ему посвящено 67 статей) очень часто возникают споры по искам какой-либо из сторон. Данный факт образуется в следствие отставания развития законодательства, регулирующего отношения по договору подряда от стремительных темпов роста сферы его применения.

Выступая заказчиками по договору подряда, и граждане, и юридические лица, как правило, заказывают выполнение лишь таких работ, которые необходимы для удовлетворения их собственных запросов и потребностей. Однако сложившаяся хозяйственная практика показывает, что в ряде случаев выполнение функций заказчика довольно обременительно. Поэтому целесообразно развитие деятельности так называемых профессиональных заказчиков, которые по договору с гражданами организациями принимают на себя выполнение функций заказчика по возведению зданий, сооружений либо выполнению иных работ для третьих лиц.

Учитывая, что исследуемый договор помимо предприятий и организаций активно используется населением, то законодательство должно наиболее доступно и понятно регламентировать положения о подряде. Определить четкие рамки отличия договора подряда от других договоров, форму договора и условия ответственности сторон.

Цель работы, которая заключалась в выявлении основных особенностей правового регулирования договора подряда, а так же договора строительного подряда, как наиболее интересной, на мой взгляд, его разновидности, выполнена путем осуществления задач по изучению законодательства в отношении договора подряда; анализирования самых общих подходов к специфике правового регулирования договоров на выполнение работ и выявлению их особенностей; определения прав, обязанностей и ответственностей сторон по договору подряда; проведения анализа состояния современного гражданского законодательства применительно к договору строительного подряда; определения понятия и признаков договора строительного подряда; рассмотрения гражданско-правовых ответственностей сторон в договоре строительного подряда, что в конечном итоге позволяет сделать вывод о том, что законодательство, регулирующее отношения в сфере подрядных отношений требует постоянного динамичного изучения и корректировки в связи с возникновением все новых спорных моментов. Т.е. другими словами действующее законодательство отстает по темпам развития от стремительно изменяющихся и модифицирующихся отношений подряда. Особенно наглядно это проявляется при изучении такой разновидности договора, как договор строительного подряда. Что связано с постоянным и повсеместным ростом объемов строительства на территории нашего государства, результатом которого становятся колоссальные капиталовложения российских и иностранных фирм, которые в свою очередь требуют наиболее детального и строгого регулирования отношений в области строительства, а что, как не четко сформулированный договор может является гарантом таких отношений.

И так, можно выделить ряд существенных проблем, существующих в области осуществления подрядных отношений.

Действующее законодательство не предусматривает гражданско-правовую ответственность за несвоевременное предоставление стороной проектно-сметной документации, ответственность заказчика за несвоевременное предоставление для строительства земельного участка в надлежащем состоянии, ответственность заказчика за несвоевременную оплату выполненных работ. Также не разработаны вопросы распределения ответственности между заказчиками и субподрядчиками, генеральными подрядчиками и субподрядчиками, участниками строительства и компетентными органами и т.д.

Градостроительный кодекс РФ не решает все разногласия, связанные с регулированием подрядных отношений, поскольку содержит нормы, регулирующие в основном отношения, связанные с планированием развития территории РФ, не касающиеся процесса строительства. Вместе с тем в процессе самого строительства могут быть заключены договоры: субподряда, инвестиционные, долевого участия в строительстве и иные. Возникает необходимость правового обеспечения контроля и надзора за строительством, закрепление на законодательном уровне особенностей строительства для отдельных министерств и ведомств, нуждаются в детальной проработке вопросы договорной и внедоговорной ответственности участников строительства, т.е., следует расширить сферу действия Градостроительного кодекса РФ.

Гражданское законодательство почти не содержит указаний на то, за какие конкретные правонарушения, какие виды санкций и в каком объеме следует применять в случае нарушения обязательств по договору строительного подряда, что не способствует предупреждению возможных правонарушений.

Возможным вариантом решения этих проблем представляется построение модели законодательства о строительстве, который по нашему мнению, может выглядеть в виде системы правовых актов, нормы которых должны регулировать общественные отношения на отдельных этапах строительной деятельности. Представляется целесообразным принятие Федерального закона «О строительстве в Российской Федерации», который бы закреплял основные направления, принципы и механизмы правового регулирования отношений в строительстве. Такой подход позволит избежать несоответствия принимаемых нормативных актов, установить основные тенденции и определить направления дальнейшее развитие строительного законодательства.

Структура Федерального закона «О строительстве в Российской Федерации» должна быть определена спецификой отношений в строительной сфере, которые характеризуются непрерывностью, взаимосвязанностью и взаимообусловленностью. В зависимости от основных этапов строительства в предлагаемом правовом акте могут содержаться нормы о правовом положении участников строительства, инвестировании, проектировании строительства, реконструкции, переоборудовании и капитальном ремонте, консервации, ответственности участников строительства, договорных отношениях.

Для упрощения оформления технической стороны вопросов, связанных со строительством, на наш взгляд, является целесообразным образование единой системы органов, которая осуществляла бы все функции по организации строительства и утверждению проектной документации. В рамках предлагаемого Федерального закона «О строительстве в Российской Федерации» следует определить систему и задачи таких органов (например, координация всего процесса строительства, выдача разрешений на строительство и т.д.). Помимо этого, в него следует включить нормы, регламентирующие порядок подготовки задания на строительство, порядок проведения экспертизы проекта.

Единая система органов по организации строительства в рамках концепции Федерального закона «О строительстве в Российской Федерации» определяет возможность активного влияния на формирование сроков строительства. Например, если соглашением сторон промежуточные сроки отнесены к разряду существенных условий, то такие условия необходимо формировать с учетом графика поставки материалов и конструкций на строительную площадку.

Таким образом, в заключение можно еще раз подчеркнуть, что развитие законодательства отстает от темпов развития тех отношений, которое оно регулирует. Решения этой проблемы, в целом, можно достичь с помощью четкой организации юридического образования в вузах нашего государства следствием которого станет выпуск высококвалифицированных и компетентных юристов, способных наиболее полно и адекватно времени анализировать законодательство и давать собственные предложения по его совершенствованию.

Библиография

1. Законодательные, нормативные акты, документальные источники

1.1. Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30.11.1994 года № 51-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 18.12.2006 № 232-ФЗ)

1.2. Гражданский кодекс РФ. Часть вторая от 26.01.1996 года № 14-ФЗ (в ред Федеральных законов от 20.04.2007 № 53-ФЗ).

1.3. Гражданский кодекс РФ. Часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 03.06.2006 № 73-ФЗ).

1.4. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 года № 138-ФЗ (в ред. Федеральных законов от 26.12.2005 № 14-П).

1.5. Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.01 № 128-ФЗ (в редакции Федеральных законов от 6.12.2007 № 334-ФЗ).

1.6. Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальный вложений» от 25.01.99 с изменениями от 02.01.2000.

1.7. Федеральный закон «О защите прав потребителей» от 7.12.1992 № 2300-I (с изменениями от 25.10.2007г.).

...