Опционы могут передаваться другим лицам на основании гражданско-правовых сделок, вноситься в уставные капиталы хозяйственных обществ, быть предметом залога. Права владельцев опционов, переход права на них фиксируются в реестре или в виде записи по счету депо.

2.2 Неэмиссионные ценные бумаги в гражданском законодательстве

Неэмиссионные бумаги (чеки, векселя, коносаменты) закрепляют индивидуальный объем прав, выпускаются в индивидуальном порядке и оформляют конкретную сделку. Неэмиссионные ценные бумаги признаком массовости не обладают; таким образом, законодатель решил не отягощать выпуск подобных бумаг контролем и излишним надзором со стороны органов государственной власти.

Классификация ценных бумаг на эмиссионные и неэмиссионные приобрела свою актуальность в связи с принятием Федерального закона от 20 марта 1996 года N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о РЦБ), который закрепил понятие эмиссионной ценной бумаги. В соответствии со ст.2 указанного закона под эмиссионной ценной бумагой понимается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая:

закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о РЦБ формы и порядка;

размещается выпусками;

имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Гражданское право: часть первая. Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Камышанский В.П., Коршунов Н.М., Иванов В.И. - М.: Эксмо, 2011. С. 168.

Ознакомление с приведенным определением сразу наталкивает на мысль о существовании в обороте ценных бумаг, которые не отвечают указанным в нем признакам и, следовательно, не могут быть отнесены к эмиссионным ценным бумагам. К неэмиссионным ценным бумагам можно отнести простые и переводные векселя, чеки, коносаменты, закладные ценные бумаги, сберегательные и депозитные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя и др.

Следует отметить, что выпуск (точнее, выдача) различных видов неэмиссионных ценных бумаг, их обращение - не такие уж редкие явления на рынке ценных бумаг. А раз фактически уже существуют общественные отношения по поводу этих ценных бумаг, возникает закономерный вопрос о правовом регулировании деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг в соответствующем секторе. Поэтому представляется целесообразным хотя бы кратко охарактеризовать состав нормативных актов, призванных урегулировать порядок и условия выдачи неэмиссионных ценных бумаг. Эти отношения регулируются нормами специального законодательства: выдача векселей - Федеральным законом от 11 марта 1997 года N 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» Федеральный закон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» // Собрании законодательства РФ. 1997. № 11. Ст. 1238.; складских свидетельств, чеков, сберегательных книжек на предъявителя - Гражданским кодексом (ст.912-917; §5 главы 46; ст.843 ГК РФ); депозитных (сберегательных) сертификатов - ст.844 ГК и нормативами Центрального банка РФ.

Очевидным является то, что выпуск этих ценных бумаг не подпадает под правовое регулирование Закона о РЦБ, на что указывает и ряд положений последнего. Так, в соответствии со ст.1 в предмет его правового регулирования входят лишь отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, признаки которых приведены выше.

Необходимо еще раз обратить внимание на то, что одним из основных правовых последствий наличия специального регулирования выдачи неэмиссионных ценных бумаг является основанное на природе этих ценных бумаг отсутствие необходимости соблюдения установленной Законом о РЦБ процедуры эмиссии. Иное положение вещей, несомненно, привело бы к необоснованному затруднению обращения неэмиссионных ценных бумаг и к подрыву их правовой сущности. Так, вексель может быть выдан любым лицом, а необходимость получения для этого каких-либо разрешений или лицензий просто отрицательно повлияла бы на использование векселя в качестве так называемого долгового инструмента (долговой ценной бумаги). И хотя выдачу отдельных неэмиссионных ценных бумаг (например, сберегательных книжек на предъявителя, складских свидетельств) могут осуществлять лишь субъекты, обладающие разрешением (лицензией) на осуществление определенной деятельности, нет необходимости получать специальную лицензию на выдачу соответствующих ценных бумаг.

Все эти рассуждения касаются лишь одного, «стартового» этапа обращения ценных бумаг - выдачи (выпуска), но основным свойством ценных бумаг является их передаваемость. А это свойство, в свою очередь, предопределяет существование любого рынка, в том числе рынка ценных бумаг.

Заметим, что оборот неэмиссионных ценных бумаг регулируется, по сути, теми же актами, что и их выдача, поэтому повторное упоминание этих нормативных актов в связи с определением порядка и условий обращения неэмиссионных ценных бумаг представляется нецелесообразным. Ведь существует гораздо более дискуссионная проблема деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, работающих в его неэмиссионном секторе, в частности, лицензирование этой деятельности. Проблема здесь возникает в связи с тем, что многие профессиональные участники рынка ценных бумаг довольно часто выступают субъектами общественных отношений, складывающихся при осуществлении операций с неэмиссионными ценными бумагами. В связи с этим могут возникнуть вопросы: какие операции с неэмиссионными ценными бумагами вправе осуществлять профессиональные участники рынка ценных бумаг; на операции с какими ценными бумагами должны выдаваться соответствующие разрешения; нужна ли лицензия, например, брокера, если данное лицо работает только на вексельном рынке (то есть на рынке неэмиссионных ценных бумаг), но не осуществляет операций с эмиссионными ценными бумагами.

