Гражданско-правовое положение акционерных обществ

В случае неполной оплаты в указанные сроки акция поступает в распоряжение общества, о чем в реестре акционеров общества делается соответствующая запись. Деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акции по истечении установленного срока, не возвращаются.

Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, поступившие в распоряжении общества, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их поступления в распоряжение общества, в противном случае общее собрание акционеров принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.

В уставе общества могут быть положения, касающихся порядка формирования различных фондов. Создание резервного фонда - это обязанность общества. Согласно ст. 36 Закона «Об акционерных обществах» резервный фонд создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15% его уставного капитала.

Резервный фонд предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей резервный фонд не может быть использован.

Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Формирование такого фонда представляет особый интерес для акционеров и работников, поскольку его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых его акционерами для последующего размещения среди работников общества.

В Законе об акционерных обществах имеется норма (п. 4 ст. 35 Закона): если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, установленной законодательством, общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Если же решение об уменьшении уставного капитала общества или ликвидации общества не было принято, его акционеры, кредиторы, а также органы, уполномоченные государством, вправе требовать ликвидации общества в судебном порядке. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях.

Решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций акционерам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, а также могут быть определены иные условия размещения.

Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества. Акционерное общество. Семинар для юристов- Бишкек, 25-27 ноября 2010 Сумма, на которую увеличивается уставной капитал общества за счет имущества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Увеличение уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25% голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми актами Кыргызской Республики о приватизации в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться в течение срока закрепления только в случае, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования. Общество вправе, а в определенных случаях обязано уменьшить свой уставный капитал.

Уставной капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об «Об акционерных обществах». Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Общество не вправе уменьшать свой уставной капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров. Басин Ю.Г. Юридические лица по Гражданскому кодексу Республики Казахстан. - Алматы -2011.

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере кредиторов общества, а также опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества, осуществляется при наличии доказательств уведомления кредиторов.

2.2 Органы управления акционерного общества

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Собрание - волеобразующий орган; при этом Закон регламентирует отдельные аспекты, касающиеся формирования и выражения этим органом воли (которая рассматривается как воля общества). Так, собрание может принять к своему рассмотрению только те вопросы, которые названы в Законе «Об акционерных обществах» (это установлено п. 3 ст. 48 Закона); повестка дня собрания разрабатывается и утверждается советом директоров, причем в соответствии с п. 6 ст. 49 Закона общее собрание акционеров не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня; некоторые вопросы собрание компетентно решать исключительно по предложению совета директоров (иное может быть установлено уставом общества) в соответствии с п. 3 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах». Кроме того, собрание не имеет права пересматривать решения, принятые в рамках компетенции советом директоров либо исполнительным органом общества.

Собрание состоит из акционеров, обладающих как обыкновенными, так и привилегированными акциями (из последних - только в случаях, указанных в Законе, например при принятии решений о реорганизации и ликвидации общества.

Посредством голосования на общем собрании акционеры реализуют свое корпоративное право на участие в управлении. Цель общего собрания - формирование воли общества; совет директоров и исполнительный орган общества осуществляют реализацию этой воли.

Общее собрание не функционирует постоянно. Закон предусматривает два типа общих собраний - годовое (очередное) и внеочередное. Годовое собрание должно быть обязательно проведено. Эти сроки устанавливаются уставом с определенными ограничениями - не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. Представляется, что из этих сроков следует исходить и в случаях, когда устав не содержит каких-либо положений о сроке проведения годового собрания. Арабаев Ч.И. Гражданское право Кыргызской Республики /Учебник - Бишкек- 2004.

Вопрос о повестке дня годового общего собрания решается особым образом. С одной стороны, оно может рассматривать любой вопрос, отнесенный к его компетенции (в соответствии с решением совета директоров), с другой - ряд вопросов на этом собрании должен быть рассмотрен обязательно. Это следующие вопросы:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества - члены этого органа избираются на срок до следующего годового общего собрания; если оно не состоится, то в соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 66 Закона полномочия совета директоров прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву, проведению общего собрания акционеров;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества;

- распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года - вопрос об объявлении и выплате дивидендов рассматривается в ст. 42 Закона «Об акционерных обществах»; последствия непринятия соответствующего решения по привилегированным акциям установлены п. 5 ст. 32 Закона «Об акционерных обществах».

