Функционирование юридических лиц в соответствии с изменениями в гражданском законодательстве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. История развития института регистрации организаций

1.1 Основные подходы в цивилистике к понятию регистрации организаций

1.2 Развитие отечественного регистрационного законодательства

1.3 Правовое регулирование регистрации юридических лиц в Российской Федерации

Глава 2.Функционирование юридических лиц в соответствии с изменениями в гражданском законодательстве

2.1 Организационно-правовые формы юридического лица и изменения в порядке управления организациями

2.2 Особенности регулирования прав и обязанностей акционеров (участников корпорации)

2.3 Правовой режим уставного капитала хозяйственных обществ

Заключение

Список использованной литературы

юридический капитал правовой

Введение

Актуальность темы. Одним из основных условий предпринимательской деятельности является ее легитимность, то есть государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот.

В юридической литературе для обозначения такой процедуры употребляется понятие легитимации (главным образом, в связи с государственной регистрацией предприятия и индивидуальных предпринимателей).

Государственная регистрация юридического лица как субъекта предпринимательской деятельности является первоначальным этапом при его создании, а равно важнейшим условием его существования как такового.

Каждая вновь создаваемая организация неизбежно проходит процедуру государственной регистрации, а в процессе своей деятельности многие из них сталкиваются с необходимостью внесения изменений в учредительные документы.

Известно, что поправки в главу 4 части первой ГК РФ о юридических лицах, которые были выделены в отдельный проект федерального закона № 47538-6/2 из проекта федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации», который был принят в первом чтении 27апреля 2012 года, ожидались уже давно. Они долго обсуждались в юридическом и бизнес-сообществах как по причине их значимости (понятно, что законодательство о юридических лицах является базовым для других институтов права), так и в связи с наиболее сильным их влиянием на предпринимательскую и общественную деятельность. Некоторые первоначально предлагаемые новеллы были изменены или сняты с рассмотрения. Так, в ходе обсуждения под активным воздействием в том числе бизнес-сообщества из законопроекта были исключены положения о контролирующих и аффилированных лицах.

В работе рассматриваются изменения, внесенные в главу 4 части первой ГК РФ о юридических лицах Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ, и дает практические рекомендации по применению положений указанного Закона. В частности, рассмотрены организационно-правовые формы юридических лиц, деление корпораций на публичные и непубличные; диспозитивность регулирования организации и деятельности непубличных корпораций; анализ структуры органов хозяйственных обществ, касается порядка удостоверения решений общего собрания. Особо уделено внимание новациям в регулировании прав и обязанностей акционеров (участников) корпорации, в том числе применительно к корпоративному договору. Рассмотрены вопросы ответственности контролирующих лиц, правового режима уставного капитала. Затронута важная для практической деятельности проблематика о конкуренции положений ГК РФ и специальных федеральных законов, о вступлении изменений в ГК РФ о юридических лицах в силу.

Цель работы - характеристика порядка и назначения регистрации юридических лиц и их функционирования в связи с изменениями в гражданском законодательстве. В соответствии с поставленной целью задачи работы сформулированы следующие:

Определение общего и специального порядка регистрации юридических лиц;

Определение назначения регистрации юридических лиц, включая вопрос о достоверности сведений.

Характеристика порядка управления юридическими лицами.

Анализ правового положения участников юридических лиц.

Глава 1. История развития института регистрации организаций

1.1 Основные подходы в цивилистике к понятию регистрации организаций

Официальное признание и регистрация тех или иных общественных союзов и объединений в государственно-политической жизни цивилизованных народов имеет достаточно глубокие исторические и правовые корни. Ещё в Древнем Риме стали самостоятельно создаваться духовно-религиозные союзы (solidates et collegia) и частные профессиональные корпорации ремесленников (fabrorum et pistorum), которые от своего имени независимо от кого-либо могли совершать и заключать те или иные гражданско-правовые сделки и договоры. В Законах XII таблиц устанавливалось, что подобные союзы, корпорации и коллегии, как юридические лица, должны иметь свои уставы или положения в соответствии с требованиями действующего римского законодательства. Император Август издал специальный закон (Lex Julia de Collegiis), который для создания таких союзов, корпораций и коллегий предусматривал специальное разрешение (лицензию) сената (ex senatus consulto coire liset).

