Юридическое консультирование

Размещено на http://www.allbest.ru/

Негосударственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«СИБИРСКАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВА, ЭКОНОМИКИ И УПРАВЛЕНИЯ»

ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

ОТЧЕТ

ПО ЮРИДИЧЕСКОМУ КОНСУЛЬТИРОВАНИЮ

(Направление «Юриспруденция»)

степень «Магистр»

программа «Государственная и муниципальная служба»

магистранта 2 курса

Ковалевой Ксении Витальевны

Научный руководитель: Зеленская Татьяна Валерьевна

Иркутск 2016

Календарный план прохождения практики «Юридическое консультирование»

Виды деятельности	Срок выполнения	Общее заключение по виду работы	Отметка руководителя практики о выполнении	Примечание
Ознакомление с формами и методами юридического консультирования	30	Подготовительный этап
Получение информации, требующей правого разъяснения Поиск правовых актов, уяснение и толкование актов, применительно к полученному заданию Разъяснение (консультирование) по поставленным вопросам	360	Основной этап
Подготовка письменных документов по практике: - отчеты и письменные задания; - подготовка к защите отчета по практике; - защита отчета по практике	40	Заключительный этап

1. Юридическая консультация по вопросу об оспаривании отцовства

В юридическую консультацию обратился мужчина по вопросу об оспаривании отцовства, который утверждает, что прекратил отношения с женой, но не расторгнул вовремя брак. Та забеременела от другого мужчины, но того убили, когда она была на восьмом месяце беременности. Женщина записала отцом малыша своего мужа и решила взыскать с него алименты.

Вопрос:

1. Составьте исковое заявление об оспаривании отцовства.

2. Какие документы необходимы, по данному исковому заявлению?

3. На чем будет основана линия защиты для истца?

4. Укажите доказательства, исключающие фактическую возможность отцовства истца.

5. Укажите правовые основы назначения и дачи заключения биологической экспертизы крови с целью установления отцовство.

При обращении в суд по данному вопросу, в исковом заявлении по оспариванию отцовства обязательно необходимо указать основные моменты, а именно в какой период он состоял в официальном браке с матерью ребенка, с какого времени совместно не проживают, о том что они не проживали совместно на момент рождения ребенка, о том что он не присутствовал при регистрации ребенка в органах ЗАГС. (См. Приложение 1) К исковому заявлению нужно приложить пакет следующих документов: паспорт, свидетельство о рождении ребенка (или его копию заверенную нотариально), документ о заключении брака, доказательства, на которые ссылается истец при оспаривании отцовства, такие как объяснения свидетелей, документы, письма, и т.д.

Генетическая экспертиза является единственно верным способом доказать или оспорить отцовство. В данном ситуации основой линии защиты будет являться ее результат и доказательства об отсутствии совместного проживания и близких отношений с ответчицей. Если возможно , нужно предоставить суду результат генетической экспертизы. Если нет, то необходимо подать ходатайство о необходимости ее назначения. Как правило, генетическая экспертиза назначается судом. Обязанности оплаты ее проведения суд обычно возлагает на гражданина заявившего ходатайство. Желательно в ходатайстве конкретно указать эксперта либо экспертное учреждение, которому ходатайствующая сторона доверяет. Также необходимо точно формулировать вопросы эксперту во избежании неоднозначности толкования результатов:

Принадлежит ли кровь , взятая на исследование конкретному человеку?

Является ли истец по результатам ДНК теста биологическим отцом конкретно названного ребенка?

Является ли ответчица матерью?

Возможно ли наступление беременности у ответчицы от конкретного мужчины?

Если предполагаемый отец ребенка умер, то согласно ст. 50 СК РФ, п 4 ст. 254, ст. 256-268 ГПК РФ нужно обратиться в суд по месту жительства заявителя об установлении юридического факта признания умершим предполагаемого отца. Для установления отцовства можно провести тест ДНК с близкими родственниками умершего брата, сестры, матери, отца и т.д.

Суд сам не выносит изменения в актовую запись , на основании решения суда внести изменения можно будет в органах ЗАГС , а также присвоить ему фамилию отца согласно ст. 58, 59 СК РФ.

моральный вред семейный жилищный

2. Юридическая консультация по вопросу о взыскании суммы основного долга по договору строительного подряда

Строительная компания *** заключила договор с ЗАО «***», согласно которому обязалась произвести строительные работы по возведению зданий в *** микрорайоне ***. Сумма по данному договору была весьма внушительна. Строительная компания *** свои обязательства по договору исполнила полностью и *** года направил ЗАО «***»акт выполненных работ, который тот подписал. Строительная компания *** выставила счет на оплату. Однако его контрагент от своих обязательств по уплате стал уклоняться, ссылаясь на то, что качество выполненных работ не соответствуют оговоренному в договоре. Однако никаких указаний на это акт выполненных работ не содержал.

Вопросы:

1. В рамках какого судопроизводства будет разрешаться указанный спор?

2. Укажите нормативно-правовые акты предусматривающие, уплату процентов на сумму средств за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица.