Таким образом, в результате принятых общим собранием решений формируется его оценка деятельности исполнительных органов, подводятся итоги функционирования общества в течение года. Внеочередными являются собрания, проводимые помимо годового; их созыв не обязателен. Инициатива в проведении внеочередного собрания может исходить от совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования; вопросы сроков и порядка проведения внеочередного собрания решаются ст. 55 Закона «Об акционерных обществах».

Закон «Об акционерных обществах» не предъявляет обязательных требований к повестке дня внеочередного общего собрания, из этого следует, что на нем могут быть рассмотрены любые вопросы, в том числе и названные в числе обязательных для рассмотрения годовым общим собранием.

Статья 48 Закона «Об акционерных обществах» посвящена регламентации компетенции общего собрания акционеров; ее нормы перечисляют вопросы исключительной компетенции этого органа, а также устанавливают наиболее общие параметры применения соответствующих положений (отметим, что термин «исключительная компетенция» новая редакция Закона не сохраняет). Перечень вопросов, относящихся к компетенции общего собрания, не является исчерпывающим - как сказано в подп. 20 п. 1 статьи 48, общее собрание может решать иные вопросы, предусмотренные Законом «Об акционерных обществах».

Эта норма дополняется нормой п. 3 комментируемой статьи, которая содержит прямой запрет рассмотрения и принятия решений общим собранием по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом «Об акционерных обществах». Из этого следует, что любое подобное решение и все, совершенные на его основании действия, не будут иметь юридической силы.

В качестве примера решений, принятие которых отнесено к компетенции общего собрания, можно привести нормы п. 2 ст. 33, п. п. 3, 4 ст. 39, п. 3 ст. 85 Закона «Об акционерных обществах»и др. Статья 64 Закона «Об акционерных обществах»регламентирует общие положения, касающиеся статуса одного из органов общества - совета директоров. В гражданском праве термины "совет директоров" и "наблюдательный совет" используются как синонимы. Гражданское право / Учебник под ред. С.П.Гришаева- Москва- 2003.

Таким образом, по общему правилу в АО принята трехзвенная система управления. Компетенция совета директоров подробно определена в ст. 65 Закона «Об акционерных обществах» (следует отметить, что перечень вопросов компетенции не является исчерпывающим); данный орган имеет контрольные, управленческие полномочия, осуществляет планирование деятельности общества, реализует волю высшего органа общества - общего собрания, при этом в силу п. 3 ст. 48 Закона «Об акционерных обществах» общее собрание не имеет права рассматривать и принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции совета директоров.

Основной функцией совета директоров является осуществление общего руководства деятельностью общества. Компетенция данного органа ограничена компетенцией общего собрания: совет директоров не вправе принимать к рассмотрению и принимать решения по вопросам, которые в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» отнесены к ведению общего собрания. Эти вопросы названы в ст. 48 Закона «Об акционерных обществах»; при этом следует учитывать, что некоторые положения ст. 48 Закона допускают передачу (на основании указания в уставе) некоторых вопросов компетенции общего собрания на рассмотрение совета директоров (например, подпункты 6, 8 п. 1 ст. 48 Закона). Кроме того, некоторые вопросы совет директоров может решать одновременно с общим собранием, например, в силу п. 3 ст. 85 Закона «Об акционерных обществах» как общее собрание, так и совет директоров имеют право в любое время инициировать проведение проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности общества.

