Поскольку положения ГК не могут отразить все многообразие сделок, опосредующих оборот ценных бумаг, и все особенности таких сделок, проистекающие из многообразия ценных бумаг, в ГК следует включить лишь наиболее общие и принципиальные положения, касающиеся оборота ценных бумаг. Особенности регулирования определенных сделок применительно к отдельным видам ценных бумаг могут устанавливаться специальными законами.

В соответствии с принципом свободы договора стороны вправе совершать с ценными бумагами сделки, не противоречащие природе ценных бумаг, возможность заключения каких-либо сделок с ценными бумагами может быть ограничена только законом. При этом и для документарных, и для бездокументарных ценных бумаг открыт одинаковый круг сделок. Вместе с тем круг сделок с ценными бумагами, специальные правила о которых должны найти отражение в ГК, следует ограничить вполне определенными сделками по распоряжению ценными бумагами: купля-продажа, внесение в уставный капитал, рента, дарение, сделки репо; залог; доверительное управление; заем.

Принимая во внимание установленные ГК и другими законами особенности передачи прав по ценным бумагам и порядок легитимации владельцев ценных бумаг, в ГК надо решить комплекс вопросов, связанных с необходимостью одновременного совершения сделки с ценной бумагой и оформления передачи прав по бумаге.

Например, система учета прав на бездокументарные ценные бумаги должна отражать основной статус лица в зависимости от приобретаемых прав по соответствующей сделке (счет владельца, залогодержателя, доверительного управляющего), а также объем его прав, если в соответствии с законом этот объем определяется содержанием соответствующей сделки. Применительно же к документарным ценным бумагам должно быть введено положение о порядке оформления передачи прав по соответствующей бумаге при совершении той или иной сделки с этой бумагой.

Следуя принципу публичной достоверности ценной бумаги, необходимо в отношении сделок с любыми ценными бумагами закрепить в качестве общего правило о том, что для всех третьих лиц (включая должника по ценной бумаге) объем прав лица определяется тем, как ему передано право по бумаге (независимо от характера сделки), тогда как для отношений сторон по сделке объем их прав по сделке определяется условиями сделки.

Исходя из того же принципа, необходимо следующим образом определить возможные последствия для одной сделки при недействительности или отсутствии другой: 1) недействительность сделки по передаче прав по бумаге не должна порочить сделку, являющуюся основанием их передачи; 2) при действительности сделки, являвшейся основанием для надлежащей передачи соответствующему лицу прав по бумаге, это лицо вправе требовать передачи ему прав по бумаге в установленном порядке; 3) недействительность или отсутствие сделки, которая должна служить основанием для передачи прав по бумаге, не может, по общему правилу, влечь недействительность сделки по передаче прав по этой бумаге, если это нарушает права третьих добросовестных лиц на эти бумаги.

В отношении таких длящихся сделок, предметом которых являются ценные бумаги, как доверительное управление и залог, по которым эти бумаги не отчуждаются, в ГК должны быть решены вопросы, связанные с объемом прав контрагента (по распоряжению указанными бумагами и по осуществлению прав, ими удостоверенных) и с последствиями изменения прав по ценной бумаге в период действия соответствующего договора.

1.3 Бездокументарные ценные бумаги в гражданском законодательстве

Термин «бездокументарные ценные бумаги» (т.е. «бездокументарные документы») пришел к нам из американского права. Законодательство ряда развитых стран с начала 80-х гг. предусматривает возможность выпуска фондовых ценных бумаг «без оформления бумажных носителей». Пионером «дематериализации» этих видов ценных бумаг в европейском праве стала Франция, законодательство которой прямо закрепило такую возможность применительно к акциям и облигациям. В Германии Закон разрешил выпуск «глобальных сертификатов» взамен эмиссии множества ценных бумаг одного вида, например облигаций федерального займа. Наиболее широко «оборотные недокументы» (negotiable non-instruments) используются в США. В Великобритании к ним относятся более осторожно.

В период становления и развития предъявительских ценных бумаг право могло быть материализовано только в бумажном носителе. Но в дальнейшем такое жесткое разграничение ценной бумаги как совокупности прав и ценной бумаги как вещи - бумажного документа, потеряло свое значение.

Во-первых, изменилось само понятие документа - это не только бумажный носитель.

Во-вторых, с появлением именных ценных бумаг, когда управомоченное лицо фиксируется помимо самой ценной бумаги еще и в специальном реестре, возможна реализация прав по ценной бумаге без ее предъявления - презентации.

В-третьих, оказалось, что в ряде случаев удобнее осуществлять различные сделки с ценными бумагами в отсутствие документарной формы. Все это обусловило начало дематериализации именных ценных бумаг.