3. Составьте иск о взыскании суммы основного долг и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Как правило, акт выполненных работ это документ, подписание которого подразумевает приемку работ в надлежащем виде, в противном случае акт не подписывается до тех пор пока работы не приведут в соответствующие требования. Таким образом, считается, что работы сделаны в полном объеме и, так как акт подписан, качество заказчика устаивает, тем более что акт каких либо указаний на то, что работы некачественные не содержал. Правила приемки заказчиком работы отражены в ст. 720 ГК РФ, а часть 3 данной статьи гласит о том, что если заказчик принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки). Если недостатки , которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки). То заказчик обязан известить подрядчика в разумный срок при из обнаружении. (ч. 4 ст. 720 ГК РФ)

Если был заключен договор подряда, то порядок оплаты таких работ регулируется ст. 711 ГК РФ. Согласно ей если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Также, согласно ст. 712 ГК РФ подрядчик за собой имеет прав удержание результата работ, при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену.

Статья 395 ГК РФ предусматривает, что за пользование чужими денежным средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты а сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей по месту жительства кредитора, а если , как в нашем случае, кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставки банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требования кредитора, исходя из учетной записи ставки банковского процента на день подачи иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Иск по данному делу будет подан в Арбитражный суд о взыскании с ответчика суммы основного долга и процентов за пользованием чужими денежными средствами. Исковое заявление - Приложение 2.

3. Юридическая консультация по вопросу о жилищном споре

В юридическую консультацию обратился молодой человек, которого родная сестра оставила без жилья: пока тот проходил службу в армии, она приватизировала их общую квартиру и продала ее.

Вопросы:

1. Определите порядок отмены акта приватизации и договора купли-продажи квартиры.

2. Составьте исковое заявление о признании недействительными договора передачи жилья в собственность №XXX от XXX, свидетельства о праве на жилище № XXX от XXX, договора купли-продажи квартиры № XXX от XXX, возвращении квартиры в собственность города Иркутска с восстановлением прав нанимателя..

3. Определите порядок двухсторонней реституции.

Отменить акт приватизации и договора купли продажи квартиры можно только на основе решения суда. Таким образом нужно подать иск об отмене акта приватизации и признании его незаконным, то же самое в отношении договора купли-продажи. В исковом заявлении нужно указать факты на основании которых истец считает сделку вышедшей за рамки закона, в данном случае не учтено право клиента в приватизации жилья. Исковое заявление - Приложение 3.

Требования закона таковы что последствиями недействительности вышеуказанной сделки является применение двухсторонней реституции , которая предполагает что каждая сторона передает все приобретенное по сделке в натуре. А если невозможно в виде денежной компенсации. Сестра нашего клиента нужно обязать вернуть все полученные за квартиру деньги, а покупателю освободить помещение.

Так же необходимо помнить об исковой давности. В данном случае 3 года. Если время истекло, то исковую давность следует восстановить , а причиной будет неосведомленность клиента о предстоящей приватизации.

4. Юридическая консультация по вопросу о взыскании задолженности по договору поставки

В юридическую консультацию обратился директор ООО ***, помочь разрешить проблему о взыскании задолженности по договору поставки: товар поставлен, но не оплачен. Из представленных документов подтверждающие факт заключения договора оказалось, что кроме товаротранспортных накладных и доверенностей директор ООО *** ничего не было.

Вопросы:

1. Можно ли считать, что между сторонами была заключена сделка купли-продажи товара?

2. В какой срок, покупатель обязан оплатить товар, если договора не было составлено? Укажите нормативно-правовые акты, регулирующие эти вопросы (ГК РФ, Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, ФЗ «О Банке России» и т.д.)

3. Составьте исковое заявление о взыскании основной задолженности и размера процентов за просрочку платежа.

В данной ситуации товаротранспортная (если она оформлена надлежащим образом) является подтверждением заключения между сторонам разового договора поставки, следовательно с момента ее подписания у поставщика и покупателя возникает обязанность поставить и оплатить товар соответственно. Таким образом можно считать что между сторонами была заключена сделка купли продажи товара.

Данный вопрос регулируется ст. 484 ГК РФ. Она гласит : покупатель обязан оплатить товары непосредственно до и после их передачи ему продавцом в размере их полной цены, если иное не предусмотрено законодательством или договором либо не вытекает из существа обязательства. Правовые последствия неисполнения либо ненадлежащего исполнении покупателем обязанности по оплате проданных ему товаров заключается в том, что продавец вправе потребовать не только оплаты товара, но и процентов за пользование чужими денежными средствами начисляемых на сумму задолженности за весь период просрочки оплаты товара (ст. 395 ГК РФ)

Так как товар был поставлен, но не был оплачен, это означает что товар продан в кредит (ст. 488 ГК РФ). Договора не было заключено , сроки оплаты не были оговорены, поэтому согласно закону покупатель должен произвести оплату в разумный срок после передачи товара , а по его истечении не позднее, чем в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении ( п. 2 ст. 314 ГК РФ)

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда гласит: если к моменту расторжения договора , поставленные товары, не были оплачены. То взыскание задолженности осуществляется согласно условям расторгнутого договора и положениям закона, регулирующего соответствующие обязательства. При этом сторона сохраняет право на взыскание долга на условиях установленных договором или законом, регулирующие соответствующие договорные обязательства, а также права, возникшие из обеспечительных сделок, равно как и право требовать возмещения убытков и взыскания неустойки по день фактического исполнения обязательства (пункты 3 и 4 ст. 425 ГК РФ).