Поскольку одним из параметров компетенции совета директоров является организация общих собраний (принятие решения о созыве собрания, определение повестки дня собрания - подпункты 2, 3 ч. 2 п. 1 ст. 65 Закона «Об акционерных обществах»), то в отсутствие совета директоров необходимо определить, какое лицо либо орган решают указанные вопросы. Ч. 2 п. 1 комментируемой статьи содержит императивное указание на то, что положение о лице либо органе, к компетенции которых относится решение вопросов о проведении общего собрания и об утверждении его повестки дня, должны содержаться в уставе общества. При этом Закон не содержит указания на какие-либо ограничивающие параметры, что влечет проблемы на практике, в частности, нет ответа на вопрос о том, может ли устав предоставлять указанное право самому общему собранию? В качестве аргументации отрицательного ответа на этот вопрос можно привести норму п. 6 ст. 49 Закона, в соответствии с которой общее собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня, а также изменять повестку дня. Контраргументы могут быть следующие:

- в комментируемой статье не рассматривается вопрос о выходе за пределы повестки дня и об изменении повестки дня, а говорится о субъекте, эту повестку дня разрабатывающем (если в соответствии с уставом это само общее собрание);

- нормы комментируемой статьи, касающиеся АО без советов директоров, могут рассматриваться как регламентирующие специальную ситуацию, не охватываемую общими положениями п. 6 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах».

Очевидно, что указание на общее собрание как орган, исполняющий все функции совета директоров (в том числе по организации собрания), далеко не всегда оправданно. Однако возможны ситуации, когда в качестве указанных субъектов названо несколько органов, в т.ч. общее собрание.

Ряд проблем, возникающих в АО, не имеющих совета директоров, связан с ответом на вопрос о соотношении норм комментируемой статьи и иных норм Закона. В частности, рассмотрим проблему соотношения с нормами ст. 55 Закона (которая предоставляет право инициировать созыв собрания, а в некоторых случаях и провести его помимо совета директоров ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества, акционерам - владельцам не менее чем 10% голосующих акций общества). Может ли в уставе быть указан иной орган, имеющий право в отсутствие совета директоров инициировать общее собрание? Ответ на этот вопрос представляется положительным - например, устав может содержать указание на единоличный исполнительный орган. Далее возникает вопрос: имеют ли право лица, указанные в п. 1 ст. 55 Закона, обращаться к этому органу с требованием провести собрание, а также в соответствии с п. 8 ст. 55 Закона «Об акционерных обществах» проводить собрание самостоятельно? С одной стороны, на этот вопрос можно ответить положительно, т.к. орган или лицо, указанные в уставе, будут исполнять функции совета директоров, с другой стороны, из буквального толкования рассмотренных норм Закона положительный ответ на поставленные вопросы не следует.

Еще одна проблема - соотношение норм статьи 55 Закона «Об акционерных обществах» и п. 3 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах», в котором сказано, что по некоторым вопросам решения собрания могут быть приняты только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества.

Представляется, что если устав содержит указание на какой-либо орган либо лицо, уполномоченные инициировать названные в п. 3 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах» решения, то эти положения устава должны распространяться и на случаи отсутствия совета директоров; если же устав подобных указаний не содержит, то инициировать решение названных вопросов может субъект, формирующий повестку дня (отметим, что по данным вопросам возможна аргументация и иных позиций).

Закон может содержать прямое указание на то, какой именно орган осуществляет определенные функции в отсутствие совета директоров. Так, в п. 4 ст. 88 Закона «Об акционерных обществах» установлено, что годовой отчет общества предварительно утверждается советом директоров, а в случае его отсутствия - лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества.

Общее собрание определяет и размер выплат (вознаграждения, компенсации), при этом Закон каких-либо параметров определения объема выплат не содержит, т.е. общее собрание может принять решение о компенсации расходов в меньшем объеме, нежели они реально понесены.

Вопрос о вознаграждении членам совета директоров особенно актуален, если речь идет о профессиональном исполнении ими своих обязанностей. При необходимости привлечь высококвалифицированных управленцев общее собрание может утвердить размер вознаграждения, исходя из которого с членами совета директоров будут заключаться договоры (по своей сути это договоры об оказании услуг). Отметим, что заключение договора не является обязательным и далеко не всегда используется на практике, особенно если членами совета директоров являются сотрудники АО (в такой ситуации вопросы, касающиеся вознаграждения и компенсации расходов, могут быть решены трудовым договором).