Сторонники документарной концепции ценных бумаг, основываясь на классическом учении о ценных бумагах, разработанном в XIX-начале XX века, фетишизируют документ, забывая о том, что это учение разрабатывалось, прежде всего, применительно к предъявительским ценным бумагам, которые в то время были основным видом ценных бумаг. Но даже тогда классики цивилистической мысли не абсолютизировали начало презентации. Г.Ф. Шершеневич указывал, что «степень воплощения права в документе может быть различна, соответственно ослабляя или усиливая юридическое значение ценных бумаг. Являясь, например, в именной акции лишь одним из доказательств права, допускающим наряду и другие доказательства (акционерные книги), документ может в бумагах на предъявителя стать единственным основанием права, устраняющим всякие иные способы его удостоверения, - нет бумаги, нет и права» См. Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2004. № 9. С.51.. Таким образом, категорическое правило «нет бумаги, нет и права» Г.Ф. Шершеневич распространял не на все ценные бумаги, а только на их определенную часть - предъявительские. М.М. Агарков писал, что легитимационное значение предъявления бумаги само по себе достаточно только в том случае, когда ценная бумага является бумагой на предъявителя. В других случаях легитимационное действие ценной бумаги, как в отношении ее держателя, так и в отношении обязанного лица, основано не только на предъявлении документа, но и на некоторых других юридических фактах См. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. - М.: Экономистъ, 1994. С.177..

Исходя из сказанного, следует признать, что даже в период становления учения о ценных бумагах, признавая начало презентации, классики цивилистической теории ценных бумаг не абсолютизировали этот признак, как это порой делается в современной юридической литературе сторонниками документарной концепции, приходящими к категорическому выводу: ценные бумаги являются документами; бездокументарные ценные бумаги - это не документы, следовательно, бездокументарные ценные бумаги - это не ценные бумаги. Гражданское право: часть первая. Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Камышанский В.П., Коршунов Н.М., Иванов В.И. - М.: Эксмо, 2011. С. 158.

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных прав) отражается в решении о выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре владельцев именных ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных ценных бумаг, по общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражается в самой бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных в них прав.

Поскольку и содержание, и принадлежность бездокументарных ценных бумаг можно установить и без презентации отдельной бумаги, то надобность в этом просто отпадает, и бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак, как начало презентации.

Возникает вопрос: в чем существенное различие между материализованными - документарными ценными бумагами и нематериализованными - бездокументарными ценными бумагами? При этом хотелось бы подчеркнуть, что бездокументарные ценные бумаги следует понимать не просто как набор субъективных гражданских прав, а как их целостность, комплексность, поскольку целое несводимо к простой сумме частей, его составляющих. Д. Степанов отмечает: «когда бездокументарная ценная бумага лишается материальной оболочки (собственно бумаги), у нее остается идеальная оболочка - то, что мыслится как ценная бумага» Степанов Д.И. Современное российское правопонимание ценных бумаг // Журнал российского права. 2000. № 7. С.130.. Как ни странно, к похожему выводу приходит и противник бездокументарных ценных бумаг В.А. Белов, утверждающий, что бездокументарные ценные бумаги - «это идеальная субстанция, с существованием представления о которой связано представление об относительных субъективных гражданских правах, составляющих ту ценность, ради которой мыслится сама субстанция, этакое своеобразное «нечто» Белов В.А. Что такое бездокументарные акции? (основные положения действующего законодательства о бездокументарных ценных бумагах) // Гражданин и право. 2002. № 10. С.10..

Возвращаясь к рассмотрению вопроса о сущностных различиях между документарными и бездокументарными ценными бумагами, следует признать, что таковых нет. И документарные, и бездокументарные бумаги закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми. Поэтому такой признак ценных бумаг, как начало презентации, не является общим для всех ценных бумаг; являясь обязательным для предъявительских и ордерных, он не конститутивен для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощенных в них прав возможна и без их презентации. Таким образом, подводя определенный итог сказанному выше, следует прийти к выводу, что бездокументарные ценные бумаги нельзя рассматривать как сами имущественные и неимущественные права.

Ныне российское акционерное законодательство, в основном под влиянием американского права, также разрешило «бездокументарную эмиссию» ценных бумаг (ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг). Акционерные общества получили возможность не прибегать к обычной эмиссии, требующей, помимо прочего, расходов по подготовке специальных бланков акций, а ограничиться записями в реестровых книгах. К «безналичной» форме выпуска ценных «бумаг» стало прибегать и государство (эмитировавшее, например, таким образом ГКО - государственные краткосрочные бескупонные облигации). Закон «О рынке ценных бумаг разрешает выпускать в «бездокументарной форме» любые эмиссионные ценные бумаги Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).. При этом правовой режим таких «бумаг», не существующих в физически осязаемой форме, у нас по-прежнему нередко определяется с помощью традиционных категорий, рассчитанных на ценную бумагу как документ (вещь). Так, ст. 28 Закона «О рынке ценных бумаг» прямо говорит о праве собственности на такие объекты и о переходе прав на эти «бумаги» как на вещи (Приложение 3). В действительности речь идет о том, что удостоверяемые традиционными ценными бумагами права при исчезновении (отпадении) «права на бумагу» по причине отсутствия самой бумаги получают вполне самостоятельное значение. Разумеется, они остаются правами требования, а не принимают на себя свойства вещей. Меняется лишь привычный способ фиксации этих прав (в документе, на бумаге), что ведет к отпадению надобности в установлении для них специального правового режима, во всяком случае рассчитанного на наличие документов (вещей), как в классическом учении о ценных бумагах. Поэтому п. 1 ст. 149 ГК РФ прямо называет «бездокументарные ценные бумаги» особым способом фиксации прав. Гражданское право (учебник) / Под ред. Алексеева С.С., Гонгало Б.М., Мурзина Д.В., Степанова С.А. - М.: Проспект, 2011. С.133.