Исковое заявление - Приложение 4

5. Юридическая консультация по вопросу об арбитражном споре

В юридическую консультацию обратился директор одного ООО со следующей проблемой: при регистрации общества им была допущена ошибка: в уставе, а также заявлении неправильно был указан адрес. Об этой ошибке он узнал совершенно неожиданно: в один момент налоговая инспекция вдруг заморозила его счет в банке. Он стал выяснять причину и узнал следующее:

Директор подал налоговую декларацию по итогам первого квартала, в которой предъявил к налоговому вычету определенную сумму - уплаченный НДС. Налоговая инспекция проверила декларацию и запросила подтверждающие документы (имеет право). Но письмо-запрос предприниматель, разумеется, не получил, так как налоговый орган отправляет письмо по ошибочному адресу. Налоговая инспекция составляет акт, а затем и два решения: одно о привлечении директора к налоговой ответственности, второй о приостановлении операций по счету.

Вопросы:

1. Составьте исковое заявление об оспаривании решения №*** от 24.09.2012г. О привлечении ООО «***»к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и решения № А от 18.09.2012г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сборов) или налогового агента в банке.

2. Постройте линию защиту, об оспаривании решения налоговой инспекции, учитывая налоговое законодательство и нормы материального права.

В соответствии со ст. 137 НК РФ налогоплательщик имеет право обжаловать любые акты налоговых органов, а также действия (бездействия) их должностных лиц, если по его мнению такие акты или действия нарушают его права.

Налогоплательщик имеет право подать заявление в суд в течение трех месяцев с момента получения решения ИФНС на руки , это именно та ситуация, когда ему стало известно о том, что решением налоговой, были нарушены права. Также возможно досудебное обжалование в вышестоящем налоговом органе, подав соответствующее заявление. Срок давности составляет три месяца.

Иск о признании недействительным требования или решения ИФНС, должен быть подготовлен по определенным правилам. Которые указаны в ч. 1 ст. 199 Арбитражного - процессуального кодекса.

В налоговом законодательстве отсутствуют нормы, обязывающие налогоплательщика одновременно с налоговой декларацией по НДС, в которой заявлены вычеты, представлять документы, их подтверждающие.

П.3.ст.93 НК РФ предусмотрено, что документы, которые были истребованы в ходе налоговой проверки, представляются в течение 10 дней со дня вручения соответствующего требования. Направленное налоговым органом требование о представлении документов Заявителем не получено

Таким образом, решение о привлечении к налоговой ответственности за неуплату налога в результате необоснованного применения налоговых вычетов, противоречит нормам материального права.

Исковое заявление - Приложение 5

6. Юридическая консультация по вопросу о защите прав потребителей

В юридическую консультацию обратилась женщина со следующей проблемой:

Она заказала в одной фирме изготовление кухонного гарнитура стоимостью 200 000 (двести тысяч рублей). Женщина произвела стопроцентную предоплату. Однако ни в указанный в договоре срок, ни через месяц, ни через два гарнитур изготовлен не был. Все это время ей приходилось обходиться без него, что причиняло ей немало неудобств. В результате кухонный гарнитур ей доставили, но спустя 78 дней после оговоренного в договоре срока. Женщина хотела наказать обидчика, но оказалось, что она, не глядя, подписала договор, в котором предусмотрительный изготовитель закрепил условие, что за просрочку исполнения своих обязательств он обязан, будет оплатить пени в размере 0,01% от стоимости работы за каждый день просрочки. Когда ей посчитали причитающуюся сумму, она оказалась ничтожна мала.

Женщина обратилась в комитет по защите прав потребителей, но там ей сказали, что раз в договоре закреплено условие о пене, и она его подписала, рассчитывать ей не на что.

Вопросы:

1. Можно ли считать договор действительным, если с ним согласилась вторая сторона? По каким правилам определяется размер неустойки (пени) за каждый день просрочки в случае нарушения установленных сроков выполнения работы? Укажите нормы права и взаимосвязь с договорными обязательствами.

2. Составьте претензию в защиту прав потребителя.

В данной ситуации можно требовать оплаты неустойки выше чем указано в договор согласно ст. 28 ФЗ «о защите прав потребителя», а также компенсацию морального вреда. Что касается морального вреда , он определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. (ст 15 ФЗ «о защите прав потребителя») . Итак, по порядку.

В силу п. 4 ст. 421 ГК РФ Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными нормативно-правовыми актами (статья 422). Пунктом 1 статьи 422 предусмотрено , что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам , установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами\0, действующие на момент его заключения.

Как установлено ст. 28 ФЗ «о защите прав потребителя», в случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги). В соответствии с данной статьей размер неустойки договором может быть только увеличен, но не уменьшен, то есть размер неустойки в договоре не может быть меньше чем в Законе «О защите прав потребителей».

Согласно п. 2 ст. 400 ГК РФ Соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя. Ничтожно. Если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом и если соглашение заключено о момента наступления обстоятельств, влекущих за собой ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

Также в силу п. 1 ст. 16 Закона РФ «о защите прав потребителей» Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Таким образом, поскольку условие договора ограничивает ответственность исполнителя по сравнению с установленным законом, так как размер неустойки в договоре меньше, чем в законе, оно является ничтожным. Следовательно, при нарушении срока оказания услуг в данной ситуации будет взыскана в размере трех процентов за каждый день просрочки, как гласит закон.

В статье 15 Закона «О защите прав потребителей» сказано, что за моральный ущерб нанесенный потребителю из за какого то нарушения изготовителем закона и прав потребителя, подлежит штраф и компенсация морального вреда при защите прав потребителей.