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 закона «Об акционерных обществах»;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с Законом «Об акционерных обществах»это отнесено к его компетенции;

6) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах»;

7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах»;

8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах»;

9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

10) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

12) использование резервного фонда и иных фондов общества;

13) утверждение внутренних документов общества;

14) создание филиалов и открытие представительств общества;

15) одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах»;

16) одобрение сделок, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах»;

17) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

18) иные вопросы, предусмотренные Законом «Об акционерных обществах».

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества. Иные вопросы, решения по которым полномочен выносить совет директоров, могут быть названы, во-первых, Законом «Об акционерных обществах», во-вторых, уставом общества.

В качестве примера вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров Законом, можно привести следующее: предложение общему собранию о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации либо управляющему - в силу ч. 3 п. 1 ст. 69 Законом «Об акционерных обществах» без предложения совета директоров общее собрание не вправе принять указанное решение.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом «Об акционерных обществах» и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные пунктом 1 статьи 47 Закона «Об акционерных обществах», полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью общества. Единоличный исполнительный орган - это директор, генеральный директор (не исключены и другие его наименования, например, председатель правления, президент); коллегиальный исполнительный орган - правление, дирекция (не исключены и другие его наименования). Исполнительные органы подчиняются общему собранию и совету директоров, которые осуществляют их избрание, отстранение и контроль за их деятельностью.

Основная цель деятельности исполнительных органов общества - организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Гражданское право / Учебник. В 2-х т. /Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд. т. I.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В АО может быть принята одна из двух систем построения исполнительных органов:

- только единоличный исполнительный орган;

- единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

Представляется, что на практике нередко является целесообразным и оправданным наличие только коллегиального исполнительного органа, например в ситуациях, когда учредители (участники) не хотят допустить ситуацию, чтобы кто-либо действовал от имени АО без доверенности.

Структура и компетенция органов управления АО, а также порядок принятия ими решений должны быть предусмотрены (в соответствии с ч. 8 п. 3 ст. 11 Закона «Об акционерных обществах») уставом общества. Таким образом, в уставе должно быть сказано, какая система построения исполнительных органов принята в данном АО. Если предусматривается образование как единоличного, так и коллегиального исполнительного органа, то в уставе общества в обязательном порядке должно быть предусмотрено, какова компетенция коллегиального органа. Следует отметить, что ранее действовавшая редакция данной нормы предписывала, что в уставе должна быть указана компетенция каждого из органов - как единоличного, так и коллегиального; в настоящее время компетенцию единоличного исполнительного органа описывать в уставе нет необходимости.

Закон «Об акционерных обществах» допускает возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) профессиональному управляющему. В роли такого управляющего может выступать только профессиональный предприниматель - коммерческая организация (управляющая организация) либо индивидуальный предприниматель (управляющий).

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа профессиональному управляющему находится в компетенции общего собрания акционеров, однако такое решение может быть принято собранием только по предложению совета директоров общества.

Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть ограничены в соответствии с уставом общества путем указания на необходимость получения на определенные сделки и действия согласия коллегиального исполнительного органа - совета директоров либо общего собрания акционеров (последнее - в контексте крупных сделок). При этом следует учитывать нормы ст. 148 ГК КР, в соответствии с которыми если полномочия органа юридического лица ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены законом, то при выходе за пределы этих ограничений при совершении сделки она может быть признана недействительной судом (т.е. является оспоримой) по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, но только в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала либо заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Таким образом, если директор вышел за пределы уставных ограничений, то по общему правилу сделки будут действительны (пока не доказана осведомленность контрагента об уставных ограничениях). Рассмотренные положения защищают интересы контрагентов, которые не должны страдать вследствие наличия ограничений в уставе АО, т.е. возникающие проблемы переводятся на внутрикорпоративный уровень. Предполагается, что на этом уровне данные проблемы могут быть неразрешимыми, т.к. их решение сведется либо к привлечению директора к ответственности, либо к освобождению его от должности (при том, что сделки, возможно, крайне невыгодные для общества, придется исполнять). Эти проблемы могли бы быть решены, если бы Закон «Об акционерных обществах» допускал ситуацию, когда АО функционирует без единоличного исполнительного органа, т.е. субъект, уполномоченный действовать от его имени без доверенности, отсутствует.