В юридической литературе высказывалось мнение, отрицающее возможность осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг любых операций с неэмиссионными ценными бумагами. Так, В.К. Андреев высказывался по этому поводу следующим образом: «Возникает вопрос, могут ли профессиональные участники рынка ценных бумаг заниматься иной деятельностью, помимо эмиссионных ценных бумаг, акций и облигаций, например, связанной с векселями. Несмотря на то, что в разделе II анализируемого Федерального закона говорится о ценных бумагах вообще, а не эмиссионных, на этот вопрос следует ответить отрицательно. Как вытекает из контекста Федерального закона, участники рынка ценных бумаг вправе заниматься только с акциями и облигациями» Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. - М., 2008. С.39..

Однако представляется, что из контекста Закона о РЦБ вытекает как раз противоположное. И в этой связи прежде всего хотелось бы обратить внимание на то обстоятельство, что уже в самом Законе о РЦБ содержатся нормы, фактически предусматривающие возможность осуществления операций профессиональных участников рынка ценных бумаг не только с ценными бумагами, прошедшими процедуру эмиссии (ч.2 ст.14 Закона о РЦБ), но и с «иными финансовыми инструментами» (ч.4 ст.14 Закона о РЦБ). Речь идет о нормах, регулирующих деятельность фондовых бирж (глава 3 Закона о РЦБ).

Фондовой биржей является созданный в форме некоммерческого партнерства профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг (то есть деятельность по предоставлению услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между членами биржи) и не совмещающий эту деятельность с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, за исключением депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств (ч.1, 2 ст.11 Закона о РЦБ). Причем ключевым моментом здесь является то, что фондовая биржа осуществляет деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, а следовательно, является в понимании Закона о РЦБ организатором торговли на этом рынке (ч.2 ст.9 Закона о РЦБ). Этот профессиональный участник рынка ценных бумаг в соответствии с ч.5 ст.13 Закона о РЦБ самостоятельно устанавливает процедуру включения в список ценных бумаг, допущенных к обращению на бирже, среди которых могут быть как ценные бумаги, прошедшие в процессе размещения и обращения предусмотренную Законом о РЦБ процедуру эмиссии, так и иные финансовые инструменты. Представляется, что к «иным финансовым инструментам» как раз можно отнести неэмиссионные ценные бумаги. И если возможность допуска к обращению на бирже «иных финансовых инструментов» соотнести с нормами Закона о РЦБ, определяющими то, кто именно управомочен участвовать в этом обращении (см. ч.3 ст.11 Закона о РЦБ) (членами биржи могут быть любые профессиональные участники рынка ценных бумаг), то можно обнаружить, что в соответствии с Законом о РЦБ любое лицо, обладающее правом осуществлять деятельность, указанную в главе 2 Закона о РЦБ, может участвовать в организованных на бирже гражданско-правовых сделках с неэмиссионными ценными бумагами («иными финансовыми инструментами»). Хотя справедливости ради надо отметить, что такая возможность для некоторых видов профессиональной деятельности все же может быть ограничена Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (далее - ФКЦБ). Речь идет, например, о доверительном управлении ценными бумагами.

Таким образом, отрицание возможности осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг операций по поводу неэмиссионных ценных бумаг не соответствует, по крайней мере, Закону о РЦБ. Оно противоречит и практике нормотворчества ФКЦБ. Такое отрицание если и не направлено на ограничение сферы компетенции ФКЦБ (а именно к этому оно и ведет), то имеет целью направление деятельности Федеральной комиссии на сужение легального рынка ценных бумаг границами рынка акций и облигаций. Ведь если придерживаться критикуемого мнения, то получается, что и лицензии ФКЦБ профессиональным участникам рынка ценных бумаг должны выдаваться (и выдаются) на осуществление той или иной деятельности лишь с эмиссионными ценными бумагами (акциями и облигациями), и осуществление ими профессиональной деятельности, например, по депозиту неэмиссионных ценных бумаг, является незаконным, так как осуществляется ими без соответствующей лицензии ФКЦБ (лицензия, выданная им, предоставляет лишь право заниматься депозитарной деятельностью с эмиссионными ценными бумагами).

Итак, анализ положений Закона о РЦБ, практики и нормотворчества ФКЦБ позволяет говорить о том, что точка зрения, сужающая рынок ценных бумаг рамками его эмиссионного сектора, не соответствует действительному положению вещей, и профессиональные участники рынка ценных бумаг вправе осуществлять, по крайней мере, отдельные виды соответствующей профессиональной деятельности в неэмиссионном секторе рынка. Однако следует отметить, что ФКЦБ в рамках правового регулирования отдельных видов деятельности имеет полномочия на исключение неэмиссионных ценных бумаг из круга объектов, по поводу которых может осуществляться тот или иной вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Представляется целесообразным рассмотреть виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которые могут практиковаться в его неэмиссионном секторе.