До сих пор нет никакой формулы для расчета суммы компенсации морального ущерба. По моему мнению сумма должна быть обоснована и адекватна. Основой для решения суда всегда являются доказательства . Если мы решили получить материальную компенсацию морального вреда, то стоит собрать все возможные доказательства и предоставить и суду.

Претензия - Приложение 6.

7. Юридическая консультация по вопросу о семейном споре: Раздел совместно нажитого имущества

Выдержка из искового заявления…

8 февраля 2000 года я вступила в брак с гражданином Н..

14 мая 2002года у нас родилась дочь М..

26 февраля 2013 года брак между нами был расторгнут.

11 июня 2003 года, то есть в период брака, моим мужем была приобретена трёхкомнатная квартира, расположенная по адресу: ******Квартира была приобретена на наши совместные средства. Я выразила нотариально заверенное согласие на приобретение квартиры. Договор купли-продажи муж заключал от своего имени.

В НФ ТОРЦ право собственности на квартиру моего мужа зарегистрировано, что подтверждается соответствующей справкой.

На основании ст.34 СК РФ, имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью

Согласно ч.1 ст. 38 СК РФ, раздел общего имущества супругов может быть произведён как в период брака, так и после его расторжения по требованию любого из супругов.

На основании ч.3 ст.38 СК РФ, в случае спора раздел общего имущества супругов, а также определение долей супругов в этом имуществе производятся в судебном порядке.

В соответствии с ч.2 ст.218 ГК РФ, право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

Согласно ст.39 СК РФ, при разделе общего имущества супругов и определении долей в этом имуществе доли супругов признаются равными, если иное не предусмотрено договором между супругами.

Ответчик не согласен в добровольном порядке признать за мной право собственности на 1/2 долю квартиры или выплатить мне стоимость ? доли квартиры, поэтому я вынуждена обратиться с иском в суд. ……….

Вопросы:

1. Укажите, как учитываются интересы ребенка при разделе имущества между бывшими супругами?

2. Может ли ответчик продать свою долю квартиры постороннему лицу, реализовав право собственника? Укажите нормативно-правовые акты.

Одним из принципов регулирование семейных отношений в Российской Федерации является обеспечение приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних (ч.3 ст 1 СК РФ) . В судебной практике при разделе имущества при разводе чаще всего закон становиться на сторону одного из родителей в силу того, что с ним остаются проживать несовершеннолетние дети.

В данном случае квартира делиться между супругами поровну. Согласно ч. 4 ст. 60 СК РФ ребенок не имеет права собственности на имущество родителей. Однако согласно ч. 2 ст 39 СК РФ суд вправе отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе, исходя из интересов несовершеннолетних детей. Но нужно обратить внимание на формулировку, то что суд «вправе», а не «обязан». Об этом должен позаботиться сам родитель, с которым после развода будут проживать несовершеннолетние дети - он должен об этом указать в своем иске. И здесь решающее значение будет иметь формулировка обоснования, потому как в законодательстве отсутствует какой либо перечень защищаемых в таких случаях интересов несовершеннолетних. Так что скорее всего суд решит присудить при разделе имущества большую часть истице.

Согласно ст. 209 ГК РФ собственник имеет прав владеть , пользоваться и распоряжаться своим имуществом в соответствии с законом. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им , оставаясь собственником права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом. Но если имущество находится в долевой собственности, владение и пользование имуществом осуществляется только по соглашению всех его участников (п. 1 ст 247 ГК РФ). А при не достижении согласия - в порядке устанавливаемом судом.

8. Юридическая консультация по вопросу о долговых обязательствах

В юридическую консультацию обратилась женщина для разъяснения вопроса о том, можно ли не платить по долговым обязательствам человеку, страдающему психическим заболеванием?

Суть вопроса:

Близкий родственник стоит на учёте в психиатрическом диспансере с диагнозом шизофрения. Болезнь проявляется сезонно, в остальное время с первого впечатления он нормальный человек, поэтому жёсткий контроль за ним никто не устанавливает, да и это противопоказано, потому как в случае вмешательства в его личное пространство, у таких пациентов (как он) вмешательство вызывает обострение его болезни (это из личного опыта), после чего он уходит из дома и его приходится искать несколько дней.

За последние два года он приобрёл очень много вещей в кредит, причём он делает это во время прогулок - не предупреждая. Сейчас он не может выплатить взятые им кредиты и у него идут просрочки по выплатам.

Вопросы:

1. Оцените правовую ситуацию.

2. Укажите процедуру расторжения договоров с банками и освобождения психически нездорового человека, стоящего на учёте в психиатрическом диспансере от выплат по кредиту?

2. Какие вопросы должны быть разрешены и кем для признания договоров с банками недействительными?

3. Какой вид экспертизы необходимо провести на предмет установления возможности понимать значение и характер совершаемых действий на момент заключения кредитных договоров?

В данном случае можно по решению суда признать договоры с банками недействительными, если доказать, что в момент заключения договора он из за психического заболевания был недееспособен. Для этого сначала необходимо в судебном порядке признать человека недееспособным или ограниченно недееспособным, и установить над ним попечительство (ст. 29. 30 ГК РФ) Затем попечитель предъявит в суд иски о признании кредитных договоров, заключенных с его участием, недействительными.