2.3 Прекращение деятельности акционерного общества

2.3.1 Реорганизация акционерного общества

Экономический рост, так же как и кризисные явления в экономике, понуждал коммерческие юридические лица, в том числе и акционерные общества, к изменению тактики и стратегии ведения бизнеса. К числу таких изменений относится и реорганизация. Судебная практика показала, что реорганизация акционерных обществ (так же, как и других юридических лиц) не всегда проводится с добрыми намерениями и во многих случаях наносит порой невосполнимый материальный ущерб как акционерам, так и кредиторам общества. Как отметил проф. В.В. Витрянский, «очень часто после реорганизации кредитор не мог обнаружить правопреемников своего должника. У кредитора не спрашивали, можно ли проводить реорганизацию, есть ли на это его согласие. Он заключает договор с одним, выражая при этом свою волю, и вдруг ему в один прекрасный момент «подсовывают» одного, двух или трех совершенно иных контрагентов».

Реорганизация акционерного общества есть юридический факт, имеющий сложный состав, складывающийся из императивно установленных законом и уставом общества действий участников общества, его органов управления и самого общества, направленных на прекращение существования общества без ликвидации дел и имущества или на изменение имущественной массы, состава участников, прав и обязанностей общества, а также на создание новых юридических лиц (при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования) с передачей им прав и обязанностей (полной или частичной) реорганизуемого общества или полной передачей прав и обязанностей существующему обществу (при реорганизации в форме присоединения).

Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом «Об акционерных обществах», либо по решению суда в порядке, предусмотренном законодательством Кыргызской Республики.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. При разделении (выделении) организационно-правовая форма всех правопреемников реорганизуемого общества должна совпадать с его организационно-правовой формой, которая существовала до принятия решения о реорганизации.

Преобразованное общество может иметь форму общества с ограниченной ответственностью и (или) кооператива, созданного в форме коммерческой организации. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном законодательством Кыргызской Республики. Реорганизация общества производится не ранее чем в двухмесячный срок после опубликования сообщения об этом в официальной печати. Кредиторы вправе в течение двух месяцев с момента опубликования информации о реорганизации общества предъявить требование к обществу о досрочном прекращении или исполнении соответствующих обязательств, а общество обязано удовлетворить их требования.

Общество не подлежит реорганизации, если в результате капитал реорганизованного общества станет меньше размера уставного капитала, установленного Законом «Об акционерных обществах» и иными нормативными правовыми актами Кыргызской Республики. При реорганизации общества не допускается обмен его простых, а также привилегированных акций, конвертируемых в простые в соответствии с проспектом их эмиссии, на имущество или на иные имущественные права. Договор о слиянии и передаточный акт при слиянии, протокол собрания, на котором принято решение о разделении или выделении, и разделительный баланс при разделении и выделении являются документами, заменяющими учредительный договор вновь возникающих хозяйств.

Слиянием обществ признается действие, в результате которого происходит возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением деятельности последних. Слияние обществ осуществляется путем объединения их имущества и консолидации их балансов с последующей заменой акций обществ, вовлеченных в слияние, акциями вновь созданного общества.

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются:

- порядок и условия слияния;

- порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества.

Совет директоров или исполнительный орган (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров) каждого общества, участвующего в слиянии, выносит на рассмотрение общего собрания акционеров своего общества вопрос о реорганизации в форме слияния и утверждении договора о слиянии и передаточного акта. Утверждение устава и выборы органов управления вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о слиянии обществ. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. Акционерное общество вправе осуществлять слияние с обществом с ограниченной ответственностью и (или) кооперативом, созданным в форме коммерческой организации, если иное не установлено законодательством. В случае осуществления слияния акционерного общества с обществом с ограниченной ответственностью и (или) кооперативом, созданным в форме коммерческой организации, общество, образованное при их слиянии, может быть только акционерным.