Конечно, этот новый способ ставит и новые задачи по охране интересов управомоченных лиц, в том числе при их изменении в силу передачи (уступки) таких прав, обычно оформляемой теперь в виде трансферта. В связи с этим закон требует доказательств закрепления или передачи соответствующих прав в специальном реестре (обычном или компьютерном), в частности с помощью выдачи свидетельствующего об этом документа, а также ведения этих записей профессионалами, имеющими специальную лицензию (п. 2 ст. 142, ст. 149 ГК РФ).

К такого рода действиям могут применяться и некоторые правила о ценных бумагах (если иное не вытекает из их существа, например из технических особенностей фиксации права). Ведь они касаются не только «прав на бумагу», но и «прав из бумаги». Однако названные способы фиксации прав не могут приравниваться к ценным бумагам, ибо понятие «бездокументарная ценная бумага» является условным. Как «невозможно создать «бездокументарный документ», так нельзя быть и «собственником права», ибо в европейском континентальном правопорядке нельзя установить вещное право на право требования» Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2004. № 9. С.53.. Различие юридического режима этих прав объясняет и различия в статусе собственника (субъекта вещного права) и кредитора (управомоченного лица), а также в режиме вещи (ценной бумаги) и права требования.

Необходимо, кроме того, подчеркнуть, что замена бумажных носителей, ведущая к исчезновению классических ценных бумаг, свойственна лишь правам, удостоверяемым фондовыми (эмиссионными) ценными бумагами и лишь постольку, поскольку они носят именной, а не предъявительский характер. Закон и здравый смысл исключают возможность создания предъявительских «бездокументарных ценных бумаг», а выпуск в «бездокументарной форме» ордерных бумаг хотя и не исключается законом (п. 1 ст. 149 ГК РФ), тем не менее едва ли может получить широкое распространение. Не случайно такой возможности не предусматривает даже российский Закон о рынке ценных бумаг. По этой причине нельзя всерьез воспринимать предложения о создании, например, «бездокументарного векселя», ибо векселя не являются эмиссионными ценными бумагами. Таким образом, появление «бездокументарных ценных бумаг» отнюдь не ведет к отмиранию самой этой классической категории объекта гражданских прав.

Итак, «бездокументарные ценные бумаги» следует рассматривать как одну из возможных форм фиксации прав (наряду с документарными ценными бумагами), в отношении которой отчасти (причем в меньшей степени) применимы нормы, касающиеся ценных бумаг, отчасти (точнее - в основном) - необходимо самостоятельное правовое регулирование, учитывающее обязательственно-правовую специфику данного способа фиксации прав.

Рассмотрим пример из судебной практики Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 марта 2005 г. № 10407/04 Текст официально не опубликован - СПС Гарант, Апрель, 2012..

Закрытое акционерное общество «Алюр» обратилось в Арбитражный суд Камчатской области с иском к закрытому акционерному обществу «Малкинское» о признании права собственности истца на 1 376 привилегированных именных бездокументарных акций открытого акционерного общества «Петропавловск-Камчатский морской рыбный порт» в связи с неисполнением ответчиком договора купли-продажи от 05.04.2002 N 2.

В качестве третьего лица к участию в деле привлечено открытое акционерное общество «Центральный московский депозитарий».

Решением суда первой инстанции от 14.10.2002 исковое требование удовлетворено.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 10.02.2004 решение оставлено без изменения.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановлением от 18.05.2004 названные судебные акты оставил в силе.

Удовлетворяя исковое требование, суды исходили из того, что покупатель (ЗАО «Алюр») надлежащим образом исполнил свои обязательства по договору, в то время как продавец (ЗАО «Малкинское») неосновательно уклоняется от оформления передаточного распоряжения, необходимого для внесения регистратором соответствующей записи о переходе права собственности, в связи с чем у покупателя имеются основания требовать признания за ним права собственности на спорные акции.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора решения суда первой и постановлений судов апелляционной и кассационной инстанций ЗАО «Малкинское» просит отменить данные судебные акты, поскольку суд, по его мнению, не применил к отношениям сторон нормы Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, Президиум считает, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска по следующим основаниям.