В ходе процесса возможно проведение дополнительной экспертизы на предмет установления возможности родственника понимать значение и характер совершаемых действий и отдавать себе в них отчет на момент заключения кредитных договоров. Такая экспертиза называется судебно психиатрической на предмет дееспособности. В качестве доказательств могут использоваться медицинские документы, показании свидетелей о поведении и странностях до заключения договоров и после.

В случае признания родственника недееспособным и ограниченно недееспособным он в будущем не сможет самостоятельно заключать договора и, тем самым, не сможет своими необдуманными действиями причинить кому-либо имущественный вред.

9. Юридическая консультация по семейным вопросам

В юридическую консультацию обратился мужчина с просьбой дать разъяснения по следующему вопросу:

В данный момент он состоит в браке - женат, имеет несовершеннолетнего сына. Ему от своих родителей досталась квартира в наследство (оба умерли). Затем, они с женой продали её и купили дороже другую. Как при разводе будет делиться квартира - все пополам или его часть (как унаследованная) отойдет ему, а остальное пополам?

Вопросы:

Дайте юридическую консультацию с учетом норм: гражданского, семейного и жилищного кодексов.

Согласно ст. 37 имущество каждого из супругов может быть признано их совместной собственностью, если будет установлено, что в период брака за счет общего имущества супругов или имущества каждого из супругов были произведены вложения, значительно увеличивающие стоимость имущества (капитальный ремонт, реконструкция и другие). Наглядный пример: возведение еще одного этажа в дачной постройке, замена мотора или другой важной части в автомобиле и т. д. Такое имущество становится общей собственностью. Споры по таким вещам очень сложны, ведь очень непросто определить ту грань, за которой изменение предмета можно назвать существенным. Непросто доказать, когда, кем и за чей счет было осуществлено изменение. Поэтому при разделе имущества стороны вынуждены прибегать к различного рода экспертизам -- товароведческим, оценочным, строительным и т. д., приглашать свидетелей, восстанавливать документы и пр. Вот вопрос, продажа подаренной квартиры и покупка новой подходит ли под статью?

С позиций Семейного кодекса РФ является неразрешимым вопрос о том, как следует делить вещь, купленную на личные средства одновременно одного и другого супруга и на общие средства.

Проблема особенно актуальна, если в браке стороны не утруждали себя сбором доказательств того, что то или иное имущество является его личным имуществом или куплено на его личные деньги.

Раздел наследства при разводе не допускается. Это регламентирует часть первая статьи 36 Семейного Кодекса РФ, так как такое имущество будет только лишь собственностью супруга-наследника, и жена или муж на него претендовать уже не смогут.

Однако существуют исключения.

В судебной практике могут быть вынесены разные варианта решения, в зависимости от того докажет ли ответчик, в данном случае, что за годы брака смог увеличить его стоимость, сделал существенный вклад на его поддержание и улучшение. Вклад денежных средств на покупку более дорогого жилья с учетом продажи унаследованного, тоже считается. Тогда на раздел унаследованного имущества истцом он претендовать может. Не важно, за кем из супругов зарегистрировано имущество (на кого из них оформлено право собственности на квартиру из сделки купли- продажи, пай в ЖСК и т. д.). Супруг, который претендует на долю в квартире, принадлежащей второму супругу по договору дарения или акту наследования, должен подать в суд соответствующее исковое заявление. К нему следует приложить доказательства того, как происходило улучшение квартиры, сколько общих денежных средств было затрачено на это, как изменилась стоимость квартиры с момента получения в дар до нынешнего момента. Если суд, рассмотрев предоставленные доказательства и выслушав показания сторон, признает квартиру совместной собственностью, она будет подлежать разделу между супругами на равные части, так как стоимость квартиры увеличилась.

В случае если суд оставит право собственником за супругом, то супруга может по суду получить право проживания в квартире до нескольких лет при условии что несовершеннолетний сын останется проживать с ней и что данная жилплощадь у нее является единственной.

Лучшим вариантом будет заключение соглашения в период брака по определению имущества подлежащего делению в случае развода, либо договориться по мирному.

10. Юридическая консультация по налоговым вопросам

В юридическую консультацию обратилась женщина с просьбой дать разъяснения по следующему вопросу:

Супруга была единственной наследницей супруга. На момент составления завещания они не состояли в браке. На момент смерти супруга они состояли браке. При оформлении свидетельства о праве на наследство нотариус отказал в применении госпошлины в размере 0,3% от стоимости наследуемого имущества, ссылаясь на отсутствие в завещании указания на брачные отношения. В каком размере уплачивается госпошлина в данном случае?

Вопросы:

1. Дайте юридическую консультацию с учетом норм: гражданского, семейного и налогового кодексов.

2. Укажите общие правила, касающиеся формы, содержания и порядка совершения завещания.

3. Обоснуйте установленный размер уплаты госпошлины в данном случае.

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики совместно с Правовым департаментом рассмотрел обращение по вопросу, касающемуся определения размера государственной пошлины за выдачу свидетельства о праве на наследство по завещанию, и сообщает.

Согласно пп. 22 п. 1 ст. 333.24 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за выдачу свидетельства о праве на наследство по закону и по завещанию детям, в том числе усыновленным, супругу, родителям, полнородным братьям и сестрам наследодателя уплачивается государственная пошлина в размере 0,3 процента стоимости наследуемого имущества, но не более 100 000 руб.; другим наследникам - 0,6 процента стоимости наследуемого имущества, но не более 1 000 000 руб.

