Адвокат как представитель по гражданским делам в суде

Размещено на http: //www. allbest. ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФГАОУ ВПО «СЕВЕРО-КАВКАЗСКИЙ ФЕДЕРАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

КАФЕДРА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА И ПРОЦЕССА

КУРСОВАЯ РАБОТА

по дисциплине «Гражданское процессуальное право»

на тему: «Адвокат как представитель по гражданским делам в суде»

Выполнила: Селезнева Юлия Игоревна

Руководитель работы:

Михневич А.В., доцент кафедры

гражданского права и процесса

Ставрополь 2013

Содержание

Введение

1. Понятие, значение и субъекты представительства в гражданском процессе

1.1 Понятие и значение представительства в гражданском процессе

1.2 Субъекты представительства в гражданском процессе

2. Особенности участия адвоката в гражданском процессе

2.1 Особенности участия адвоката в гражданском процессе

2.2 Общая характеристика соглашения об оказании юридической помощи

Заключение

Список используемых источников

Введение

Согласно ст. 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав, свобод и законных интересов. Представительство в гражданском процессе призвано обеспечить реализацию права на судебную защиту. Само слово представительство (англ. representation) - правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности.

Актуальность темы исследования. Институт судебного (процессуального) представительства имеет свои истоки в римском праве. Его развитие происходило от полного неприятия в связи с принципом "Никто не может искать по закону от чужого имени" вплоть до возникновения особого сословия правозаступников. В римском праве правозаступники (профессиональные представители) не являлись процессуальными участниками дела, а приглашались в суд для оказания помощи, прежде всего суду, своими советами и речами. Тем самым вопрос о положении представителя в гражданском процессе, до сих пор являющийся дискуссионным. В связи с этим исследование деятельности представителя в современном гражданском процессе при осуществлении им защиты представляемых лиц, а также пределы осуществления этого права первоначально предполагают выяснение вопроса об основаниях возникновения судебного представительства, месте представителя в судебном процессе среди иных лиц, участвующих в деле, функциях представителя, а также формах и методах реализации полномочий представителя при осуществлении "чужого" по своей природе права на защиту. Право вести дело в суде через представителя принадлежит сторонам и другим участвующим в деле лицам, при этом гражданин вправе лично участвовать в процессе наряду со своим представителем. Иначе обстоит дело с участием в гражданском процессе адвоката. Профессиональные представители, обладающие необходимой квалификацией, выполняют важную социальную функцию: повышают правовую культуру общества и способствуют демократизации сферы юридической деятельности. Представители способствуют правильному применению законов, укреплению веры людей в справедливость и их защищенность в борьбе за восстановление своих прав. При этом они не только разъясняют права, но и учат бороться за свое право, и сами включаются в эту борьбу. Таким образом, эта важная функция, стоящая перед адвокатом, обусловила в нашей курсовой работе рассмотреть более детально и подробно его процессуальное положение и полномочия в отдельном разделе.

Объектом данной работы являются общественные отношения, возникающие, развивающиеся и прекращающиеся в процессе представительства в гражданском процессе.

Предметом являются нормы российского процессуального законодательства, регламентирующие представительство в гражданском процессе.

Цель данной курсовой работы является изучение института представительства в гражданском процессе.

Исходя из цели работы, можно выделить ряд задач, которые помогут нам достичь поставленной цели:

· рассмотреть понятие и значение представительства;

· определить на основе действующего законодательства основания возникновения, изменения и прекращения представительства;

· описать виды представительства;

· показать особенности участия адвоката в гражданском процессе.

Методологической основой курсовой работы являются общенаучный диалектический метод и отдельные частнонаучные методы: логический, сравнительно-правовой, исторический, формально-юридический, метод анализа научных концепций.

Исследование проблем процессуального представительства не является новой темой в науке гражданского процессуального права. Ей были посвящены многие работы выдающихся ученых-процессуалистов, в том числе участие адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве, исследовали многие ученые-юристы: Б.С. Антимонов, М.Ю. Барщевский, О.А. Бахарева, М.И. Брагинский, Д.Х. Валеев, Е.В. Васьковский, М.А. Викут, М.М. Винавер, А.А. Власов, И.М. Ильинская, Н.И. Казанцев, С. Крылов, Ю.Ф. Лубшев, Е.В. Салогубова, Е.Г. Тарло, А.Г. Торянников, М.К. Треушников и др.

Практическая значимость исследования заключается в том, что в современном гражданском процессе роль представительства значительно возросла. Граждане желают, чтобы их интересы в суде защищал квалифицированный представитель. Возрастающие потребности общества в квалифицированной юридической помощи связаны с появлением в судах новых категорий сложных в юридическом отношении дел, например с участием граждан, в хозяйственных обществах и товариществах, инвестиционных спорах, в том числе связанных с выпуском и обращением ценных бумаг, налоговых спорах и др., требующих высокой квалификации при их рассмотрении. В связи с этим возрастает значение участия в процессе представителей, обладающих специальными познаниями в области права: адвокатов, частнопрактикующих юристов и т.д. Важную роль в реализации данной конституционной гарантии права граждан на судебную защиту играет институт представительства, который является эффективным средством защиты прав гражданина.