По мнению известного российского цивилиста И.Б. Новицкого, при императоре Августе ни один союз, коллегия или корпорация, кроме религиозных и некоторых привилегированных обществ, в частности, похоронных товариществ, не могли возникнуть без предварительного официального разрешения сената и личной санкции самого римского императора. Таковы были истоки так называемой разрешительной системы создания и государственной регистрации разного рода юридических лиц.

В средневековье в теории права под юридическим лицом подразумевалась некая искусственно созданная определённой группой людей юридическая конструкция, которая подлежала официальной регистрации в соответствии с требованиями закона. Основоположником так называемой «теории фикции» юридических лиц стал не кто иной, как римский папа Иннокентий IV, который в 1245 г. на вопрос о возможности отлучения (excommunication) того или иного духовного или профессионального союза или корпорации от церкви однозначно заявил, что никакая искусственно созданная группой людей корпорация, как «persona ficta», не имеет целостной и единой души, а существует лишь внутри воображения создающих её для достижения неких целей людей, поскольку всякое внецерковное сообщество людей не является реальным, а только выдуманным (мистическим) лицом и телом - «corpus mysticum».

Такое определение понятия юридического лица как «мистического лица и тела» впоследствии было заимствовано и творчески развито многими видными европейскими правоведами, в частности, классическими представи-телями немецкой исторической школы права К. Савиньи и Б. Виндшейдом, которые впоследствии стали составителями Германского гражданского уложения (ГГУ). Они небезосновательно полагали, что всякое юридическое лицо изначально является рукотворным, искусственно созданным субъектом права, допущенным законодателем с целью условного олицетворения и юридической привязки к нему системы определённых субъективных прав и обязанностей, которые фактически принадлежат либо его учредителям (участникам), т.е. конкретным людям (физическим лицам), либо, будучи правомерными и целесообразными, всё же продолжают оставаться абстрактными и «бессубъектными».

В англо-саксонской теории права юридическое лицо (corporation), или (legal fiction or entity), также рассматривалось как невидимое и неосязаемое «искусственное образование», которое существует только в силу заключённых человеческих соглашений и санкций закона. К примеру, такой классический подход к пониманию правовой природы юридических лиц в начале XIX в. был зафиксирован бывшим председателем Верховного Суда США Д. Маршаллом в решении конкретного дела, которое впоследствии стало источником англо-саксонского гражданского (прецедентного) права. В этом решении было установлено, что права и обязанности юридического лица могут принадлежать как конкретному человеку - субъекту гражданского права, так и быть привязаны и служить для реализации определенных правомерных целей и правоотношений (объекту гражданского права), которые законодательно наделены статусом, свойствами и правомочиями конкретного субъекта действующего права.

Несколько иным вариантом развития теории юридического лица как некой искусственно созданной группой людей правозначимой фикции стала «теория интереса», которая была разработана видным немецким ученым-юристом Р.Ф. Иерингом. Он утверждал, что права и обязанности юридического лица в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам-предназначенцам («дестинаторам»), которые правомерно и целесообразно (по определённому предназначению) используя общее имущество, получают благодаря своей деятельности определённые ожидаемые плоды. Их общий интерес и выгода олицетворяется именно созданным ими юридическом лицом. В их представлении юридическое лицо является воплощением некого единого центра реализации прав учредителей- «дестинаторов» для обобщения и упрощения процессов совместного достижения отдельными собственниками общего имущества некоторых поставленных ими общих духовных, профессиональных и материальных целей.