Общие правила, касающиеся формы, содержания и порядка совершения завещания, установлены гл. 62 "Наследование по завещанию" Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Требований относительно указания в завещании родственных или брачных отношений наследника и наследодателя в указанной главе ГК РФ не предусмотрено. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 также не содержат указанных требований.

Согласно п. 5 ст. 1118 ГК РФ завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства. При этом наследник и наследодатель сторонами по указанной сделке становятся в момент совершения завещания.

Из изложенного следует, что сам факт наличия или отсутствия в завещании указания на брачные отношения наследника с наследодателем не влияет на порядок определения размера уплачиваемой государственной пошлины.

В соответствии с п. 34 Приказа Минюста России от 15.03.2000 N 91 "Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации" (далее - Приказ) при выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию, в котором предполагается указание родственных или иных отношений наследников с наследодателем, нотариус проверяет документы, подтверждающие эти отношения.

При этом п. 31 Приказа установлено, что доказательством родственных и иных отношений наследников с наследодателем могут являться документы, выданные органами ЗАГС, вступившие в законную силу решения суда об установлении факта родственных или иных отношений.

Таким образом, при решении вопроса о размере уплачиваемой государственной пошлины за выдачу свидетельства о праве на наследство согласно пп. 22 п. 1 ст. 333.24 НК РФ значение имеют брачные или родственные отношения наследника и наследодателя на дату совершения завещания.

Учитывая это, в случае если на момент совершения завещания наследник с наследодателем в браке не состоял и информации о наличии решения суда об установлении факта брачных отношений между ними не имеется, полагаем, что размер уплачиваемой государственной пошлины за выдачу свидетельства о праве на наследство должен определяться в размере 0,6 процента стоимости наследуемого имущества, но не более 1 000 000 руб.

Общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания, установлены Гажданским кодексом. Всего законодательством предусмотрены четыре формы завещания:

нотариально заверенное завещание;

приравненное к нотариально заверенному;

завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах;

закрытое завещание.

Оформление каждого из них отличается своими особенностями, в то же время при их составлении должны быть соблюдены общие основные правила. Они заключаются в следующем:

Завещатель должен написать завещание лично и собственноручно подписать его. Допускается написание текста со слов завещателя нотариусом. Тогда оно должно быть зачитано вслух, и это обстоятельство обязательно указывается в документе.

Обязательна письменная форма завещания. При этом могут быть использованы вспомогательные технические средства. Если завещатель не в состоянии подписать документ (тяжелая болезнь, физический недостаток, неграмотность), то в присутствии нотариуса за него это может сделать другой человек. Тогда в завещании делается соответствующая отметка о причинах, с указанием паспортных данных гражданина, совершившего подпись.

Завещание должно быть в обязательном порядке удостоверено нотариусом. Допускается удостоверение завещания, приравненного к нотариальному, следующими лицами:

главным или дежурным врачом, директором, начальником госпиталя - если завещатель находится в больнице, госпитале, доме для престарелых (инвалидов);

начальниками полевых разведочных и научных экспедиций;

начальниками учреждений системы исполнения наказаний и командирами воинских частей;

капитанами судов, находящихся в дальнем плавании.

В случае удостоверения документа указанными лицами, они обязаны направить его в адрес нотариуса по месту постоянной регистрации завещателя. Такое завещание должно быть подписано свидетелем.

Завещательное распоряжение по вкладу в банке может быть удостоверено служащим банка в установленном порядке. В отношении средств, находящихся на банковском счете, оно равносильно завещанию, удостоверенному нотариусом.

Завещание может быть удостоверено сотрудниками Консульских учреждений и местными органами самоуправления в случаях, когда они обладают полномочиями на совершение нотариальных действий.

При удостоверении нотариусом и любыми другими лицами, все общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания должны быть соблюдены.

Завещание может быть написано в простой письменной форме в обстоятельствах, угрожающих жизни завещателя. Оно удостоверяется подписями двух свидетелей. Если завещатель в течение месяца после устранения чрезвычайных обстоятельств не удостоверил его в законном порядке, оно теряет силу.

В завещании должны быть указаны следующие сведения:

-личные данные завещателя, место его проживания;

-место (город) и дата его составления;

-распорядительный текст завещания;

-подпись завещателя;

-подпись удостоверяющего лица.

-в необходимых случаях: отметки нотариуса и подписи свидетелей.

Общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания, предусматривают сохранение его в тайне до момента открытия наследства. Это касается самого факта его составления (изменения, отмены) и содержания. Все лица, участвующие в процессе составления и удостоверения: нотариус, другие удостоверяющие лица, свидетели, подписывающее лицо вместо завещателя, обязаны хранить эту тайну по закону.

11. Юридическая консультация по семейным вопросам

В юридическую консультацию обратилась женщина с просьбой дать разъяснения по следующему вопросу:

Брак, расторгнут три года назад. Бывший муж не платит алименты на несовершеннолетнего ребенка около 2-х лет. Кроме того, бывший муж хочет отказаться от ребенка. Разрешение на выезд за границу не дает, пока я не сниму задолженность по алиментам. Какой пакет документов нужно собрать, чтоб выезд ребенка не зависел от согласия мужа, так как участия в жизни он не проявляет?

Вопросы:

1. Дайте юридическую консультацию с учетом норм: гражданского и семейного кодексов по вопросу лишение родительских прав и задолженности по алиментам.