Закон о РЦБ указывает на возможность осуществления на рынке ценных бумаг следующих видов профессиональной деятельности: брокерская (ст.3); дилерская (ст.4); деятельность по управлению ценными бумагами (ст.5); клиринг (ст.6); депозитарная (ст.7); деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ст.8); деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг (ст.9 Закона о РЦБ).

Есть необходимость проанализировать возможность осуществления деятельности, связанной с участием в обращении неэмиссионных ценных бумаг, в рамках каждого из перечисленных видов. Однако следует сразу отметить, что вопрос о возможности или невозможности использования неэмиссионных ценных бумаг при осуществлении операций в рамках той или иной деятельности более или менее однозначно решен лишь для депозитарной деятельности, деятельности регистратора и деятельности доверительного управляющего, поэтому будет логичным начать анализ нормативной базы именно с этих видов профессиональной деятельности.

Депозитарная деятельность на рынке ценных бумаг регулируется ст.7 Закона о РЦБ, однако из содержания этой статьи нельзя сделать однозначного вывода о возможности осуществления этого вида профессиональной деятельности по поводу неэмиссионных ценных бумаг (в указанной статье речь идет о ценных бумагах вообще), поэтому целесообразно обратиться к нормам правовых актов ФКЦБ, регулирующих эту деятельность, в частности - к Постановлению ФКЦБ от 16 октября 1997 года N 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации» (далее - Положение от 16 октября 1997 года), которые регулируют депозитарную деятельность по всем видам ценных бумаг - как эмиссионным, так и неэмиссионным. В пункте 2.10 этого Положения прямо указывается, что объектами депозитарной деятельности могут быть не только эмиссионные, но и неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленных законодательством формы и порядка. Осуществляя правовую регламентацию депозитарной деятельности, определяя условия ее осуществления и регламентируя общие правила ведения депозитарного учета, Положение от 16 октября 1997 года не выделяет каких-либо особых норм только для эмиссионных или только для неэмиссионных ценных бумаг. И, что не менее важно, в анализируемом нормативном акте нет никакого упоминания о необходимости получения специальной лицензии для осуществления этой деятельности, например с неэмиссионными ценными бумагами Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2004. № 9. С.53..

Однако отсутствие необходимости получения специальной лицензии на осуществление данного вида профессиональной деятельности с неэмиссионными ценными бумагами не свидетельствует вообще о необязательности получения лицензии в случае, если данное лицо осуществляет депозит только неэмиссионных ценных бумаг, так как последнее не является основанием для вывода этих отношений из сферы правового регулирования Закона о РЦБ, а следовательно, и нормативных актов ФКЦБ, что указывает на необходимость соблюдения норм о лицензировании соответствующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Сказанное относится ко всем видам профессиональной деятельности, которые могут осуществляться в неэмиссионном секторе рынка ценных бумаг.

Статья 5 Закона о РЦБ прямо не указывает на неэмиссионные ценные бумаги как на объект доверительного управления, но и не исключает этого. В настоящее время основания, условия и порядок осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги регулируются Постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 года N 37 «Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги» (далее - Положение от 17 октября 1997 года). В соответствии с п.2.1 этого Положения объектами доверительного управления могут являться акции акционерных обществ, облигации коммерческих организаций, государственные (муниципальные) облигации любых типов за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление. Пункт 2.4 этого Положения прямо исключает из числа объектов доверительного управления переводные и простые векселя, чеки, депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Данный перечень не является исчерпывающим, так как в соответствии с п.2.5 Положения все иные ценные бумаги, включая закладные ценные бумаги, могут являться объектами доверительного управления лишь в случае, если ФКЦБ прямо предусмотрит такую возможность. Иными словами, лицензия, выдаваемая ФКЦБ на ее осуществление, предоставляет право доверительного управления лишь ценными бумагами, указанными в п.2.1 Положения от 17 октября 1997 года (исключительно акциями и облигациями, которые отвечают признакам, указанным в данном пункте).

Регистраторами (держателями реестра) являются лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (ч.3 ст.8 Закона о РЦБ). Порядок осуществления этой деятельности в настоящий момент урегулирован нормами Закона о РЦБ (ст.8), а также рядом нормативных актов ФКЦБ, в частности Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 года N 27 «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» (далее - Положение от 2 октября 1997 года). Причем сам Закон о РЦБ в ч.7 п.1 ст.8 ограничивает круг ценных бумаг, способных выступать в качестве объектов данной профессиональной деятельности, указывая, что для ценных бумаг на предъявителя деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг не осуществляется. Положение от 2 октября 1997 года уже в самом своем названии фактически дублирует приведенную норму Закона о РЦБ, но при этом, приводя в абз.3 п.2 расшифровку используемого в нем понятия «ценная бумага», еще больше сужает круг объектов деятельности регистратора, указывая на то, что в данном Положении речь идет лишь об именных эмиссионных ценных бумагах.