Теоретическая значимость работы заключается в предложенных выводах, сделанных в результате исследования представительства как гражданского процессуального правоотношения.

Научная новизна исследования проявляется в том, что на основании комплексного теоретического и практического анализа в гражданском процессе уточняется определение понятий гражданского процессуального представительства как процессуального правоотношения, процессуальной деятельности и правового института.

1. Понятие, значение и субъекты представительства в гражданском процессе

1.1 Понятие и значение представительства в гражданском процессе

Институт представительства является важнейшим средством обеспечения реализации прав в сфере как материальных, так и процессуальных правоотношений. Представительство -- самостоятельный институт гражданско-процессуального права. Процессуальный закон не определяет понятия представительства. Следующее определение даётся В.В. Ярковым: «Процессуальное представительство как выполнение процессуальных действий одним лицом от имени и в интересах другого лица». Подобного рода определение, например, дается А. Ф. Козловым. По его мнению, судебное представительство в гражданском процессе - это процессуальная деятельность право- и дееспособных субъектов от имени и в защиту прав и охраняемых законом интересов сторон, третьих лиц, заявителей и иных заинтересованных по делу лиц. Сходное понятие представительства дает А. А. Добровольский, определяющий его как ведение дела в суде одним лицом в защиту и в интересах другого. Из дореволюционных процессуалистов следует отметить К.И. Малышева который указывал, что представительством является замена одного лица другим, когда представитель действует в процессе вместо представляемого, так что последствия его деятельности отражаются на этом представляемом лице. Определение процессуального представительства как процессуального правоотношения берет свое начало в предложенной в XIX веке О. Бюлловым концепции права как системы правоотношений. Эта концепция в короткий срок завоевала множество сторонников, в числе которых были известные русские цивилисты и процессуалисты, такие как А. X. Гольмстен, Е. В. Васьковский, Г. Ф. Шершеневич. Г. Ф. Шершеневич предложил следующее определение представительства в гражданском праве: «Представительство - есть отношение, в силу которого последствия сделок, совершенным одним лицом от имени другого, непосредственно переносятся на последнего». Применительно к гражданскому процессуальному представительству А. X. Гольмстен отмечал: «В гражданском процессе представитель есть лицо, осуществляющее процессуальные права другого от имени того, кому права эти принадлежат, и исполняющее процессуальные обязанности от имени того, на ком они лежат, и при том с тем, чтобы последствия его действий были отнесены на счет представляемого». И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкая пришли к выводу, что судебным представительством следует считать «отношение, в силу которого одно лицо выполняет процессуальные действия в пределах имеющихся у него полномочий от имени и в интересах другого лица (стороны, третьего лица, лица, заинтересованного в исходе дела) в целях оказания помощи суду, осуществляющему правосудие в вынесении законного и обоснованного судебного решения». М. С. Шакарян охарактеризовала судебное представительство как правоотношение, в силу которого одно лицо (судебный представитель) совершает процессуальные действия в пределах данных ему полномочий от имени и в интересах представляемого (стороны или третьего лица), вследствие чего непосредственно у последнего возникают права и обязанности. Определение представительства как правового отношения позволяет сосредоточить внимание на правах и обязанностях, возникающих в рамках процессуальных отношений. Традиционно считается, что в этих рамках возникают два вида отношений: между представителем и представляемым и между ними и судом. В первом случае представитель наделяется процессуальными полномочиями, во втором происходит допуск его судом к участию в процессе. По этой причине нельзя утверждать, что в рамках процессуального представительства имеют место только процессуальные отношения, обязательным субъектом которых является суд. Логичнее было бы разделить возникающие правоотношения на три вида: отношения между представителем и представляемым, в силу реализации которого представитель наделяется полномочием; правоотношение между представителем и судом в процессе совершения им процессуальных действий; правоотношение между представляемым и судом. В настоящее время трудно дать однозначный ответ, что же такое представительство в гражданском процессе, так как этот процессуальный институт объединяет, по сути, очень разные правовые явления. На наш взгляд, наиболее точное определение представительства в гражданском процессе дает В. М. Шерстюк, указывая не только на суть представительства, но и задачи, стоящие перед этим институтом гражданского процесса. В. М. Шерстюк характеризует судебное представительство как деятельность представителя в гражданском процессе, осуществляемую от имени представляемого с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушений в процессе и оказания суду содействия в осуществлении правосудия по гражданским делам. Исходя из определения, данного В.М. Шерстюком, можно обозначить главную задачу института представительства - оказание представляемому определенной правовой помощи в защите его субъективных прав и интересов, а также содействие суду в сборе и исследовании доказательств по существу возникшего спора и в постановлении законного и обоснованного судебного решения. В научной литературе выделяют и другие задачи представительства. Так, например Л.В. Туманова говорит о том, что наиболее обобщенно задачи гражданского представительства будут выглядеть следующим образом:

- обеспечение ведения дела в суде при невозможности личного участия в процессе (собственно представительство);

- восполнение недостающей дееспособности (законное представительство);

- обеспечение участия в суде юридических лиц;

- оказание квалифицированной юридической помощи;

- обеспечение дополнительных гарантий защиты прав в случаях, предусмотренных законом (общественное представительство);

- обеспечение принципа состязательности при неизвестности места пребывания ответчика (ст. 50 ГПК РФ).

Среди особенностей института представительства следует выделить то, что в отличие от стран классического состязательного процесса российскому представительству по-прежнему присущи некоторые специфические черты:

1. В российском гражданском процессе участие представителя необязательно. Согласно ст. 48 ГПК РФ граждане могут вести дела лично или через представителей;

2. В российском гражданском процессе представителем может быть дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела. По сравнению с предыдущим ГПК РСФСР, где представителем мог быть не только адвокат, но и лица, не обладающие юридическим образованием;

3. Ничто не мешает представляемому наравне с представителем принимать участие в судебном разбирательстве. Суд рассматривает их как две самостоятельные процессуальные фигуры.

Конечно, представительство в гражданском процессе имеет первостепенное значение. Наличие этого института является конституционной гарантией в деле защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. Статья 48 Конституции Российской Федерации устанавливает, что: "Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи". Правда, это правило по смыслу применимо к уголовному процессу. Из этого конституционного положения применительно к гражданскому процессу следует, что любой гражданин или организация, независимо от стадии рассмотрения дела, в том числе при рассмотрении дела в суде первой инстанции, в апелляционном производстве по обжалованию решений и определений мировых судей, при производстве в суде кассационной инстанции, при пересмотре вступивших в законную силу судебных постановлений в порядке надзора, имеет право на получение квалифицированной юридической помощи с помощью представителей.

Таким образом, рассмотрение процессуального представительства как правоотношения позволяет глубже изучить отдельные стороны судебного представительства, исследовать права и обязанности сторон этого правоотношения, помогает установить действительное положение представителя в процессе как субъекта одновременно публично-правовых и частноправовых отношений.

1.2 Субъекты представительства в гражданском процессе

Субъекты - неотъемлемая часть любой правовой конструкции. В отношениях представительства задействованы три субъекта, это: представляемый, представитель и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь через действия представителя. Субъектный состав представительства максимально широк, это и юридические лица, и граждане. В роли представляемого может выступать любой субъект гражданского права:

1. юридическое лицо;

2. гражданин независимо от состояния дееспособности.

Представителем же может быть не каждый, в первую очередь это должны быть граждане, обладающие полной право- и дееспособностью. Круг лиц, которые вправе выступать в качестве судебных представителей, определён в ст. 48 - 52 ГПК РФ. К их числу относятся дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК РФ. Лица, указанные в ст. 52 ГПК РФ (родители, усыновители, опекуны, попечители, доверительные управляющие и т.д.), имеют полномочия представителей в силу закона.

В ст. 49 ГПК РФ, по - новому, определён состав лиц, которые могут быть представителями в суде. Сформулированное в этой статье правило расширяет круг лиц, имеющих право выступать представителями в суде. Оно весьма демократично и в большей мере гарантирует конституционное право граждан на судебную защиту. По действующему ГПК РФ представителями в суде могут выступать все перечисленные ранее в ст. 44 ГПК РСФСР 1964 г. лица:

1. Адвокаты;

2. Работники государственных предприятий, учреждений, организаций, их объединений, других общественных организаций - по делам этих предприятий, учреждений и организаций;

3. Уполномоченные профессиональных союзов - по делам рабочих, служащих, а также других лиц, защита прав и интересов которых осуществляется профессиональными союзами;

4. Уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц;

5. Один из соучастников по поручению других соучастников (ст. 40 ГПК РФ);

6. Лица, допущенные судом, рассматривающим дело к представительству по данному делу.

Данный перечень не является исчерпывающим. В частности, представителями в суде могут выступать патентные поверенные, работники юридических фирм, оказывающих правовую помощь гражданам и организациям, в том числе путём ведения дел в суде. При наличии у них надлежащим образом оформленных полномочий на ведение дела эти лица допускаются судом к представительству. Из ст. 50 ГПК РФ следует, что адвокаты могут назначаться судом в качестве представителя для ведения дел в суде и в других случаях, установленных федеральным законом Вместе с тем закон определил и круг лиц, которые не могут участвовать в процессе в качестве судебных представителей. Статья 51 ГПК РФ очерчивает круг субъектов, которые не могут быть представителями в гражданском судопроизводстве, а именно:

· Судьи;

· Следователи;

· Прокуроры.