2. Укажите правила выезда из РФ несовершеннолетнего гражданина РФ.

3. Составьте исковое заявление по оспариваемым вопросам в суде.

Нет такого понятия , как максимальная задолженность. Она зависит от размера заработка мужа в период, когда он работал, но не платит алименты, либо от среднемесячной заработной платы по РФ - если не работал. Возможность лишения родительских прав на основании не выполнения родительских прав, таких как длительной неуплаты алиментов, то данная причина будет относиться к таким основаниям. Это неуплата алиментов в течении шести месяцев и более.

Даже при учете того что мужа лишат родительских прав, обязательство по уплате алиментов останется. Тем более что муж никак себя не проявляет в жизни ребенка.

Лишить родительских прав можно путем подачи искового заявления в суд. Есть разные инстанции которые могут в этом поспособствовать.

1.Обращение в правоохранительные органы

Одним из оснований лишения родительских прав является умышленное преступление одного из родителей в отношении своего несовершеннолетнего ребенка, или в отношении другого супруга.

При проявлении насилия в отношении ребенка или другого супруга, пострадавшему в первую очередь необходимо зафиксировать ущерб, нанесенный здоровью путем обращения в медицинское учреждение для освидетельствования.

После получения медицинской справки о нанесенном ущербе здоровью, пострадавший (законный представитель ребенка) имеет право подать заявление о преступлении по месту совершения преступления в полицию в порядке ст.ст. 144, 145 УПК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных п. 2 ст. 20 УПК РФ.

По результатам рассмотрения заявления о преступлении правоохранительными органами принимается одно из трех решений: о возбуждении уголовного дела; об отказе в возбуждении уголовного дела; о передаче материалов по подследственности.

Если по заявлению о преступлении будет вынесен незаконный и необоснованный отказ в возбуждении уголовного дела, то в соответствии со ст.ст. 123,124,125 УПК РФ отказ обжалуется в прокуратуру или суд.

В случае возбуждения уголовного дела, пострадавший по ходатайству от преступления признается потерпевшим (ст. 42 УПК РФ) и гражданскими истцом (ст. 44 УПК РФ).

После проведения предварительного следствия, материалы уголовного дела передаются в суд. В зависимости от доказанности вины, суд выносит обвинительный приговор в отношении одного из супругов.

Суд, после принятия дела к своему производству, устанавливает все обстоятельства, касающиеся преступления, и делает вывод о виновности соответствующего лица. После приговора суда также необходимо получить копию приговора, и использовать документ при подготовке искового заявления о лишении родительских прав.

2. Обращение в службу судебных приставов.

Деятельность и полномочия судебных приставов-исполнителей регламентированы, в т.ч. Федеральным законом № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Злостное уклонение от уплаты алиментов является одним из оснований для лишения родительский прав родителей, при этом на практике доказать злостность можно только, если провести предварительно большой объем работы.

После вынесения решения суда о взыскании алиментов с одного из родителей, полученный в суде исполнительный документ предъявляется в службу судебных приставов по месту жительства супруга, с которого будут взысканы алименты.

Судебный пристав-исполнитель направляет запросы в государственные регистрирующие органы с целью установления места работы и доходов супруга, обязанного платить алименты.

Если в рамках исполнительного производства не будет установлено место работы должника, а также другие доходы, с которых должны исчисляться алименты, но при этом станет известно, что супруг, обязанный платить алименты скрывает свой доход и всячески уклоняется от уплаты алиментов, судебный пристав-исполнитель может привлечь супруга-должника к административной ответственности на основании ст. 6 ФЗ «Об исполнительном производстве».

При дальнейших попытках укрывательства своего имущества и доходов с целью уклонения от уплаты алиментов (задолженности по алиментам), супруг, обязанный платить алименты может быть привлечен к уголовной ответственности за злостное уклонение по ст. 157 УК РФ.

По результатам исполнительного производства для подготовки иска о лишении родительских прав необходимо получить справку о задолженности по алиментам, документы, свидетельствующие о наложении административной ответственности и привлечении к уголовной ответственности должника.

3. Обращение в органы опеки и попечительства.

Деятельность органов опеки и попечительства регулируется, в т.ч. Федеральным законом № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве».

Перед подачей искового заявления о лишении родительских прав одному из родителей необходимо обратиться в органы опеки и попечительства, с предоставлением копии свидетельства о рождении ребенка, копии свидетельства о разводе, копии выписки из домовой книги и финансово лицевого счета по месту жительства ребенка.

В зависимости от наличия документов, в органы опеки и попечительства должны быть переданы документы о привлечении одного из родителей к административной и уголовной ответственности, медицинские документы о хроническом алкоголизме и/или наркомании, документы о результатах исполнительного производства, свидетельствующие об уклонении от уплаты алиментов (справка о задолженности по уплате алиментов), и другие документы.

Сотрудники органов опеки и попечительства обязаны провести проверку жилищных условий по месту жительства ребенка, обследовать жилищные условия второго супруга, по результатам чего составить акты.

Если ребенку более 10 лет, то органы опеки и попечительства могут получить с ребенка заявление о согласии с иском о лишении родительских прав.

При этом органы опеки и попечительства должны удостовериться, что ребенок дает заявление о согласии с иском добровольно, без принуждения.

По результатам изучения представленных документов, жилищных условий и пр., органы опеки и попечительства составляют заключение об условиях жизни детей, в котором излагаются, в т.ч. негативные моменты в жилищных условиях ребенка и во взаимоотношениях с родителями.