Идеи юридического лица как некого олицетворяющего общие интересы фиктивного образования впоследствии были переняты также другими видными русскими правоведами. Например, Г.Ф. Шершеневич воспринимал юридические лица в качестве «искусственных субъектов» гражданского оборота, которые создаются определёнными группами людей для достижения публичных или частных, но общих для них целей. К публичным юридическим лицам он относил все те официальные учреждения, которые создавались помимо воли частных лиц. Рассматривая государство с «хозяйственной его стороны», он отмечал: «Это - один субъект, несмотря на то, что эта хозяйственная деятельность осуществляется различными органами. Вот почему споры между разными государственными ведомствами разрешаются не в судебном порядке, а в административном». К публичным юридическим лицам он относил также дворянские, городские, сельские общества, губернские и уездные земства и т.д. Частные юридические лица создавались по согласованной воле конкретных лиц-учредителей на основании правомерной договорённостей между ними, которые носили сугубо частный характер. По мнению многих русских правоведов и по российскому законодательству, юридическими лицами считались, например, полные товарищества, товарищества, основанные на вере, акционерные общества, артели, различные клубы, музыкальные и театральные кружки, ученые союзы и художественные общества, которые имели общий устав (положение) и имущество, предназначенное для реализации поставленных корпоративных целей.

Наряду с указанными выше теориями фикции юридических лиц в трудах некоторых зарубежных учёных правоведов стали развиваться также правовые учения, которые вопреки «теории фикции» признавали реальность юридического лица как самостоятельного субъекта гражданско-правовых отношений. Например, основоположники и приверженцы так называемой «реалистической теории юридического лица» в германской цивилистике рассматривали юридическое лицо как особую «духовную реальность», «человеческий союз», или «социальный организм», обладающий своей самостоятельной волей, которая не может быть сведена к простой совокупности воль составляющих его отдельных физических лиц - его учредителей-участников. В так называемой «органической теории» юридического лица Гирке юридическое лицо рассматривалось как особый «телесно-духовный организм» или «союзная личность». Такое понимание правовой сущности юридического лица нашло свою поддержку также во французской цивилистике, в частности в трудах Р. Саллейля и П. Мишу, которые утверждали, что реальность существования и деятельности юридических лиц предполагает их признание и закрепление действующим законодательством.

Сторонники подобного понимания юридических лиц нашлись также среди некоторых известных дореволюционных российских правоведов. Идею правовой реальности юридического лица отстаивали, например, Н.Л. Дювернуа и И.А. Покровский, которые образно представляли юридическое лицо его «живую клеточку социального организма». Такое определение понятия юридического лица дала возможность учитывать также факт наличия собственной воли и интересов юридического лица как субъекта гражданского права, несмотря на то, что произвольное приравнивание юридического лица к человеческой личности (физическому лицу) считалось ошибочным. Следует отметить, что разные варианты теории «естественного и юридического лица» (natural and legal entity) постепенно стали вживаться в положения современного американского гражданского законодательства.

1.2 Развитие отечественного регистрационного законодательства

Во второй половине XIX в. в России прослеживались процессы становления как концессионной, или разрешительной системы создания юридических лиц, так и явочной системы их образования. При этом в нормативно явочном порядке российское законодательство допускало образование только полных товариществ и товариществ на вере, тогда как для образования акционерных обществ требовался разрешительный порядок. Создание акционерных обществ осуществлялось только с предварительного одобрения Комитетом министров царской России, а их уставы или положения признавались действительными после их императорского утверждения.

По мнению некоторых отечественных правоведов, порочная практика предварительного рассмотрения и утверждения уставов и положений российских акционерных обществ в определённой мере замедляла процессы развития акционерного учредительства. По этой причине в 1883 г. царским Правительством была разработана перспективная программа развития российской промышленности и существенной модернизации действующего акционерного законодательства, которая в силу разных причин осталась нереализованной.