Причем процессуальный закон делает оговорку о том, что они не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей.

В процессуальной теории до сих пор уделялось мало внимания вопросу объема полномочий представителя. Полномочия судебных представителей на ведение дела в суде должны быть удостоверены в соответствии с определёнными требованиями, изложенными в законе. Согласно ГПК РФ судебный представитель обладает широким кругом полномочий. Поскольку судебные представители совершают процессуальные действия от имени и по поручению уполномочивших их лиц, то соответственно объем полномочий определяется процессуальным положением доверителя. Вместе с тем объем полномочий судебного представителя определяется и тем, какие именно из прав имеющихся у доверителя ему были переданы. Полномочия представителя дают ему право совершать в основном все процессуальные действия. Однако для совершения некоторых процессуальных действий требуются специальные полномочия от представляемого. В связи с этим в юридической литературе можно выделить общие и специальные полномочия. Общие полномочия - это такие процессуальные действия, которые вправе совершать любой представитель, выступая от имени доверителя, независимо от того, оговорены ли они в доверенности. К общим полномочиям представителя относятся: право представителя знакомиться с материалами дела; право делать выписки из материалов дела; право снимать копии; право заявлять отводы участникам процесса; право представлять доказательства; право участвовать в исследовании доказательств; право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам; право заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; право приводить доводы и высказывать соображения по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам; право возражать против ходатайств, доводов и соображений лиц, участвующих в деле и прочие. Являясь обязательными, эти полномочия подробно не перечисляются в уполномочивающих документах или даже не указываются вообще. Специальные полномочия - это такие полномочия, которые представитель вправе совершать только при указании на них в доверенности. Чтобы исключить между доверителем и представителем возникновение каких-либо недоразумений по поводу таких действий, полномочия на их совершение должны специально оговариваться в уполномочивающем документе. Согласно ст. 54 ГПК РФ к специальным полномочиям относятся: подписание искового заявления и предъявление его в суд; передача спора на рассмотрение третейского суда; предъявление встречного иска; полный или частичный отказ от исковых требований; признание иска, изменение основания или предмета иска; уменьшение размера исковых требований; заключение мирового соглашения; передача полномочий другому лицу (передоверие); обжалование постановления суда; предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. Особое положение занимают законные представители по сравнению с другими представителями. Они вправе совершать все те процессуальные действия, которые могли бы осуществлять в процессе сами представляемые, если бы они обладали процессуальной дееспособностью. Законные представители вправе самостоятельно совершать без особых на то полномочий распорядительные действия, такие как отказ от иска, признание иска. Однако в некоторых случаях они обязаны соблюдать ограничения, установленные в материальном праве (ч. 3 ст. 52 ГПК) и связанные с распоряжением имуществом представляемого. Например, опекун недееспособного не имеет права без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, по сдаче его в наем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог. Опекун не может совершать сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, а также любые сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного (п. 2 ст. 37 ГК).

Особое место как представитель в гражданском судопроизводстве адвокат занимает в силу ряда объективных и субъективных факторов: профессионализма и компетентности; организационно-правового и процессуального статусов; выполняемых ролевых функций и их публично-правового характера; широты и полноты представленных полномочий; нравственной и психологической подготовленности к выполнению своих обязанностей; ответственности за качество, своевременность и полноту выполнения профессионального долга. Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел.

Таким образом, в качестве судебного представителя в гражданском процессе, согласно действующему Гражданско-процессуальному Кодексу РФ, может выступать любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в суда, за исключением тех категорий граждан, которые прямо названы в законе.

2. Особенности участия адвоката в гражданском процессе

2.1 Особенности участия адвоката в гражданском процессе

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые - его статусом как субъекта, участника гражданского процесса. Новое российское законодательство дает ответ на вопрос о том, кто есть адвокат. "Адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность", - гласит ч. 1 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре (далее - Закон об адвокатуре). В данной норме закреплены два важных требования, связанные с личностью и профессионализмом адвоката. С одной стороны, он должен быть профессионально образован, подготовлен к выполнению своих публично-правовых ролей, в том числе и такой, как представительство в гражданском судопроизводстве. С другой стороны, данное обстоятельство позволяет соответствующему лицу приобрести статус адвоката, дающий право осуществлять адвокатскую деятельность, естественно, и по гражданским делам. В совокупности рассматриваемые личностные и профессиональные качества выделяют адвоката из среды субъектов, по закону имеющих право быть представителями сторон, третьих лиц в гражданском процессе.