2.3.2 Присоединение общества

Присоединением признается действие, в результате которого происходит прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Присоединение обществ осуществляется путем объединения их имущества и консолидации их балансов с последующей заменой акций обществ, вовлеченных в присоединение, акциями общества, продолжающего существовать.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются:

- порядок и условия присоединения;

- порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров или исполнительный орган (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров) каждого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров своего общества вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров или исполнительный орган (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров) присоединяемого общества также выносит на рассмотрение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом. К акционерному обществу вправе осуществлять присоединение общество с ограниченной ответственностью и (или) кооператив, созданный в форме коммерческой организации, если иное не установлено законодательством Кыргызской Республики. Акционерное общество не вправе осуществлять присоединение к хозяйственному товариществу или обществу с иной организационно-правовой формой, чем акционерное общество.

Разделением общества признается действие, в результате которого происходит прекращение деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. Совет директоров или исполнительный орган реорганизуемого общества (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров) выносит на рассмотрение общего собрания акционеров следующие вопросы:

- о реорганизации общества в форме разделения;

- о порядке и об условиях реорганизации;

- о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. При реорганизации общества путем разделения капитал вновь созданных обществ распределяется среди акционеров пропорционально их долям, имевшимся в реорганизованном обществе. Общее собрание акционеров реорганизуемого общества принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и избрании органов управления.

Выделением общества признается действие, в результате которого происходит создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом без прекращения деятельности последнего. Совет директоров или исполнительный орган (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров) реорганизуемого общества выносит на рассмотрение общего собрания акционеров следующие вопросы:

- о реорганизации общества в форме выделения;

- о порядке и об условиях осуществления выделения;

- о создании нового общества и порядке конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества;

- об утверждении разделительного баланса.

При реорганизации общества путем выделения акционеры реорганизуемого общества приобретают доли в капитале в выделенных обществах пропорционально их долям, имевшимся в капитале реорганизуемого общества.

Общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в кооператив, созданный в форме коммерческой организации с соблюдением требований, установленных законодательством Кыргызской Республики. Совет директоров или исполнительный орган (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов кооператива созданного в форме коммерческой организации. Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов кооператива, созданного в форме коммерческой организации. Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления в соответствии с требованиями законов Кыргызской Республики об этих организациях.

При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом. Реорганизация акционерного общества может быть проведена добровольно, по инициативе самого общества. Такая инициатива может быть вызвана различными факторами: это и желание расширить, укрупнить бизнес (при слиянии и присоединении), и избавление от несвойственной обществу деятельности (выделение), и раздор между акционерами, и желание «разойтись по-хорошему» (выделение и разделение).

Предложение о проведении реорганизации общества в той или иной форме выносит на рассмотрение общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества. Решение о проведении добровольной реорганизации принимается общим собранием акционеров реорганизуемого общества квалифицированным большинством в три четверти голосов, причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона «Об акционерных обществах» общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте. Реорганизация в форме присоединения рассматривается как частный случай слияния. По этой причине многие свойства слияния присущи и присоединению. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу (annexion). Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. - М.: Приор, 2001. - 182 с.

Таким образом, правопреемником прав и обязанностей лишающихся статуса юридических лиц, в отличие от слияния, выступает не вновь создаваемое общество, а одно из реорганизуемых обществ, к которому осуществляется присоединение. Мы полагаем, что последовательность действий реорганизуемых путем присоединения акционерных обществ должна быть такой же, как и при слиянии. Вначале общие собрания реорганизуемых обществ по предложению совета директоров (наблюдательного совета) должны принять принципиальное решение о реорганизации путем присоединения. Этому, безусловно, предшествуют переговоры руководства обществ и крупных акционеров об условиях и порядке присоединения. Получив одобрение общих собраний акционеров, советы директоров (наблюдательных советов) присоединяемого общества (обществ) и общества, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяют его существенные условия: порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Совет директоров (наблюдательный совет) присоединяемого общества (обществ) с привлечением независимых аудитора и оценщика готовит передаточный акт.

Поскольку реорганизуется не только присоединяемое общество (общества), но и присоединяющееся общество, общие собрания этих обществ утверждают договор о присоединении, и с этого момента этот документ получает окончательное юридическое оформление. Общее собрание акционеров присоединяемого общества (обществ) утверждает также на своем собрании передаточный акт. Решение по всем вышеназванным вопросам принимается в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах тремя четвертями голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Акции присоединенного общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединенному обществу, не подлежат конвертации и погашаются. Актом, удостоверяющим переход прав и обязанностей от присоединяемого общества к присоединенному, является передаточный акт.