Таким образом, можно прийти к однозначному заключению: юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление профессиональной деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг, имеет право осуществлять эту деятельность исключительно по поводу эмиссионных именных ценных бумаг. Неэмиссионные ценные бумаги, в соответствии с нормативными актами ФКЦБ, не могут выступать в качестве объекта деятельности регистратора.

Выше анализировалась возможность использования неэмиссионных ценных бумаг в деятельности такого организатора торговли на рынке ценных бумаг, как фондовая биржа. Вывод о существовании такой возможности был сделан исходя из того, что в ч.3 ст.14 Закона о РЦБ речь идет о неких «иных финансовых инструментах», к которым можно отнести и неэмиссионные ценные бумаги. Однако этот вывод представляется не таким уж однозначным, что делает небесспорной и констатацию возможности осуществления деятельности фондовой биржи (организатора торговли) по поводу неэмиссионных ценных бумаг. Попытаемся более обстоятельно обосновать его, но применительно уже к деятельности любого организатора торговли на рынке ценных бумаг. Сделать это можно путем анализа нормативных актов ФКЦБ, поскольку ст.9 Закона о РЦБ, посвященная деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, говорит о ценных бумагах вообще (справедливости ради отметим, что уже и этого при определенных условиях может быть достаточно).

Нормы Закона о РЦБ являются специальными по отношению к нормам Гражданского кодекса РФ, так как регулируют специфику обращения таких самостоятельных и особых объектов гражданских прав, как ценные бумаги. То же самое можно сказать применительно к характеристике норм актов ФКЦБ - они являются специальными по отношению к нормам Закона о РЦБ, поскольку регулируют, в частности, специфику деятельности тех или иных профессиональных участников рынка ценных бумаг. Из приведенных суждений возникает следующая логическая конструкция.

ГК РФ содержит нормы, в которых определяются виды ценных бумаг (ст.143, 844, 912-917 и др.), но не указывает, по поводу каких из этих видов может осуществляться профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, так как это относится к предмету правового регулирования Закона о РЦБ. Закон о РЦБ, устанавливая основополагающие нормы об отдельных видах профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ст.3-9), практически всегда говорит о ценных бумагах вообще (кроме деятельности регистратора, которая не может осуществляться по поводу ценных бумаг на предъявителя - ч.7 ст.8); акты ФКЦБ, посвященные отдельным видам профессиональной деятельности, напротив, обычно так или иначе определяют, о каких видах ценных бумаг в них идет речь.

Таким образом, при анализе того, по поводу каких ценных бумаг в соответствии с действующими в настоящее время нормативными актами может осуществляться тот или иной вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, надлежит руководствоваться следующим алгоритмом: если акты ФКЦБ, определяя понятие ценной бумаги, используемое в них, сужают по сравнению с ГК РФ или с Законом о РЦБ перечень видов ценных бумаг, являющихся предметом соответствующей профессиональной деятельности, следует исходить именно из этого суженного перечня; если же акты ФКЦБ оперируют понятием «ценные бумаги» вообще, тогда следует либо обратиться к нормам Закона о РЦБ, либо, в случае, если и он использует понятие «ценные бумаги», не расшифровывая его, - а именно так, кроме одного случая (ст.9), и происходит, - то следует руководствоваться нормами ГК РФ, относящими те или иные документы к ценным бумагам См. Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2004. № 9. С.53..

Как уже отмечалось, ст.9 Закона о РЦБ, посвященная деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, использует понятие «ценные бумаги» вообще. Следовательно, поскольку в актах ФКЦБ отсутствуют нормы, указывающие на то, что данная деятельность может осуществляться только применительно к определенным видам ценных бумаг, можно сделать вывод, что в данном случае соответствующая юридическая возможность существует для всех видов ценных бумаг, в том числе и для неэмиссионных. Так, если обратиться к содержанию Постановления ФКЦБ от 16 ноября 1998 года N 49 «Об утверждении Положения о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг» (далее - Положение от 16 ноября 1998 года), то можно обнаружить, что в нем отсутствует определение используемого в его тексте понятия «ценная бумага», что уже свидетельствует о том, что эта деятельность может осуществляться по поводу неэмиссионных ценных бумаг. Хотя необходимо отметить, что в этом Положении (абз.9 п.2.1) определено более специфическое понятие «внесписочные ценные бумаги и финансовые инструменты», под которыми понимаются «ценные бумаги, выпущенные в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными актами Федеральной комиссии опционы, фьючерсы и иные финансовые инструменты (далее - финансовые инструменты), допущенные к обращению через организатора торговли помимо ценных бумаг, включенных в котировальный лист». Однако это понятие лишь в очередной раз позволяет говорить о том, что, так же, как и в случае с фондовой биржей, к ценным бумагам и фондовым инструментам в данном случае можно отнести и неэмиссионные ценные бумаги.

Таким образом, применительно к деятельности любого организатора торговли на рынке ценных бумаг (включая и фондовые биржи), можно сделать вывод о том, что лицензия на осуществление этой деятельности предоставляет соответствующему субъекту рынка ценных бумаг полномочия допускать к обращению любые ценные бумаги, включая и неэмиссионные.