И еще одно важное качество, отличающее адвоката от иных лиц, которым закон предоставляет возможность осуществлять представительство: адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Особым образом эта публично-правовая роль адвоката проявляется в его деятельности по представительству по гражданским делам, где он зависит от доверителя как его процессуальный представитель, но сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам. При этом адвокат-представитель действует в соответствии с законом, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь принципами и нормами адвокатской этики. Очерченные ГПК Российской Федерации роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. ст. 2, 45, 50 ГПК Российской Федерации). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

Статья 35 ГПК Российской Федерации содержит примерный перечень субъективных процессуальных прав, предоставленных лицам, участвующим в гражданском судопроизводстве. Вместе с тем стороны могут иметь и иные, диспозитивные, права, которые представители могут иметь или не иметь в зависимости от вида представительства и воли представляемого. Например, такие права, как: обратиться в суд за судебной защитой, предъявить встречный иск; заключить мировое соглашение; требовать принятия мер по обеспечению иска; требовать возмещения убытков, причиненных обеспечением иска; требовать соединения или разъединения нескольких исковых требований; участвовать в предварительном судебном заседании; право отказаться от иска или уменьшить размер исковых требований; изменить основания исковых требований; право на возмещение судебных расходов, связанных с рассмотрением гражданского дела; возмещение расходов на оплату услуг представителя и другие. Весь комплекс перечисленных процессуальных прав адвокат-представитель реализует в процессуальной форме, установленной законодательством. Причем делает это на различных стадиях гражданского судопроизводства, но непременно в его рамках. Многие ученые настаивают на наличии права адвоката-представителя для выполнения своих ролевых функций в гражданском судопроизводстве использовать и непроцессуальную форму оказания юридической помощи. Последняя по отношению к процессуальной форме оказания юридической помощи носит вспомогательный характер, может предшествовать либо сопутствовать процессуальным формам. В российской юриспруденции непроцессуальную деятельность адвоката-представителя обычно именуют как деятельность на досудебной стадии, включая в нее консультации доверителя, советы, беседы. Кроме того, название рассматриваемой деятельности правильнее указывать как "непроцессуальная деятельность", так как именно оно отражает сущность и отличие ее от процессуальной деятельности. Именно непроцессуальная деятельность так и именуется в науке, но применительно лишь к деятельности защитника-адвоката.

Согласно ст. 50 ГПК РФ суд назначает адвоката в качестве представителя в случае:

1) отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно;

2) в других предусмотренных федеральным законом случаях.

Статья 119 ГПК РФ устанавливает, что "при неизвестности места пребывания ответчика суд приступает к рассмотрению дела после поступления в суд сведений об этом с последнего известного места жительства ответчика". Местом жительства, в соответствии со ст. 20 ГК РФ, признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Назначение судом адвоката представителем такого ответчика призвано обеспечить его право на судебную защиту, гарантированное ст. 46 Конституции РФ, и осуществление гражданского судопроизводства на условиях состязательности и равноправия сторон, как того требуют ст. 123 Конституции РФ и ст. 12 ГПК РФ. При несоблюдении данной нормы закона решение суда может быть признано недействительным.

Оказывая юридическую помощь, адвокат:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов, в исполнительном производстве;

4) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств;

5) оказывает иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом.

Представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом.

Полномочия адвоката определены ст. 6 Закона об адвокатуре. Установлено, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ. В гражданском производстве адвокат представляет интересы доверителя на основании доверенности. В гражданском процессе п. 5 ст. 53 ГПК РФ прямо предписывает, что право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. В свою очередь, ст. 54 ГПК РФ устанавливает, что представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия (п. 1 ст. 35 ГПК РФ). Исключение составляют перечисленные в ней специальные полномочия, которые должны быть специально оговорены в доверенности, выдаваемой представляемым лицом.

Адвокат вправе

ь собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;

ь опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

ь собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ;

ь привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

ь беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период содержания доверителя под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

ь фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

ь совершать иные действия, не противоречащие законодательству РФ.

Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он: имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика; является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

6) отказаться от принятой на себя защиты.

Назначенный судом адвокат должен представлять интересы ответчика, руководствуясь предписаниями Закона об адвокатуре. В частности, в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 7 адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Кроме случая отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, есть и другие ситуации, при которых необходимо назначение адвоката судом. Так, в соответствии со ст. 48 Закона РФ от 2 июля 1992 г. № 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", при рассмотрении жалобы на действия медицинских работников, иных специалистов, работников социального обеспечения и образования, а также врачебных комиссий, ущемляющие права и законные интересы граждан при оказании им психиатрической помощи, обязательно участие представителя лица, чьи права и законные интересы нарушены. Следовательно, если у этого лица отсутствует представитель, в том числе законный, и это лицо не выражает намерение иметь по делу своего представителя, здесь суд назначает адвоката в качестве представителя указанного лица. А все расходы, связанные с участием адвоката в рассмотрении жалобы, в данном случае несет государство.