Между обществом «Малкинское» (продавцом) и обществом «Алюр» (покупателем) заключен договор купли-продажи от 05.04.2002 N 2, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателю 1 376 акций общества «Петропавловск-Камчатский морской рыбный порт» по цене 17 рублей 75 копеек за одну акцию на общую сумму 24 424 рубля, а покупатель - принять акции и оплатить их стоимость в течение трех банковских дней.

Общество «Алюр» 16.04.2002 перечислило на счет общества «Малкинское» 191 250 рублей, в том числе оплату по указанной сделке.

Продавец от исполнения своих обязательств отказался ввиду просрочки покупателем срока оплаты и утраты интереса к исполнению сделки, а также предложил расторгнуть договор от 05.04.2002 N 2.

Общество «Алюр», полагая уклонение общества «Малкинское» от передачи спорных акций необоснованным, обратилось с настоящим иском в арбитражный суд.

Рассматривая заявленное требование, суды исходили из того, что условия договора от 05.04.2002 № 2 не позволяют определить начало течения срока, установленного для оплаты акций, поэтому ссылку продавца на несвоевременное перечисление покупателем денежных средств отклонили.

Давая оценку состоявшейся сделке, судебные инстанции указали, что общество «Малкинское», заключив с обществом «Алюр» договор купли-продажи бездокументарных именных ценных бумаг, в соответствии со статьей 384 Гражданского кодекса Российской Федерации передало последнему права, удостоверенные ценными бумагами. Исходя из положений статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации и специфики продаваемого товара, а также пункта 1 статьи 149 Кодекса, прямо предусматривающего распространение норм о праве собственности на ценные бумаги, суды пришли к выводу о возможности признания за покупателем права собственности на акции, приобретенные им по упомянутой сделке.

Вместе с тем при вынесении судебных актов суды не учли следующего.

Иск предъявлен о признании права собственности на бездокументарные акции, учитываемые посредством записей на лицевом счете, который ведется регистратором.

Согласно пункту 1 статьи 149 Гражданского кодекса Российской Федерации порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.

В соответствии со статьей 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра.

На основании статьи 29 названного Закона право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Как установлено судебными инстанциями, переход права собственности на спорные акции от общества «Малкинское» к обществу «Алюр» в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О рынке ценных бумаг», не состоялся.

Поскольку истец не приобрел права собственности на ценные бумаги и отношения, возникшие между сторонами в настоящем споре, носят обязательственно-правовой характер, основания для признания права собственности на акции за истцом и удовлетворения заявленного иска отсутствовали.

Таким образом, оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, что в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для их отмены.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 303, пунктом 3 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил: решение суда первой инстанции от 14.10.2002, постановление суда апелляционной инстанции от 10.02.2004 Арбитражного суда Камчатской области по делу № А49-1745/02 и постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.05.2004 по тому же делу отменить.

В удовлетворении искового требования закрытому акционерному обществу «Алюр» отказать.

2. Эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги в гражданском законодательстве

2.1 Эмиссионные ценные бумаги в гражданском законодательстве

Существует также деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относят прежде всего вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные. Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. К ним относятся акции, облигации и производные от них бумаги. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили теперь наименование эмиссионных ценных бумаг (см. ст. 1 и 2 Закона «О рынке ценных бумаг»), призванное подчеркнуть массовый (серийный) характер их выпуска. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. - М.: Юстицинформ, 2011. С. 102.

В условиях экономических преобразований, направленных прежде всего на изменение отношений собственности, акционерные общества стали преобладающей формой хозяйствования. Следствием значительного роста их количества явилось формирование и развитие рынка акций. В стране принят и действует целый массив законодательства, регулирующего связанные с акциями отношения.

Законодательство и практика знают различные виды акций. В этих условиях несомненный интерес вызывают вопросы классификации акций.

Принято выделять две основные характеристики, присущие акции.

Во-первых, акция может быть свидетельством того, что лицо является членом акционерного общества. Указанное членство понимается как совокупность прав и обязанностей акционера по отношению к акционерному обществу, а в закрытых акционерных обществах - также прав и обязанностей акционера по отношению к другим акционерам. Нередко рассматриваются только права акционера.

Во-вторых, акция может обозначать долю участия акционера в акционерном обществе. Так, под разделением уставного капитала акционерного общества на акции понимается прежде всего то, что акция в данном случае выражает долю участия акционера в обществе. Доля участия определяется как соотношение величины уставного капитала и номинальной стоимости акции.

Как родовое понятие акция является ценной бумагой, «свидетельствующей об имущественных правах (на дивиденд, на ликвидационную долю и т.д.) и корпоративных правах (на участие в собрании акционеров и т.д.)» Файзутдинов А. Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике // Российская юстиция. 1996. № 8. С.16.. Из родового понятия можно выделить видовые, объединенные юридически значимыми особенностями. Видовая спецификация акций имеет не только научное значение, но и практическое, заключающееся в определении различного правового статуса того или иного вида акций.