Клиринговая деятельность (деятельность по определению взаимных обязательств) в настоящий момент регулируется ст.6 Закона о РЦБ и Постановлением ФКЦБ от 23 ноября 1998 года N 51 «Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации». В соответствии с этими нормативными актами клиринговой деятельностью (клирингом) признается профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг по определению взаимных обязательств по сделкам, совершенным на рынке ценных бумаг (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним (п.2.1 Положения). Ни тот, ни другой нормативный акт прямо не ограничивают круг объектов этой деятельности, например, определением взаимных обязательств по сделкам с определенными видами ценных бумаг, из чего можно сделать вывод, что клиринговые операции могут осуществляться и по сделкам с неэмиссионными ценными бумагами.

Как в статьях 3 и 4 Закона о РЦБ, так и в Постановлении ФКЦБ от 11 октября 1999 года N 9 «Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» (далее - Правила) речь идет о ценных бумагах вообще, что позволяет прийти к выводу о возможности осуществления этих видов деятельности по поводу неэмиссионных ценных бумаг. Хотя для полноты исследования необходимо отметить, что в Правилах существуют нормы, которые косвенно могут указывать на то, что этот нормативный акт распространяется лишь на эмиссионные ценные бумаги. Примером такой нормы является положение абз.3 п.2.2 Правил, согласно которому при осуществлении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг не допускается совершение сделок с ценными бумагами до регистрации отчета об итогах их выпуска. Исходя из этого положения, можно рассуждать так: раз неэмиссионные ценные бумаги не размещаются выпусками (размещение выпусками - один из основных признаков именно эмиссионных ценных бумаг), то невозможна и регистрация отчета о том, чего просто не может быть; а раз нет отчета, следовательно, брокерская и дилерская деятельность в отношении ценных бумаг просто не допускается. Однако все же представляется, что подобные нормы включены в Правила не для выведения неэмиссионных ценных бумаг из сферы деятельности брокеров и дилеров, а лишь для закрепления специальных, более жестких правил осуществления этих видов профессиональной деятельности с эмиссионными ценными бумагами Шевченко Г.Н. Документарные и бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал российского права. 2004. № 9. С.54.. Иначе возникает вопрос, почему ФКЦБ просто не прибегла к приему юридической техники, использованному в п.2.4 Положения от 17 октября 1997 года, посвященному доверительному управлению ценными бумагами, и простым перечислением в Правилах не вывела отдельные или все неэмиссионные ценные бумаги из сферы деятельности соответствующих профессиональных участников рынка ценных бумаг (брокеров и дилеров). Но такое исключение было бы бессмысленным и лишь способствовало бы ослаблению государственного регулирования, контроля за соответствующей деятельностью, что недопустимо в сфере обращения ценных бумаг.

Анализ нормативной базы, нацеленной на правовое регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, позволяет прийти к выводу, что большинство из этих участников все же может использовать в качестве объекта своей деятельности неэмиссионные ценные бумаги.

Рассмотрим вексель.

Вексельное обращение в Российской Федерации в настоящее время регулируется Федеральным законом от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе», который соответствует международной конвенции, принятой в Женеве в 1930 г.

Классификация векселей Подробнее, например: Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. - М., 2008. С.83..

A.По признаку эмитента:

1)казначейские векселя - краткосрочные долговые обязательства, выпускаемые правительством страны обычно при посредничестве Центрального банка;

2)частные векселя выпускаются корпорациями, финансовыми группами, коммерческими банками и дееспособными физическими лицами.

Б.По обслуживаемым сделкам:

1)финансовый вексель - отражает отношения займа денег векселедателем у векселедержателя под определенные проценты. Различают банковские, дружеские и бронзовые векселя;

2)товарный вексель обслуживает сделки по купле-продаже товара, т. е. выступает как форма коммерческого кредита, предоставляемого друг другу предпринимателями. Например, продавец поставляет покупателю товар и получает от последнего обязательство уплатить через определенное время стоимость товара плюс проценты за отсрочку платежа.

B.В зависимости от субъекта, производящего выплату вексельной суммы.

1.Простой вексель (соло) - представляет собой письменный документ, содержащий простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя (должника) уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте векселедержателю или по его приказу другому лицу. В простом векселе с самого начала участвуют два лица:

векселедатель, который сам обязуется уплатить по выданному векселю;

векселедержатель, которому принадлежит право на получение платежа по векселю.

Вексель может многократно передаваться из рук в руки с помощью индоссамента, при этом ответственность по нему для всех участвующих лиц является солидарной.

Индоссант - лицо, передающее вексель.

Индоссат - лицо, которому передается вексель.

Простой вексель должен иметь ряд обязательных реквизитов:

наименование «вексель»;

простое и ничем не обусловленное обязательство оплатить оговоренную денежную сумму;

срок платежа;

место платежа.

2.Переводной вексель (тратта) представляет собой письменный документ, содержащий безусловный приказ векселедателя плательщику уплатить определенную сумму денег в определенный срок и в определенном месте векселедержателю или по его приказу другому лицу.