Таким образом, защищая права своих доверителей, реализуя тем самым профессиональную функцию, адвокаты-представители содействуют защите прав человека и основных свобод, признанных российским и международным правом, действуют независимо и добросовестно в соответствии с законом и нормами корпоративной этики, повышают роль и авторитет адвокатуры как института гражданского общества.

2.2 Общая характеристика соглашения об оказании юридической помощи

Договор принято анализировать, начиная с уточнения его квалифицирующих признаков, таких как предмет договора, его субъектный состав, цель заключения договора и др. Выявление отличительных признаков конкретного договора позволяет установить место данного договора в системе обязательственного права. По нашему мнению, предложенную выше схему следует применить и для анализа соглашения об оказании юридической помощи.

Юридическую помощь в литературе определяют как осуществляемое средствами юридического характера адресное невластное профессиональное и организованное содействие реализации прав и свобод личности в целях преодоления проблемной правовой ситуации и максимально благоприятного удовлетворения ее индивидуальных интересов. Следовательно, с точки зрения правовой цели обязательства, т.е. того результата, к которому стремятся стороны, договор об оказании юридической помощи следует отнести к группе договорных обязательств по выполнению работ и оказанию услуг.

Чаще всего юридическая помощь по своей сути представляет собой услугу без передачи доверителю овеществленного результата (за исключением случаев составления адвокатом различных юридических заключений, заявлений, запросов и т.п.). В случае, когда лицо нуждается в защите своих прав и интересов, ему необходима именно помощь и юридическая поддержка со стороны адвоката. Однако следует отметить, что, по сути, адвокат в процессе выполнения поручения доверителя практически всегда преследует достижение определенного нематериального результата оказания юридической помощи, получение определенного блага для доверителя: вынесение судебного решения о присуждении имущества, назначение пенсий или пособий, вынесение оправдательного приговора. В то же время говорить о том, что предметом оказания юридической помощи является именно конкретный результат, не следует, поскольку достижение этого результата не зависит только от воли и способностей адвоката, например, вынесение судебного решения по конкретному делу находится исключительно в компетенции суда. На наш взгляд, следует согласиться с замечанием А.В. Клигмана относительно того, что сами по себе юридические действия адвоката в процессе выполнения поручения не создают материально-правовых последствий. Адвокат же может повлиять на решение суда исключительно путем убеждения его в правильности и обоснованности представленной им позиции. Встречаются случаи, когда стороны сознательно не включают в предмет соглашения об оказании юридической помощи обязанность адвоката добиться определенного положительного результата.

В частности, адвокат не имеет права давать обещание положительного результата по любому делу, а не только по которому сложно спрогнозировать позицию суда, или при принятии поручения доверителя лишь на стадии кассационного или надзорного обжалования, когда затруднено представление новых доказательств. Но даже в тех случаях, когда оказываемая юридическая помощь предполагает передачу доверителю определенного овеществленного результата (составление проектов договоров, завещаний, юридических заключений), он характеризуется строго индивидуальной предназначенностью для конкретного заказчика и крайне редко способен к вовлечению в гражданский оборот в качестве товара. Однако это не мешает адвокату иметь в наличии типовые формы наиболее часто подготавливаемых им для доверителей документов с тем, чтобы в дальнейшем адаптировать такую типовую форму под конкретные потребности доверителя. В данной ситуации можно говорить если не о моментальной потребляемости услуги адвоката, то, по крайней мере, о таком благе, которое потребляется доверителем однократно и не имеет какой-либо остаточной стоимости.

Долгое время основной особенностью услуг выступала негарантированность результата. Как отмечал А.В. Клигман, если порученное дело ведется должным образом, считается, что адвокат выполняет принятое на себя обязательство, хотя бы ожидаемый эффект не наступил. Кроме того, с точки зрения отношений между адвокатом и доверителем для доверителя недопустимо требовать от поверенного безусловного результата, а для адвоката - гарантировать достижение такового. В то же время Закон об адвокатуре РФ не запрещает адвокату давать доверителю гарантии результата оказанной юридической помощи. Основываясь на этом, адвокаты нередко обещают доверителю достижение определенного положительного эффекта по результату рассмотрения дела судом. Между тем это является прямым нарушением профессиональных стандартов профессии адвоката, поскольку п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката предусматривает, что адвокат не вправе давать доверителю обещания положительного результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно свидетельствовать о том, что адвокат для достижения этой цели намерен воспользоваться другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей. Однако адвокаты в погоне за финансовой выгодой нередко нарушают указанный запрет <6>. Так, по одному из дисциплинарных дел, рассмотренных Советом Адвокатской палаты Республики Татарстан, было установлено, что адвокат Ч. обещала родственникам осужденного К. добиться снижения наказания, используя связи среди своих знакомых в прокуратуре, запросив за это 1000000 руб. Совет Адвокатской палаты Республики Татарстан указал на недопустимость нарушения п. 2 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката, статус адвоката Ч. был прекращен.