В самом начале XX в. в России чрезмерное ограничение хозяйственной деятельности предпринимательских сообществ стало очевидным тормозом развития гражданско-правового и делового оборота. В марте 1906 г. был принят специальный закон, который не препятствовал предприимчивым людям создавать акционерные общества без предварительного разрешения правительственной власти. Между тем подзаконные процедуры официальной их регистрации требовали от учредителей перед регистрацией нотариально заверенного проекта устава (положения) создаваемого акционерного общества, который подлежал предварительному представлению на утверждение губернатору или градоначальнику. Процесс государственной регистрации таких юридических лиц длился около месяца, а отказ регистрирующих органов государства должен был быть обоснованным и законным. После февральской революции в 1917 г. в России право утверждения уставов вновь возникающих акционерных обществ и разного рода торговых товариществ было предоставлено министру торговли.

В советский период российский Гражданский кодекс 1922 г. не содержал каких-либо систематизированных правил государственной регистрации юридических лиц. В соответствии со ст. 14 Гражданского кодекса РСФСР правоспособность юридического лица возникала только в специально предусмотренных положениями действующего российского законодательства случаях. Для создания и государственной регистрации отдельной категории юридических лиц ст. 15 ГК РСФСР устанавливался разрешительный порядок, при котором частные учреждения с правами юридических лиц, как-то: больницы, музеи, ученые учреждения, публичные библиотеки и т.д., могли быть учреждены только с разрешения соответствующих органов власти.

С момента вступления в силу положений ГК РСФСР 1922 г. рабоче-крестьянское Правительство России издало два нормативных акта, которые регулировали процессы государственной регистрации юридических лиц,9 Однако уже в октябре 1925 г. Совет народных комиссаров СССР утвердил Положение о торговой регистрации, на основании которого указанные выше нормативные акты были отменены. В 1927 г. порядок государственной регистрации юридических лиц в России регулировался Положением о торговой регистрации. Новый порядок государственной регистрации акционерных обществ был установлен в Положении об акционерных обществах. В соответствии со ст. 2 данного Положения цель торговой регистрации заключалась в своевременном сосредоточении публично-достоверных сведений об организационном, правовом и имущественном положении юридических и физических лиц, занимающихся на территории Союза ССР торговой и промышленной деятельностью в виде промысла.

Согласно ст. 10 указанного Положения торговой регистрации подлежали государственные предприятия, государственные синдикаты, акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, товарищества полные и на вере, кооперативные организации, торговые и промышленные предприятия, торговые отделы, а также бюро, конторы, разного рода общественные, профессиональные и тому подобные организации, которые не преследовали цели извлечения прибыли.

В апреле 1940 г. Советом народных комиссаров СССР было утверждено Положение о государственной регистрации государственных, кооперативных, общественных, хозяйственных организаций и предприятий.4 Согласно ст. 1 данного Положения цель государственной регистрации сводилась к учету организаций и предприятий социалистического хозяйства, которые пользовались правами юридического лица, и их филиалов, а также контролю над законностью возникновения, реорганизации и прекращения деятельности этих организаций и предприятий. Все эти юридические лица вносились в государственный реестр, который содержал наименование и подчиненность организации или предприятия наименование органа, давшего разрешение на их образование, размер уставного фонда, предмет деятельности, местонахождение и т.д. В 1957 г. институт государственной регистрации государственных, кооперативных и общественных хозяйственных организаций и предприятий был упразднён. При создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц правомочия по производству налогового учета и контроля отчетности в соответствии с требованиями действующего законодательства были законодательно возложены на Министерство финансов СССР, а при открытии расчетных и текущих счетов контроль осуществлялся Госбанком СССР.

Согласно ст. 27 Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. юридические лица создавались в том порядке, который предусматривался их уставами и положениями. В наиболее завершенном виде порядок создания и государственной регистрации предприятий, объединений, организаций и учреждений республиканского и местного подчинения был определен в 1983 г. Само понятие юридических лиц появилось только в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. В советской юридической литературе и нормативных актах широко использовались также такие понятия, как предприятие, организация, учреждение и объединение, а также кооперативы, межколхозные (межхозяйственные) объединения. Совхозы были государственными сельскохозяйственными предприятиями.