Векселедатель называется трассантом, а плательщик - трассатом.

В переводном векселе изначально участвуют три лица:

векселедатель, переводящий платеж на трассата;

векселедержатель, имеющий право на получение платежа у трассата;

трассат, являющийся плательщиком по векселю.

3. Классификация ценных бумаг по способу легитимации прав владельца

3.1 Именные ценные бумаги в гражданском законодательстве

Важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, именные и ордерные (приказные) (ст. 145 ГК РФ). Гражданское право (учебник) / Под ред. Алексеева С.С., Гонгало Б.М., Мурзина Д.В., Степанова С.А. - М.: Проспект, 2011. С.135.

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя документа с лицом, обозначенным в бумаге (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров). Именные ценные бумаги оборотоспособны и могут отчуждаться в порядке, установленном для уступки права - цессии (п. 2 ст. 146 ГК РФ), если только речь не идет о лишенных этого свойства «обыкновенных именных бумагах» (ректа-бумагах). Однако для этого требуется выполнить большее количество формальностей, чем при передаче иных ценных бумаг (в частности, совершить трансферт (изменение) записи о владельце в книге или реестре должника). Поэтому оборотоспособность таких бумаг следует признать осложненной. Именными ценными бумагами у нас является большинство акций; ими также могут быть некоторые виды облигаций, векселей, чеков, коносаментов.

Рассмотрим чеки и коносаменты.

Чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю См. Андреев В.К. Рынок ценных бумаг. Правовое регулирование: Курс лекций. - М., 2008. С 127..

Особенности чеков:

-в качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков;

-чек оплачивается за счет средств чекодателя;

-платеж по чеку может быть гарантирован полностью или частично посредством аваля.

-чеки могут быть выпущены как юридическими, так и физическими лицами;

-срок хождения чека на территории России строго лимитируется: 10 дней, если чек выписан на территории РФ, 20 дней, если чек выписан в стране - члене СНГ, 70 дней - если чек выписан на территории других стран. В течение этого срока, в любой день чек оплачивается по предъявлению его держателем в банк-плательщик;

-чеки могут выпускаться сериями (т.е. иметь стандартное содержание, стандартные условия, последовательную серийность и т. д.).

Обязательные реквизиты чеков:

1)наименование «чек», включенное в текст документа; 2)поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3)наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4)указание валюты платежа;

5)указание даты и места составления чека;

6)подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Чек, не содержащий указание места его составления, рассматривается как подписанный в месте нахождения чекодателя. Указание о процентах считается ненаписанным. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. - М.: Юстицинформ, 2011. С.107.

Разновидности чеков.

Именной чек выписывается на определенное лицо с оговоркой «не приказу», такой чек не может далее обращаться, переходить из рук в руки по передаточной надписи. В российской практике все чеки, используемые для получения наличных денег, являются именными.

Ордерный чек - выписывается на определенное лицо с оговоркой «приказу» или без нее, т. е. он может обращаться, передаваться держателем по индоссаменту другим лицам.

Предъявительский чек выписывается на предъявителя или без указания чекодержателя и обращается путем простого вручения. Если ордерный чек содержит банковский индоссамент, то чек обращается также путем вручения, без совершения передаточной надписи.

Расчетные чеки - чеки, по которым запрещена оплата наличными деньгами. Обязательным атрибутом таких чеков является надпись «расчетный» на его лицевой стороне.

Кроссированные чеки - это чеки, перечеркнутые двумя параллельными линиями на лицевой стороне чека. Различают общее кроссирование (между линиями нет никакого обозначения или между ними помещено слово «банк») и специальное кроссирование (между линиями помещено наименование конкретного банка).

По чекам с общим кроссированием платеж чеком может совершаться только банку или банковскому клиенту.

По чекам со специальным кроссированием платеж чеком может совершаться только конкретному банку.

Безвалютные чеки - чеки, не имеющие покрытия (зарезервированной денежной суммы на счете в банке плательщика, открытой кредитной линии).

Денежные чеки - чеки, которые можно использовать только для получения наличности в банке. Являются письменным распоряжением чекодателя своему банку о выдаче чекодателю наличных денег со своего счета.

Рассмотрим пример из судебной практики. Суд, отправляя дело на новое рассмотрение, указал на то, что истицей утрачено право требования выплаты по целевому расчетному чеку на приобретение автомобиля, поскольку только наличие целевого чека у владельца предоставляет ему право требования по данному чекуОпределение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 27 июня 2006 г. № 58-В06-80 // http://www.supcourt.ru..