Основной особенностью предмета соглашения об оказании юридической помощи выступает цель оказания юридической помощи - защита прав и интересов доверителя. Исходя из этого, можно отнести соглашение об оказании юридической помощи к каузальным договорам. Как отмечает Р.Г. Мельниченко, это может быть как прямое (в форме судебного представительства), так и опосредованное (в виде консультирования, составления процессуальных и иных документов) участие адвоката в разрешении юридического конфликта с участием доверителя. В науке понятие "юридическая помощь" трактуется довольно широко, как и круг субъектов, задействованных в ее оказании. Например, юридическая помощь в виде разъяснения содержания правовых норм предоставляется не только адвокатами или другими частнопрактикующими юристами, но и нотариусами при совершении нотариальных действий, отдельными государственными или муниципальными органами и должностными лицами. Для целей настоящего исследования уточним, что под случаями оказания юридической помощи в дальнейшем будут пониматься случаи, когда обращение к адвокату обусловлено нарушением или оспариванием прав или законных интересов доверителя, либо предъявлением к нему каких-либо юридических требований или обвинений - гражданского иска, обвинения в совершении преступления и т.п.

Большая часть адвокатского сообщества искренне считает свою деятельность помощью, а не услугой, сопоставляя ее по значимости лишь с врачебной. Однако в отношении деятельности адвоката вопрос о том, в каких случаях мы имеем дело не просто с правовой услугой, а именно с оказанием помощи нуждающемуся, приобретает практическое значение лишь тогда, когда выясняется наличие оснований для получения бесплатной юридической помощи. Согласно ст. 44 Закона об адвокатуре РФ порядок проверки нуждаемости лица в получении бесплатной юридической помощи устанавливается адвокатскими палатами субъектов РФ. Так, в соответствии с Порядком оказания юридической помощи отдельным категориям граждан РФ на территории Московской области и компенсации расходов, связанных с ее оказанием, граждане, которые вправе получать бесплатную юридическую помощь, обязаны представить документы, подтверждающие нуждаемость.

Что касается оказания юридической помощи по возмездному договору, то здесь действительная нуждаемость заказчика в услуге представляется юридически безразличным обстоятельством, которое никоим образом не сказывается на правовом режиме предоставления помощи.

Необходимо отметить, что в научных исследованиях, опубликованных до принятия Закона об адвокатуре РФ, а также в судебной практике деятельность по оказанию юридической помощи относили к услугам фактического характера, в противоположность услугам юридического характера, урегулированным в гл. 49, 51 и 52 ГК РФ (поручение, комиссия и агентирование). Отличительной особенностью перечисленных договоров считается появление в результате их исполнения нового гражданского правоотношения с участием представляемого лица (доверителя, комитента, принципала), поскольку обязанности исполнителя в большинстве случаев сводятся к заключению сделки в интересах представляемого лица. Действия адвоката при оказании юридической помощи, например в процессе судебного разбирательства, свойствами гражданско-правовой сделки не обладают.

Юридическая помощь, оказываемая адвокатами, традиционно включала и включает в себя правозаступничество и судебное представительство, т.е. любые виды юридической помощи. Между тем процесс оказания юридической помощи разнообразен: он может включать в себя совершение как юридических, так и фактических действий характер действий здесь не имеет такого принципиального значения, как при поручении или комиссии. Объединяющим началом выступает цель совершаемых действий (деятельности) - обеспечение защиты прав и интересов доверителя. Поэтому вполне корректно наименование таких услуг правовыми (юридическими) и отнесение их к институту возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).

В то же время действия фактического характера в структуре оказания юридической помощи не носят определяющего характера. Правило п. 2 ст. 779 ГК РФ о том, что нормы гл. 39 ГК РФ не применяются к услугам, предусмотренным гл. 49, 51 ГК РФ, не означает, что соглашение об оказании юридической помощи не может регулироваться гл. 39 ГК РФ. Указанную норму можно интерпретировать следующим образом: совершение юридических действий одного лица в интересах другого не регулируется гл. 39 ГК РФ - данные действия адвоката от имени доверителя регулируются нормами гл. 10 и гл. 49 ГК РФ. Как справедливо указывает М.В. Кратенко, для урегулирования отношений по представительству интересов клиента в суде достаточно было бы общих положений ГК РФ о представительстве (гл. 10) и положений ГПК РФ (АПК РФ) о судебных представителях, если бы некоторые правила о совершении представительских действий и их последствиях не находились в гл. 49 ГК РФ (ст. ст. 973, 974, 976). Именно по причине того, что правила о представительстве содержатся и в гл. 10 ГК РФ, и в гл. 49 ГК РФ, обусловлена необходимость регулирования отношений по оказанию юридической помощи нормами о поручении, помимо норм о возмездном оказании услуг.