1. В зависимости от типа акционерного общества ст.97 ГК РФ и ст.7 Закона «Об акционерных обществах» Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. от 30 ноября 2011 г.) // Российская газета. 1995. № 248. предусматривают разделение на акции открытого общества и акции закрытого общества. Если акции первого вида отчуждаются свободно, без ограничений, то акции второго вида отчуждаются с определенными ограничениями, которые, как показывает акционерная практика, связаны прежде всего с необходимостью получения на то согласия уполномоченного органа общества в зависимости от урегулированности в уставе (общего собрания акционеров, совета директоров и т.д.). При этом акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Такое право не распространяется на иные формы отчуждения акций закрытого общества. Акции закрытого акционерного общества, переходящие от одного лица к другому с согласия большинства акционеров либо уполномоченных органов общества, называются в практике винкулированными (законодательство такого термина не содержит). В случае преобразования акционерного общества закрытого типа в открытое акции закрытого общества автоматически конвертируются в акции открытого, приобретая тем самым статус свободно обращающихся ценных бумаг.

2. Исходя из объема прав, содержащихся в акциях, они делятся на обыкновенные и привилегированные (ст.ст.31, 32 Закона «Об акционерных обществах»). Обыкновенная акция, как правило, дает право на управление делами акционерного общества, включая право голоса на общем собрании акционеров, право на дивиденд и право на ликвидационную долю. Привилегированная же акция не дает права голоса на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено законодательством или уставом общества, и, не лишая акционера других корпоративных прав, позволяющих участвовать в управлении делами общества, приносит фиксированный дивиденд, выплата которого производится акционерным обществом, как правило, независимо от результатов работы. Она обычно имеет и преимущество по сравнению с обыкновенными акциями при получении ликвидационной нормы. Конкретный объем имущественных и корпоративных прав обыкновенных и привилегированных акций закрепляется в уставе акционерного общества. При этом необходимо отметить, что если обыкновенные акции предоставляют их владельцам одинаковый объем прав, то привилегированные акции могут быть различных типов и, следовательно, иметь различный объем прав (ст.ст.25, 31, 32 Закона «Об акционерных обществах»).

Правовой статус владельцев привилегированных акций, выпускаемых различными обществами, неодинаков. Об этом свидетельствует анализ уставов ряда российских акционерных обществ. Так, одни общества предоставляют владельцам привилегированных акций право голоса на общем собрании акционеров и другие корпоративные права, объем которых значительно больше, чем у владельцев обыкновенных акций; право на получение фиксированного дивиденда, размер которого в случае превышения размера дивидендов по обыкновенным акциям увеличивается и в любом случае оказывается выше размера дивидендов по обыкновенным акциям. Предусматриваются и определенные привилегии при ликвидации общества. Они выражаются, например, в погашении стоимости акций по рыночной цене в первую очередь. В других акционерных обществах владельцы привилегированных акций по общему правилу лишены права голоса на общем собрании, имея его в строго определенных случаях, указанных в ст.32 Закона «Об акционерных обществах», а их привилегии выражаются в возможности получения фиксированного дивиденда и ликвидационной доли, размер которых определяется в уставе общества в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций.

Действующее «акционерное законодательство особо выделяет кумулятивные привилегированные акции, под которыми понимаются такие акции, дивидендный доход по которым связан с определенным периодом его начисления» Файзутдинов А. Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике // Российская юстиция. 1996. № 8. С.18.. Подобные акции называют также накапливающими. Знает законодательство и такой экономический и правовой инструмент, как конвертируемые привилегированные акции, т.е. те, которые могут быть при определенных условиях, предусмотренных в уставе акционерного общества, превращены в обыкновенные.

Практика акционерного дела знает и отзывные привилегированные акции. Ими признаются акции, которые эмитированы как таковые и которые могут быть предъявлены владельцем акционерному обществу для погашения. Привилегия владельца подобной акции выражается в возможности самому установить срок погашения акции, условия которого определяются в уставе общества. Отзывные привилегированные акции необходимо отличать от облигаций, эмитированных акционерным обществом. При погашении такой акции происходит уменьшение уставного капитала общества, тогда как облигация (ее стоимость) не входит в уставный капитал общества.

3. В зависимости от способа легитимации держателя акции делятся на именные и предъявительские. Именной считается акция, владение которой определяется через указание имени их владельца на самой бумаге (акции) и в учетной книге (реестре) акционерного общества. Под предъявительской понимается такая акция, держатель которой легитимирован в качестве субъекта выраженных в ней прав.