Специальные нормативные акты, регулирующие процессы создания и государственной регистрации юридических лиц появились в советском законодательстве позже.

Все предприятия, которые наделялись правами юридического лица, должны были иметь устав или положение, которые разрабатывались на основании Положения о социалистическом государственном производственном предприятии 1965 г. Правоспособность созданного предприятия возникала с момента утверждения его устава (положения) соответствующим компетентным государственным органом, в подчинении которого оно находилось. Если предприятие должно было действовать на основании общего положения об организации данного вида, то его правоспособность возникала с момента издания компетентным государственным органом постановления о его об- образовании. Повсеместная государственная регистрация юридических лиц была введена в России Законом РСФСР от 24 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». По принятому Закону с 1 января 1991 г. все юридические лица должны были пройти государственную регистрацию и получить специальное свидетельство о своём создании.

После развала Советского Союза и командно-административной системы экономики в экономической жизни нашей страны произошёл резкий переход к рыночным отношениям ведения хозяйственной деятельности. В этот период решение вопросов создания, реорганизации или ликвидации юридических лиц в России регулировалось различными, подчас противоречащими друг другу нормативными правовыми актами.

До августа 2001 г. в России не было единого концептуального подхода к систематическому и законодательному решению проблемы упорядочения процессов государственной регистрации юридических лиц. По этой причине российскими законодателями был разработан Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц, который был введён в действие с 1 июля 2002 г. Впервые в истории России этот Закон установил целостную систему и единый порядок государственной регистрации всех юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

1.3 Правовое регулирование регистрации юридических лиц в Российской Федерации

Порядок государственной регистрации юридических лиц определен Федеральным законом от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц…»

Документы представляются заявителем в налоговые органы в соответствии с территориальной принадлежностью адреса места нахождения исполнительного органа юридического лица, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации, лично или направляются почтовым отравлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Законом определено, что уполномоченным лицом (заявителем) могут быть только физические лица. К ним относятся:

руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Документом, подтверждающим факт государственной регистрации, является Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

С 1 июля 2002 года установлен единый размер оплаты (государственной пошлины) - за государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц (в настоящее время 4000 руб.)

В связи с принятием Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (Закон № 99ФЗ), вступающим в силу с 1 сентября 2014 года, значительным изменениям подверглись нормы § 1 главы 4 ГК РФ, содержащего основные положения о юридических лицах.

Согласно новой редакции п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. По сравнению с прежней редакцией п. 1 ст. 48, где без необходимости указывались виды прав, на которых юридическое лицо обладало обособленным имуществом, новое определение юридического лица является более точным и компактным. Необходимо также обратить внимание на то, что из п. 1 ст. 48 исключено выходящее за рамки определения юридического лица указание на его обязанность иметь самостоятельный баланс или смету.

Из правила п. 2 ст. 48, где установлено, что юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных Кодексом, следует, что перечень организационно-правовых форм юридических лиц исчерпывающе определяется ГК РФ. Ранее это правило действовало лишь в отношении коммерческих организаций, в то время как организационно-правовые формы некоммерческих организаций могли, помимо ГК РФ, определяться и иными законами (пп. 2 и 3 ст. 50 ГК РФ в прежней редакции).

Пункт 3 ст. 48 Кодекса подразделяет все юридические лица на юридические лица, на имущество которых их учредители имеют вещные права (к таким юридическим лицам относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения), и юридические лица, в отношении которых их участники имеют корпоративные права (к ним относятся корпоративные организации, определение которых дано в ст. 651 ГК РФ и будет рассмотрено далее). Особое и самостоятельное место среди юридических лиц занимает Банк России, правовое положение которого определяется Конституцией РФ и Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».