Преобразование как форма реорганизации юридических лиц наименее известно, чем остальные формы реорганизации. В то же время до последнего времени преобразование вызывало мало вопросов. Коммерческая организация одной организационно-правовой формы прекращается, и на ее основе возникает коммерческая организация другой организационно-правовой формы.

Первоначально преобразование использовалось в процессе приватизации государственного и муниципального имущества для юридического оформления смены собственника. Государственное или муниципальное предприятие выбывало из гражданского оборота, и его место занимало акционерное общество. Не все возникшие акционерные общества имели большое количество акционеров, многие акционеры были заняты в производственной деятельности общества, были связаны между собой доверительными отношениями. Участие акционеров в производственной деятельности и наличие между ними личных доверительных отношений чужды самой природе акционерных обществ, одна из основных черт которых - анонимность.

В отечественной практике реорганизация в форме разделения и выделения является наиболее распространенной. В зарубежной системе корпоративного права, наоборот, популярна процедура реструктуризации бизнеса, направленная на концентрацию капитала. Е.А. Суханов отметил, что процесс реорганизации таит в себе значительные опасности для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц. Они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам. Объясняется это отсутствием корпоративной этики, порядочности в отношениях между коммерческими структурами, а также отсутствием до последнего времени надежных законодательных преград для подобного рода злоупотреблений. Завгородный Д.А. Акционерные общества: правовые проблемы деятельности // Консультант бухгалтера. - 2004. - № 6. - С. 105-110.

В результате реорганизации общества в форме разделения реорганизованное общество прекращает свое существование и сведения о нем исключаются из реестра юридических лиц. В результате разделения общества возникают как минимум два новых акционерных общества, к которым переходят все права и обязанности лишенного статуса юридического лица (п. 1 ст. 18 Закона «Об акционерных обществах»).

В отличие от разделения при выделении реорганизуемое акционерное общество не прекращается, не исчезает из гражданского оборота, а создает одно или несколько самостоятельных акционерных обществ и передает им часть своих прав и обязанностей (п. 1 ст. 19 Закона «Об акционерных обществах»).

Следует различать создание акционерного общества в результате реорганизации в форме выделения и учреждение действующим обществом нового юридического лица. Во втором случае акционерное общество выступает в качестве единственного учредителя нового общества; передаваемое последнему имущество является вкладом в его уставный капитал - в счет оплаты акций создаваемого общества, владельцем которых становится общество-учредитель. В этом случае не происходит реорганизации ранее созданного общества, балансовая стоимость его имущества (активов) остается неизменной - взамен внесенных в уставный капитал учрежденного общества денежных и неденежных средств общество-учредитель получает эквивалент в виде акций учрежденного общества. По нашему мнению, вопрос о реорганизации в форме разделения (выделения) должен быть решен общим собранием акционеров отдельно от остальных вопросов и предшествовать решению этих вопросов. Акционеры должны определиться, желают они подобной реорганизации или нет, и если желают, то в каком обществе они видят себя акционерами. При решении вопроса о реорганизации в форме разделения (выделения) должна быть известна рыночная стоимость акций реорганизуемого общества, произведена независимая оценка разделяемого или выделяемого имущества, подготовлен разделительный баланс, который также предлагается советом директоров (наблюдательным советом) общему собранию акционеров для утверждения. Общее собрание реорганизуемого общества (как в форме разделения, так и в форме выделения) принимает решение по всем внесенным советом директоров (наблюдательным советом) в повестку дня вопросам в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона «Об акционерных обществах».

Проблеме ликвидации, как конечной стадии существования коммерческого юридического лица, всегда уделялось особое внимание. Безусловно, ликвидация акционерного общества образует сложный юридический состав действий его участников и самого общества, направленных на прекращение обязательств общества, его деятельности и имущества и в конечном итоге на прекращение существования общества как субъекта права. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном законодательством Кыргызской Республики, с учетом требований Закона «Об акционерных обществах» и устава общества.