Достоинством именных акций является возможность контроля процесса движения акционерного капитала и концентрации бумаг в руках отдельного лица. Недостатки связаны прежде всего со сложностью их обращения, не способствующей ликвидности и оборотоспособности. Преимущества предъявительских акций заключаются в том, что они обеспечивают анонимность их владельцев, простоту учета и сделок с ними (не требуется регистрация сделок), они обладают повышенной ликвидностью и оборотоопособностью. Недостатки выражаются в том, что владение такими акциями плохо совмещается с правом на участие в управлении делами общества (например, их владельцы в силу сложности не извещаются об общих собраниях акционеров, не получают письменных отчетов о результатах работы общества), которое, в свою очередь, не имеет информации о составе своих участников. Кроме того, предъявительские акции не могут существовать в «бездокументарной» форме, они должны быть снабжены купонами, посредством которых удостоверяются дивидендные интересы их владельцев. Производство же бланков акций, тем более с купонами, требует специальной полиграфической и технической базы, дорого обходится и сопряжено со многими неудобствами. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. - М.: Юстицинформ, 2011. С.103.

Существующее российское законодательство предусматривает выпуск только именных акций. Эти ограничения обычно объясняются тем, что в процессе изменения отношений собственности предъявительские акции могут быть скуплены «теневыми дельцами» и тому подобными лицами. Акционерная же практика показывает, что лица, заинтересованные в скупке определенных акций, приобретают их через различные специально созданные либо существующие организации или иных субъектов.

Цивилизованный рынок предполагает многообразные виды правовых инструментов, служащих динамичному развитию экономики. Повышение оборотоспособности и ликвидности акций - одна из главных проблем российского фондового рынка. Одним из средств разрешения этой проблемы, думается, и являются акции на предъявителя. При этом необходимо отметить, что законодательство, исходя из национальных, государственных и других подлежащих защите интересов, может устанавливать для акционерных обществ, осуществляющих определенные виды деятельности, что они могут выпускать только именные акции. Например, в Италии только именными должны быть акции банков, пароходных и транспортных акционерных обществ, во Франции - акции корпораций оборонной промышленности Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. - М., 2008. С.109..

4. В зависимости от оснований и порядка выпуска акции делятся на акции обществ, образованных «естественным путем», и акции обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. Правовой статус акций обществ, созданных «естественным путем», определяется Законом «Об акционерных обществах», а акций преобразованных предприятий - не только этим законом, но и правовыми актами о приватизации. Первые акции эмитируются по решению учредителей акционерного общества, а вторые - в результате акционирования государственной и муниципальной собственности; для акций первой группы необходима подготовка и утверждение проспекта эмиссии со стороны органов Министерства финансов РФ, а для акций второй группы этого не требуется, поскольку утвержденный соответствующим комитетом по управлению имуществом план приватизации предприятия является проспектом эмиссии его акций.

5. Закон «Об акционерных обществах» различает размещенные акции и объявленные акции (ст.27). Размещенными являются такие акции, количество и номинальная стоимость которых определены в уставе акционерного общества и приобретены акционерами. Под объявленными же понимаются акции, количество и номинальная стоимость которых не размещены акционерным обществом и определены уставом общества для возможного дополнительного выпуска. Размещенные акции находятся в имущественном обороте, их владельцы обладают всем комплексом прав, содержащихся в акции. Объявленные акции не выпущены в обращение, у них нет владельцев.

6. Правовое значение имеет деление акций в зависимости от того, кто по ним является обязанным лицом, на акции, эмитированные российскими акционерными обществами, и акции, выпущенные иностранными эмитентами. Согласно инструкции Банка России «О порядке реализации гражданам на территории Российской Федерации товаров (работ и услуг) за иностранную валюту» Инструкция Банка России от 20 января 1993 г. № 11 «О порядке реализации гражданам на территории Российской Федерации товаров (работ и услуг) за иностранную валюту». Ныне утратила силу. на территории России отчуждение гражданам я гражданами за наличную валюту акций, выпущенных российскими предприятиями, не допускается. Инструкция Министерства финансов РФ «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории России» Инструкция Министерства финансов РФ от 3 марта 1992 г. № 2 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории России». Ныне утратила силу. устанавливает, что для обращения на внутреннем рынке акции иностранных эмитентов должны пройти регистрацию в Министерстве финансов РФ.

В реальной жизни брокерские фирмы, имеющие дело с акциями иностранных компаний, торгуют не самими акциями, а правами на них. Акции, не пересекая государственной границы, находятся на хранении у западных контрагентов, которые на российских инвесторов открывают счета по договору с российскими фирмами. От такого «обхода» действующего законодательства прежде всего проигрывает внутренний фондовый рынок, поскольку инвестиции идут на западные финансовые рынки, а в России при этом как бы нет вторичного рынка акций иностранных компаний. Вряд ли данная проблема может быть решена какими-то нормативными установлениями. Обращение акций иностранных эмитентов без регистрации, как показывает опыт зарубежных стран, запрещено практически везде. Представляется, что проблема может быть разрешена, когда мы будем иметь в России привлекательную экономическую политику и стабильное хозяйственное положение. Гражданское право: часть первая. Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Камышанский В.П., Коршунов Н.М., Иванов В.И. - М.: Эксмо, 2011. С. 162.