Абзац 1 п. 1 ст. 49 ГК РФ по-прежнему сохраняет в качестве общего правила специальную правоспособность юридического лица. В изъятие из этого правила абз. 2 п. 1 ст. 49 устанавливает в качестве общего правила генеральную правоспособность для коммерческих организаций, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом.

Как указано в п. 4 ст. 49 ГК РФ, гражданско-правовое положение юридических лиц и порядок их участия в гражданском обороте регулируются Кодексом.

В то же время, как говорится далее в том же пункте, «особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами». Похоже, что в процитированном фрагменте лишняя запятая после слова «Кодексом», что существенно искажает действительный смысл содержащегося в этом фрагменте правила. Впрочем, подобные явления в силу их систематического характера уже не вызывают особого удивления.

В ст. 50 ГК РФ дано определение коммерческих и некоммерческих организаций и устанавливаются их организационно-правовые формы. Среди весьма многочисленных форм некоммерческих организаций, о которых сказано в п. 3 этой статьи, привлекает внимание такая организационно-правовая форма, как «публично-правовые компании» (подп. 11 п. 3 ст. 50). Далее в тексте Кодекса эта организационно-правовая форма юридического лица нигде не упоминается, отсутствует в ГК РФ и отсылка к специальному закону по этому вопросу. Между тем хотя на рассмотрении Государственной Думы РФ уже более года находится проект федерального закона № 2524416 «О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», посвященный публично-правовым компаниям и определяющий такую компанию как унитарную некоммерческую организацию, в § 7 «Некоммерческие унитарные организации» главы 4 ГК РФ в качестве таких организаций названы лишь фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации и религиозные организации. Следовательно, в случае принятия закона о публично-правовых компаниях придется одновременно вносить очередные изменения в ГК РФ, а пока у понятия этой организационно-правовой формы юридического лица нет легального определения.

При указанном подходе процесс «реформирования» ГК РФ имеет все шансы оказаться бесконечным.

Из п. 4 ст. 50 ГК РФ следует, в качестве общего правила, запрет на осуществление некоммерческими организациями приносящей доход деятельности. Они вправе осуществлять такую деятельность лишь в случае, если это предусмотрено их уставами, и лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует таким целям.

Весьма важное значение имеет п. б ст. 50 ГК РФ, согласно которому к отношениям по осуществлению некоммерческими организациями своей основной деятельности, а также к другим отношениям с их участием, не относящимся к предмету гражданского законодательства (ст. 2), правила Кодекса не применяются, если законом или уставом некоммерческой организации не предусмотрено иное.

В главе 4 ГК РФ появилась ст. 501, устанавливающая правила принятия решения об учреждении юридического лица. Согласно положениям этой статьи юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично, а при учреждении юридического лица двумя и более учредителями - всеми учредителями единогласно.

По своей правовой природе решение об учреждении юридического лица представляет собой сделку, одностороннюю в случае учреждения юридического лица одним учредителем и многостороннюю (то есть учредительный договор) - при его учреждении несколькими учредителями. В решении об учреждении юридического лица должны быть указаны сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица. В решении об учреждении корпоративного юридического лица (ст. 651 ГК РФ) должны быть указаны также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица. Законом могут быть предусмотрены и иные сведения, подлежащие указанию в решении об учреждении юридического лица.

Заслуживает внимания ст. 51 ГК РФ, касающаяся государственной регистрации юридических лиц. Относительно недавно (Федеральным законом от 28.06.2013 № 134ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям») эта норма была существенно изменена и дополнена, а Законом № 99ФЗ был несколько скорректирован абз. 2 п. 2 ст. 51 ГК РФ. Так, в п. 2 ст. 51 введено правило о том, что лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. При этом юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на не включенные в него данные, а также на содержащуюся в нем недостоверность данных, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в ЕГРЮЛ в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.