Заключение, сделанное органами опеки и попечительства, а также другие документы представляются в суд.

В соответствии с положениями статей 20 и 21 Федерального закона от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию» несовершеннолетний гражданин Российской Федерации, как правило, выезжает из Российской Федерации совместно хотя бы с одним из родителей, усыновителей, опекунов или попечителей.

В случае выезда из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации совместно с одним из родителей согласия на выезд ребенка за границу от второго родителя не требуется, если от него не поступало заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации своих детей, оформленного в соответствии с требованиями постановления Правительства Российской Федерации от 12 мая 2003 г. № 273 «Об утверждении Правил подачи заявления о несогласии на выезд из Российской Федерации несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации».

В случае, если несовершеннолетний гражданин России выезжает из Российской Федерации без сопровождения родителей, усыновителей, опекунов или попечителей, он должен иметь при себе кроме паспорта нотариально оформленное согласие названных лиц на выезд несовершеннолетнего гражданина Российской Федерации с указанием срока выезда и государства (государств), которое (которые) он намерен посетить. При этом также достаточно согласия одного из родителей, если от второго родителя не поступало заявления о его несогласии на выезд своих детей.

Итак, согласно законодательству выезд за границу Российской Федерации для ребенка открыт, если он следует с одним из родителей, и согласия второго родителя не требуется. Для следования с бабушкой, дедушкой, любым другим лицом достаточно согласия одного из родителей (с обязательным указанием конкретных стран и конкретных сроков).

Въезд в страны Шенгенского соглашения возможен только в случае получение согласия обоих родителей, но такое согласие можно оформить на длительный срок и большой перечень стран. Если согласие получить не удается, то «заменой» его может быть только решение суда о лишении второго родителя родительских прав.

12. Юридическая консультация по жилищным вопросам

В юридическую консультацию обратился мужчина с просьбой дать разъяснения по следующему вопросу:

Гражданин приобрел квартиру, где ранее проживала семья из четырех человек. После оформления права собственности на нового владельца мужчина пенсионного возраста (дедушка) отказался сниматься с регистрационного учета в этой квартире. Как в данной ситуации следует поступить собственнику квартиры?

Вопросы:

1. Дайте юридическую консультацию с учетом норм: гражданского и жилищного кодексов и иных норм права.

2. Переход права собственности на квартиру к другому лицу всегда ли является основанием для принудительного выселения и снятия с регистрационного учета лиц, ранее прописанных в данной квартире?

3. Если данный вопрос указывает разрешение его в судебном порядке, составьте исковое заявление.

Переход права собственности на квартиру к другому лицу не всегда является основанием для принудительного выселения и снятия с регистрационного учета лиц, ранее прописанных в данной квартире. Для выселения и снятия с учета ранее проживавшего в квартире лица необходимо выяснить его права на момент приватизации помещения. Если право пользования квартирой он не сохраняет, необходимо обратиться в суд с соответствующим исковым заявлением.

На основании ч.1 и ч. 2 ст. 31 ЖК РФ члены семьи собственника имеют право пользования данным помещением наравне с собственником, если иное не установлено соглашением между собственником и членами его семьи. К последним относятся проживающие совместно с собственником в принадлежавшем ему жилом помещении его супруг, а также его дети и родители.

В соответствии со ст. 292 ГК РФ переход права собственности на квартиру к другому лицу является основанием для прекращения права пользования жилым помещением членами семьи прежнего собственника, если иное не установлено законом.

Согласно ч. 1 ст. 35 ЖК РФ в случае прекращения у гражданина права пользования жилым помещением он обязан освободить его. В противном случае он подлежит выселению по требованию собственника на основании решении суда. Таким образом , по общему правилу члены семьи собственника после продажи квартиры утрачивают право пользования ею и обязаны освободить жилое помещение, в том числе сняться с регистрационного учета.

Вместе с тем согласно ч. 4 ст. 31 ЖК РФ в случае прекращения семейных отношений с собственником жилого помещения право пользования помещением за бывшим членом семьи собственника не сохраняется, если иное не установлено соглашением между ними.

Однако согласно ст. 19 ФЗ от 29.12.2004 №189-ФЗ «О введении в действие Жилищного Кодекса Российской Федерации» действие положений ч4. ст.31 ЖК РФ не распространяется на бывших членов семьи собственника приватизированного жилого помещения при условии, что в момент приватизации помещения казанные лица имели равные права пользования этим помещением с лицом, его приватизировавшим, если иное не установлено законом и договором.

Следовательно , его права должны быть учтены при переходе права собственности на жилое помещение другому лицу, поскольку иное толкование нарушало бы положения ст. 40 Конституции РФ. Согласно которой каждый имеет право на жилище и никто не может быть произвольно его лишен. В соответствии с ч. 1 ст. 558 ГК РФ в качестве существенного условия договора купли-продажи , в нем должен быть указан перечень лиц, которые в нем проживают и сохраняют после его приобретения право пользования. Следовательно если бывший член семьи собственника на момент приватизации имел равные права с лицом, которое являлось приобретателем данного жилья, но отказался от приватизации, дав согласие на приватизацию иному лицу, то при переходе права собственности на жилое помещение к другому лицу он не может быть выселен, поскольку имеет право пользования данным жилым помещением. Пользование носит бессрочный характер.

...