7. В зависимости от вида валюты, в которой выражены акции, они делятся на акции в рублях и акции в иностранной валюте. В соответствии с Законом «О валютном регулировании и валютном контроле» для ввоза на территорию России ценных бумаг в иностранной валюте ограничений не существует, вывоз же ценных бумаг в валюте России и иностранной валюте ограничивается.

8. В отношении акций практическое значение имеет деление на бумаги, в которых выражено основное требование, и на те, которые являются носителями дополнительного требования. Акции, если они выпущены в материальной форме, могут снабжаться купонами, которые в случае отделения от акции имеют самостоятельное значение. Лицо, приобретая отделенный от акции купон, становится кредитором по отношению к акционерному обществу, объявившему о выплате дивиденда, и к нему переходит в порядке цессии право требования, Такое право сохраняется даже если акция в силу каких-то обстоятельств аннулирована. Действующее российское законодательство не содержит специальных норм на этот счет. Поэтому подобные отношения регулируются традиционными нормами гражданского права.

9. Особое место среди рассматриваемых акций занимает «золотая акция», выпуск которой предусмотрен законодательством о приватизации в целях защиты национально-государственных интересов. Такая акция имеет ряд особенностей. Удостоверяя права, характерные для обыкновенной акции, она на срок до трех лет с момента выпуска предоставляет право вето на общем собрании акционеров при голосовании по наиболее важным вопросам, перечень которых определен нормативно. Ее собственником может быть только государство, передача в траст или залог не допускается. При отчуждении «золотая акция» автоматически конвертируется в обыкновенную.

В приложении к настоящей работе нами в схематичном выражении приведены понятие акции и некоторых ее видов.

Рассмотрим примеры из судебной практики.

Получив извещение о намерении акционера продать свои акции, ЗАО обязано направить его всем другим акционерам. Если уставом не предусмотрено требование, обязывающее акционера направить указанное извещение не только обществу, но и непосредственно акционерам, то неисполнение ЗАО данной обязанности не предоставляет акционерам права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателяИнформационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июня 2009 г. № 131 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. № 9..

Акционер ЗАО обратился в суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций общества, ссылаясь на то, что в нарушение пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах он не получил извещения продавца о продаже акций.

Как было установлено судом, акционер, намереваясь продать акции, направил об этом необходимое извещение в ЗАО; доказательства того, что само общество в дальнейшем направило это извещение другим акционерам, у продавца отсутствуют. При этом уставом ЗАО не было предусмотрено положения, обязывающего акционера общества направить извещение о намерении продать акции не только обществу, но и непосредственно всем акционерам.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции, в удовлетворении иска было отказано по следующим основаниям.

В силу абзаца пятого пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах непосредственно ЗАО, будучи уведомленным акционером о предполагаемой продаже акций, должно за счет данного акционера осуществлять извещение иных акционеров. При этом наряду с извещением через общество в уставе ЗАО может быть предусмотрена обязанность акционера по дополнительному персональному извещению акционеров (соответствующая правовая позиция отражена в подпункте 4 пункта 14 постановления Пленума N 19).

Поскольку в рассматриваемом споре уставом ЗАО названная дополнительная обязанность акционера установлена не была, уведомление им только общества означает соблюдение порядка извещения акционеров ЗАО, предусмотренного пунктом 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах. Соответственно по истечении установленного срока реализации преимущественного права акции правомерно проданы лицу, не являющемуся акционером ЗАО, на условиях, которые указывались продавцом в извещении ЗАО.

Не согласившись с судебными актами, истец подал кассационную жалобу, полагая, что вывод о соблюдении принадлежащего акционерам ЗАО преимущественного права приобретения акций возможно сделать лишь в том случае, если все акционеры надлежащим образом извещены о предстоящем отчуждении акций (вне зависимости от того, кем осуществляется извещение) и имели возможность реализовать это право. Неисполнение ЗАО обязанности по извещению акционеров о предстоящей продаже акций свидетельствует о нарушении преимущественного права акционеров.

Суд кассационной инстанции оставил судебные акты нижестоящих судов без изменения, не согласившись с доводом заявителя жалобы о том, что неисполнение обществом обязанности по извещению акционеров о предстоящей продаже акций следует расценивать как нарушение преимущественного права акционеров на их приобретение. Суд указал, что акционеры ЗАО в целях снижения риска нарушения права преимущественного приобретения акций в связи с неисполнением обществом обязанности по их уведомлению могут предусмотреть в уставе положение, возлагающее дополнительную обязанность по извещению на акционера, что в рассматриваемом случае сделано не было. Ввиду этого, по мнению суда кассационной инстанции, основания для возложения на покупателя акций риска наступления неблагоприятных последствий неуведомления обществом своих акционеров отсутствуют. При этом следует учитывать, что положения Закона об акционерных обществах не наделяют акционера, продающего акции, либо покупателя правом затребовать у ЗАО информацию и доказательства извещения акционеров, а следовательно, ими не могут быть приняты меры, направленные на снижение указанного риска.