Дьякова Ф.И. обратилась в суд с иском к Правительству Российской Федерации о взыскании недополученной компенсации по целевому расчетному чеку, указывая на то, что Чегдомынским отделением Сберегательного Банка Российской Федерации на имя мужа - Дьякова В.К. были выданы целевые расчетные чеки с правом получения автомобиля марки ЛУАЗ-969 в 3 квартале 1992 года. Стоимость автомобиля Дьяковым В.К. была оплачена, однако государство своего обязательства не выполнило, машина в указанный срок ему предоставлена не была; в январе 1996 года по указанным чекам истице как наследнице Дьякова В.К., умершего в апреле 1993 года, выплачена частичная компенсация в сумме 16993760 недоминированных рублей (исходя из стоимости автомобиля марки Москвич 412 в связи со снятием с производства автомобиля марки ЛУАЗ-969). Истица просила суд взыскать в ее пользу с ответчика разницу между стоимостью автомобиля и полученной по чекам компенсацией.

Решением Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 31 марта 2003 года иск удовлетворен, в пользу Дьяковой Ф.И. за счет казны Российской Федерации взыскано 29497 руб. 44 коп.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 28 августа 2003 года решение суда оставлено без изменения.

Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 16 мая 2005 года состоявшиеся судебные постановления оставлены без изменения, а надзорная жалоба ответчика без удовлетворения.

В надзорной жалобе представитель Правительства Российской Федерации по доверенности Министерства финансов Российской Федерации просит состоявшиеся по делу судебные постановления отменить и вынести новое решение, которым в иске отказать.

Определением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 18 апреля 2006 года дело истребовано в Верховный Суд Российской Федерации.

Определением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2006 года дело передано для рассмотрения по существу в Судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации находит судебные постановления подлежащими отмене по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 387 Гражданского процессуального кодекса РФ основаниями для отмены или изменения судебных постановлений нижестоящих судов в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права.

Судами при рассмотрении дела были допущены существенные нарушения норм материального права, выразившиеся в следующем.

Взыскивая в пользу Дьяковой Ф.И. за счет казны Российской Федерации разницу между стоимостью автомобиля марки Москвич-412 в связи со снятием с производства автомобиля марки ЛУАЗ-969, указанного в целевом чеке, и ранее выплаченной истице компенсацией, суд исходил из того, что в силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; выплатив в ноябре 1994 г. истице по делу лишь частичную денежную компенсацию, ответчик односторонне изменил условия обязательства.

С таким выводом согласились судебная коллегия по гражданским делам и президиум краевого суда.

Между тем, в силу статьи 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство; если должник выдал кредитору в удостоверение обязательства долговой документ, то кредитор, принимая исполнение, должен вернуть этот документ; нахождение долгового обязательства у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 апреля 1994 года 344 «О государственных долговых товарных обязательствах» было предусмотрено погашение государственной задолженности перед владельцами целевых чеков с правом приобретения легковых автомобилей в 1992 г. путем выкупа данных чеков по цене 70-кратной номинальной стоимости чека с зачислением средств во вклады банков.

Суд не принял во внимание то обстоятельство, что истица, получив в январе 1996 года в отделении Сберегательного банка Российской Федерации денежную компенсацию за машину в размере, установленном постановлением Правительства Российской Федерации, согласилась с таким порядком погашения государственной задолженности перед ней, добровольно передав расчетный чек отделению Сберегательного банка Российской Федерации. Тем самым Дьякова Ф.И. согласилась с изменением условий договора и воспользовалась предложением о прекращении обязательства путем получения компенсации. В то же время она не была лишена возможности требовать исполнения условий государственного займа в случае несогласия с условиями погашения целевых чеков.

Однако суд это обстоятельство не учел.

Судом также не учтено, что с 1 января 2001 года вступила в силу новая редакция ст. 3 Федерального закона от 1 июня 1995 года № 86-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 июня 2000 года N 80-ФЗ) «О государственных долговых товарных обязательствах». Данной правовой нормой предусмотрено, что государственные долговые товарные обязательства в виде облигаций государственных целевых беспроцентных займов и целевых чеков на приобретение легковых автомобилей должны погашаться в соответствии с Государственной программой погашения в 2001-2004 годах государственного внутреннего долга Российской Федерации по государственным долговым товарным обязательствам, а также установлены очередность и условия погашения этих обязательств по видам заимствований.

Поскольку целевой расчетный чек на приобретение автомобиля погашен в связи с исполнением обязательства по предусмотренным на тот период законодательным нормам и в силу статьи 817 ГК РФ только наличие целевого чека у владельца предоставляет ему право требования по данному чеку, то вывод суда о том, что истицей не утрачено право требования выплаты по указанному целевому чеку, нельзя признать законным.

Однако суд первой инстанции, кассационная и надзорная инстанция данные требования закона при рассмотрении спора не учли, что является предусмотренными ст. 387 ГПК РФ основаниями для отмены состоявшихся по делу судебных постановлений в порядке надзора.

При таких обстоятельствах, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации находит решение суда первой инстанции, определение судебной коллегии по гражданским делам Хабаровского краевого суда, постановление президиума Хабаровского краевого суда подлежащими отмене, а дело - направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела следует выяснить, выполнено ли ответчиком обязательство перед истицей в том объеме, в каком это предусмотрено Федеральным законом «О государственных долговых товарных обязательствах».