Соглашение об оказании юридической помощи также является возмездным в силу положений ст. 781 ГК РФ и подп. 3 п. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре РФ. Безвозмездные услуги, кроме прямо предусмотренных законом исключений (отдельные случаи безвозмездного хранения, поручения, доверительного управления), обычно не включают в предмет гражданско-правового регулирования. Возможны случаи, когда доверитель, первоначально связанный обязательством выплатить вознаграждение за выполненное поручение, впоследствии освобождается адвокатом от данной обязанности. Но и здесь можно говорить о наличии именно договора возмездного оказания услуг с последующим прекращением обязательства поручителя по уплате вознаграждения посредством прощения долга (ст. 415 ГК РФ).

Необходимо отметить, что термин "бесплатно", используемый в законодательстве (бесплатная медицинская помощь, бесплатное предоставление жилища, бесплатная юридическая помощь), не является синонимом "безвозмездно" по отношению к лицу, которое бесплатно предоставляет определенное благо. В подобных случаях затраты на оказание услуги или передачу имущества, предоставленные гражданину бесплатно, возмещаются лицу, предоставившему имущество или оказавшему услугу за счет средств бюджета или специальных фондов.

Действующее законодательство предусматривает несколько случаев оказания гражданам бесплатной юридической помощи адвокатами: ст. 20 Федерального закона Российской Федерации от 21 ноября 2011 г. N 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" (далее - Закон о бесплатной юридической помощи) и процессуальным законодательством (ст. 50 ГПК РФ, ст. 50 УПК РФ) предусмотрено несколько случаев оказания адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам. Право на бесплатную юридическую помощь имеют: инвалиды I и II группы; дети-инвалиды, дети-сироты, дети, оставшиеся без попечения родителей; граждане, признанные судом недееспособными, и др. В вышеуказанных случаях адвокат не выполняет поручение безвозмездно, он получает вознаграждение не от лица, которому он оказывает юридическую помощь, а за счет средств бюджета субъекта РФ (п. 2 ст. 29 Закона о бесплатной юридической помощи) либо за счет средств федерального бюджета (в случае, если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда в соответствии со ст. 50 УПК РФ).

Необходимо отметить, что в соответствии с п. 6 ст. 18 Закона о бесплатной юридической помощи бесплатная юридическая помощь гражданам оказывается адвокатами, участвующими в государственной системе бесплатной юридической помощи на основании соглашения, заключаемого в соответствии с требованиями ст. 25 Закона об адвокатуре РФ. Данное требование представляется вполне логичным и обоснованным и для адвоката, и для доверителя: в случае возникновения каких-либо разногласий из соглашения можно будет установить данные о характере поручения, а также об объеме необходимой юридической помощи.

Следует отметить, что, несмотря на то что юридическая помощь в данном случае оказывается бесплатно, соглашение адвоката с доверителем не становится "неполноценным" или факультативным, напротив, адвокат должен выполнять обязанности по данному соглашению так же, как и по другим поручениям, за исполнение которых он получает вознаграждение в обычном порядке.

Анализируя случаи, когда оплата по соглашению об оказании юридической помощи осуществляется не тем лицом, которому данная помощь оказывается, необходимо разграничивать две внешне сходные ситуации: 1) когда адвокат получает оплату за свои услуги не от лица, которому будет оказана помощь, а, например, от его близких (супруга, родственников, друзей и т.п.) в размере, определенном соглашением об оказании юридической помощи; 2) когда оплата услуг адвоката производится за счет бюджетных средств и в предусмотренном законом порядке. Если первый способ оплаты юридической помощи вполне соответствует признакам гражданского правоотношения, то второй является характерным для отрасли социального обеспечения.

Соглашение об оказании юридической помощи является двусторонне обязывающим, синаллагматическим: обязанность доверителя (выплатить адвокату гонорар) обусловливается встречной обязанностью адвоката (предоставить доверителю юридическую помощь). Это означает, что каждая из сторон обязана к исполнению только до тех пор, пока исполнение встречного требования остается возможным, так что потребовать предоставления от другой стороны можно, лишь исполнив свое (или, по крайней мере, приступив к исполнению). Кроме того, сторонам заранее известен объем предоставления по договору, как в части объема оказываемой юридической помощи, так и в части выплачиваемого юристу вознаграждения. Исключение составляют договоры абонементного юридического обслуживания, где заранее неизвестно, в каком объеме заказчику потребуется содействие адвоката и в какой мере внесенная абонентская плата будет реально отработана, а также случаи установления в соглашении об оказании юридической помощи почасовой оплаты труда адвоката.