В состав сведений о юридическом лице и связанных с ним документов, которые должны содержаться в ЕГРЮЛ, определен в ст. 5 федерального закона от 08.08.2001 № 129ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно п. 3 ст. 51 ГК РФ до государственной регистрации юридического лица, изменении его устава или до включения в ЕГРЮЛ иных данных, не связанных с изменениями устава, уполномоченный государственный орган обязан провести в порядке и в срок, которые предусмотрены законом, проверку достоверности данных, включаемых в ЕГРЮЛ. В п. 4 ст. 51 ГК РФ установлено, что в случаях и в порядке, которые предусмотрены указанным Законом, уполномоченный государственный орган обязан заблаговременно сообщить заинтересованным лицам о предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица и о предстоящем включении данных в ЕГРЮЛ. При этом заинтересованные лица вправе направить в уполномоченный государственный орган возражения относительно предстоящей государственной регистрации изменений устава юридического лица или предстоящего включения данных в ЕГРЮЛ в предусмотренном упомянутым Законом порядке, а уполномоченный государственный орган обязан рассмотреть эти возражения и принять соответствующее решение в порядке и в срок, которые предусмотрены этим Законом.

Весьма важные изменения внесены в ст. 53 ГК РФ, в которой речь идет об органах юридического лица. Прежде всего, следует обратить внимание на то обстоятельство, что в абз. 1 п. 1 ст. 53 указано, что органы юридического лица действуют от его имени. При этом в тексте анализируемой нормы сделана ссылка на п. 1 ст. 182 ГК РФ, что однозначно указывает на придание лицу (лицам), выполняющему функции органа юридического лица, статуса законного представителя юридического лица. Это изменение коренным образом меняет устоявшийся взгляд на орган юридического лица не как на представителя юридического лица, а как на его составную часть, через которую выражается воля юридического лица (в связи с чем волеизъявление органа юридического лица считалось волеизъявлением самого юридического лица, а не волеизъявлением, сделанным от имени юридического лица).

Именно в силу такого взгляда в п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 23.10.2000 № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации» отмечалось, что в случаях превышения полномочий органом юридического лица (ст. 53 ГК РФ) при заключении сделки п. 1 ст. 183 Кодекса применяться не может, а применению подлежит, в зависимости от обстоятельств конкретного дела, ст. 168 (в случае выхода органа юридического лица за рамки полномочий, предоставленных ему законом) либо ст. 174 (в случае выхода органа юридического лица за рамки полномочий, ограниченных учредительными документами юридического лица по сравнению с законом). В связи с отмеченным изменением в абз. 1 п. 1 ст. 53 ГК РФ данное Президиумом ВАС РФ разъяснение применяться более не может. Теперь в случае выхода органа юридического лица за рамки полномочий, ограниченных учредительными документами, применению будет по-прежнему подлежать ст. 174 ГК РФ, а в случае выхода органа юридического лица за рамки полномочий, предоставленных ему законом, - п. 1 ст. 183 ГК РФ.

Еще одна новая статья (ст. 532) касается отношений связанности (аффилированности). Однако эта норма определения отношений аффилированности не содержит и носит отсылочный характер. В настоящее время правила определения наличия или отсутствия отношений аффилированности установлены в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Вероятно, наличие отношений аффилированности представляет собой одно из гипотетических оснований возникновения той фактической возможности определять действия юридического лица, о которой идет речь в п. 3 ст, 531 ГК РФ.

Как положительное явление следует отметить изменения, внесенные в ст. 54 ГК РФ в части места нахождения и адреса юридического лица. В прежней редакции ст. 54 об адресе юридического лица вообще не упоминалось, а понятие места нахождения было сформулировано весьма неясно. В новой редакции з п. 2 ст. 54 указано, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования), при этом государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа.

Место нахождения юридического лица должно быть указано как в его учредительном документе, так и в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 54 ГК РФ). От места нахождения юридического лица следует отличать его адрес, который подлежит указанию только в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 54). Под адресом юридического лица, по смыслу п. 3 г. 54, следует понимать почтовый адрес, по которому юридическому лицу могут направляться юридически значимые сообщения (ст. 1651 ГК РФ). В силу абз. 2 п. 3 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по указанному в ЕГРЮЛ адресу, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя.