Руководствуясь ст.ст. 387, 390 ГПК РФ Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (в ред. от 23 апреля 2012 г.) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532., Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации определила:

решение Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 31 марта 2003 года, определение судебной коллегии по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 28 августа 2003 года, постановление президиума Хабаровского краевого суда от 16 мая 2005 года отменить и направить дело в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Коносамент (от фр. connaissement) является ценной бумагой, которая выражает право собственности на конкретно указанный в нем товар. Коносамент - это транспортный документ, содержащий условия договора перевозки.

Классификация коносаментов.

А.В зависимости от прав собственности различают коносаменты:

1)именной - коносамент, в котором указывается наименование определенного получателя;

2)ордерный - коносамент, по которому груз выдается либо по приказу отправителя или получателя, либо по приказу банка;

3)на предъявителя - коносамент, по которому груз в порту назначения должен быть выдан любому лицу, предъявившему такой коносамент.

Б.В зависимости от характера и места составления существуют:

1)линейный коносамент - это коносамент, в котором излагается воля отправителя, направленная на заключение договора перевозки груза;

2)чартерный коносамент - коносамент, который выдается в подтверждение приема груза, перевозимого на основании чартера;

3)береговой коносамент - коносамент, который выдается в подтверждение приема груза от отправителя на берегу, как правило, на складе перевозчика;

4)бортовой коносамент - коносамент, который выдается, когда товар погружен на судно.

Реквизиты коносамента:

1)общий характер груза, основные марки, необходимые для идентификации груза, прямое указание - в соответствующих случаях - относительно опасного характера груза, число мест или предметов и вес груза или его количество, обозначенное иным образом, причем все эти данные указываются так, как они представлены грузоотправителем;

2)внешнее состояние груза;

3)наименование перевозчика и местонахождение его основного коммерческого предприятия;

4)наименование грузоотправителя;

5)наименование грузополучателя, если он указан грузоотправителем;

6)порт погрузки согласно договору морской перевозки и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;

7)порт разгрузки согласно договору морской перевозки;

8)число оригиналов коносамента, если их больше одного;

9)место выдачи коносамента;

10)подпись перевозчика или лица, действующего от его имени.

Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца:

право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства;

право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество. Основные реквизиты закладной:

1)слово «закладная», включенное в название документа;

2)имя залогодателя и имя первоначального залогодержателя, а также указание их места жительства или нахождения;

3)название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства;

4)имя должника по обеспеченному ипотекой обязательству с его реквизитами;

5)указание суммы обязательства, обеспеченной ипотекой, и размера процентов, если они подлежат уплате по этому обязательству, либо условий, позволяющих в надлежащий момент определить эту сумму и проценты;

6)указание сроков уплаты суммы обязательства, обеспеченной ипотекой;

7)название и достаточное для идентификации описание имущества, на которое установлена ипотека, и указание места нахождения такого имущества;

8)денежную оценку имущества, на которое установлена ипотека;

9)сведения о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке, а также сведения о государственной регистрации ипотеки;

10)указание даты выдачи закладной первоначальному залогодержателю.

При недостаточности на самой закладной места для передаточных надписей или отметок о частичном исполнении обеспеченного ипотекой обязательства к закладной прикрепляется добавочный лист, надписи и отметки на котором делаются таким образом, чтобы они начинались на закладной и заканчивались на этом листе.

Все листы закладной составляют единое целое. Они должны быть пронумерованы и скреплены печатью нотариуса. Отдельные листы закладной не могут быть предметом сделок.

3.2 Ордерные ценные бумаги в гражданском законодательстве

Права по ордерной ценной бумаге принадлежат обозначенному в ней лицу, которое вправе как само осуществить их, так и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге (обычно на ее обороте) специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте). Классическим примером такой бумаги является переводной вексель (тратта). Индоссамент отличается от обычной уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответственным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженного в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК РФ) См. Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву - М.: Мысль, 2003. С.170.. Следовательно, наличие индоссаментов повышает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку «без оборота на меня» (или «не приказу»), освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата). Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом. Это резко повышает оборотоспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бумагами (абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК РФ). Особой разновидностью ордера является препоручительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. 3 п. 3 ст. 146 ГК).

3.3 Предъявительские ценные бумаги в гражданском законодательстве

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК РФ). Такой «упрощенный порядок отчуждения бумаг на предъявителя свидетельствует об их повышенной оборотоспособности. Для легитимации управомоченных лиц по другим видам ценных бумаг необходимы дополнительные действия» Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая. / Под ред. проф. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю. - М.: Юрайт-Издат, 2004. С.219.. Предъявительскими бумагами могут быть векселя, облигации, акции, чеки, банковские сертификаты, коносаменты.

Передача прав по ценной бумаге законом поставлена в зависимость от способа определения управомоченного лица на права, удостоверенные в ценной бумаге. Передачу прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от передачи самих ценных бумаг как объектов вещных прав. Переход вещных прав на ценную бумагу является одновременно и переходом содержащихся в ней имущественных или иных прав. Однако переход прав, удостоверенных в ценной бумаге, не всегда является переходом прав на бумагу.

...