Согласно статье 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация также предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Облигация является эмиссионной ценной бумагой; требует при открытой подписке подготовки и регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР) проспекта ценных бумаг. В течение всего срока обращения облигаций готовятся ежеквартальные отчеты эмитента ценных бумаг.

Облигация - это не единственный, а лишь один из многих инструментов получения финансирования, работа с которым требует привлечения профессиональных участников рынка (организаторов выпусков - инвестиционных банков или инвестиционных компаний; андеррайтеров, финансовых консультантов, аудиторов, депозитариев; организаторов торговли - бирж; аналитиков, юристов и т.д.). Облигация позволяет привлечь необеспеченный заем на достаточно длительный срок у неограниченного круга инвесторов по конкурентным ставкам Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права - М.: Юркнига, 1998. С.217.. Эмитент несет накладные расходы, которые относятся на себестоимость и могут считаться вполне приемлемыми при нахождении рынка на подъеме, большом объеме выпуска (обеспечивающем ликвидность) и правильном структурировании выпуска. Обращение облигаций на открытом фондовом рынке позволяет формировать публичную кредитную историю эмитента среди широких слоев потенциальных инвесторов.

Процесс эмиссии облигаций длительный и занимает не менее полугода. К этому этапу финансирования деятельности компании необходимо идти планомерно и воспринимать облигации как существенную часть финансовой политики компании, а не разовую сделку.

На практике это рабочий инструмент рынка, который требует политики информационной открытости компании, так как, если компания не будет прозрачной, к ней не придет ни один инвестор и даже не вспомнит, что такая компания существует. Эмиссия облигаций требует привлечения профессиональных участников рынка. Причем рынок всегда смотрит, насколько участник рынка (организатор) и эмитент дружат, связаны родственными связями, реализуют совместные программы.

Да, на рынке есть выпуски, в которых головная компания продвигает дочернюю. Полностью независимых компаний на рынке нет. Тем не менее, ставка премии, которую придется за все заплатить, очень различна. Выпуск требует привлечения аудиторов, помещения сертификата выпуска в депозитарий, назначения платежных агентов, листинга на бирже.

Если это выпуск существенный, то он должен быть расторгован, ликвиден, чтобы он обошелся компании достаточно дешево и смог конкурировать с возможными кредитами.

То есть эмиссионная ценная бумага -- это:

1) эмиссионная ценная бумага, прямо определенная законом;

2) не эмиссионная ценная бумага, которая становится таковой, если условия ее возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»;

3) имущественные и неимущественные права (неценные бумаги), если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Под опционом эмитента понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион является именной ценной бумагой.

Опцион может быть выпущен только акционерным обществом и предоставлять права только на приобретение акций самого эмитента, которые на момент выпуска еще не выпущены.

Решения о размещении опционов эмитента - АО принимается общим собранием акционеров или советом директоров, если в соответствии с уставом ему принадлежит право принятия решения о размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции См. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» / Под ред. Тихомирова М.Ю. - М.: Юристъ, 2002. С.136..

Акционерное общество не вправе размещать опционы, если количество объявленных акций АО меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы. Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента.

Размещение опционов эмитента допускается только после полной оплаты уставного капитала АО.

Требования к содержанию решения о размещении опционов содержатся в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты эмиссии). Ни Закон об АО, ни Стандарты эмиссии не предусматривают наличие номинальной стоимости опционов эмитента. Цена размещения опционов не может быть меньше номинальной стоимости акций, в которые они конвертируются. Цена размещения определяется советом директоров, исходя из их рыночной стоимости Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» / Под ред. Тихомирова М.Ю. - М.: Юристъ, 2002. С.136..

Поскольку опцион конвертируется по требованию его владельца, решение о размещении опционов должно устанавливать срок, в течение которого подается соответствующее заявление, а также срок осуществления конвертации после подачи заявления владельца опциона.

Государственная регистрация выпуска опциона осуществляется федеральным органом по регулированию рынка ценных бумаг (ФСФР России). Размещение опционов может осуществляться только путем подписки. Исключением является их выпуск при реорганизации общества. Поэтому размещать опционы посредством открытой подписки могут только открытые акционерные общества. При размещении опционов эмитента посредством подписки акционеры АО имеют преимущественное право приобретения этих ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций той категории, в которые могут конвертироваться опционы.

При размещении опционов посредством открытой подписки таким правом обладают все акционеры общества - владельцы акций той категории, в которые могут быть конвертированы опционы. В случае размещения опционов посредством закрытой подписки - те акционеры, которые голосовали против или не принимали участия в голосовании.