В соответствии с со ст.10 Федерального закона от 8 августа 2011 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» для отдельных видов юридических лиц может устанавливаться иной, специальный порядок их государственной регистрации. Так, специальный порядок государственной регистрации предусмотрен следующими федеральными законами:

ФЗ «О политических партиях» (глава III);

ФЗ «О банках и банковской деятельности» (ст. 12);

ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (ст. 10);

Законом РФ от 14 июля 1992 г. № 3297-1 «О закрытом административно-территориальном образовании» (ст. 3);

ФЗ «О некоммерческих организациях» (ст. 13.1);

Законом РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (ст. 11);

Законом РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» (ст. 19.1);

Федеральным законом от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (ст. 11);

Федеральным законом от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (ст. 21);

Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» (ст. 8);

Федеральным законом от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» (ст. 9);

Федеральным законом от 17 июня 1996 г. № 74-ФЗ «О национально-культурной автономии» (ст. 6);

Законом РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» (ст. 9).

В письме ФНС РФ от 3 ноября 2009 г. № КЕ-20-1/1657 «О сокращении административных ограничений предпринимательской деятельности» разъясняется, что территориальные налоговые органы принимают решения о государственной регистрации следующих организаций:

коммерческих организаций, создаваемых в определенных организационно-правовых формах;

потребительских кооперативов;

товариществ собственников жилья;

садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан;

органов государственной власти;

иных государственных органов;

органов местного самоуправления;

государственных и муниципальных учреждений.

В отношении остальных некоммерческих организаций их государственная регистрация осуществляется с учетом специального порядка, заключающегося в том, что решение о государственной регистрации принимается Министерством юстиции РФ (его территориальными органами), а налоговые органы лишь вносят соответствующие сведения в ЕГРЮЛ. Приказом Минюста РФ от 30 декабря 2011 г. № 455 утвержден Административный регламент предоставления Министерством юстиции РФ государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций.

Порядок государственной регистрации некоммерческих организаций установлен ст. 13.1 ФЗ «О некоммерческих организациях». Так как решение о государственной регистрации (об отказе в государственной регистрации) некоммерческой организации принимается Министерством юстиции РФ или его территориальным органом, то документы, необходимые для государственной регистрации некоммерческой организации, представляются в Министерство юстиции РФ, а не в налоговые инспекции, не позднее чем через три месяца со дня принятия решения о создании такой организации. Частью 5 указанной выше статьи ФЗ «О некоммерческих организациях» также определен специальный перечень документов, представляемый для государственной регистрации при создании некоммерческой организации.

Формы заявлений, уведомлений и иных документов, используемых при государственной регистрации некоммерческих организаций, утверждены Постановлением Правительствам РФ от 15 апреля 2006 г. № 212 «О мерах по реализации отдельных положений Федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций».

Решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, а также иных сведений осуществляется регистрирующим органом на основании указанного решения Банка России о соответствующей государственной регистрации. При этом взаимодействие Банка России с регистрирующим органом осуществляется в соответствии с Регламентом взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций (письмо ЦБ РФ от 26 июня 2002 г. № БГ-16-09/86, 01-33/2202).

Исключения из прямого применения норм ГК РФ значительно возросли во вступившей в силу с 1 сентября 2014 года редакции. Так, в п. 7 ст. 66 ГК РФ установлено, что особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных не кредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. В связи с этим вызывает еще большее беспокойство положение п. 4 ст. 49 ГК РФ, предусматривающее, что особенности гражданско-правового положения юридических лиц отдельных организационно-правовых форм, видов и типов, а также юридических лиц, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах, определяются не только в соответствии с ГК РФ, другими законами, но и иными правовыми актами, то есть подзаконными.

Глава 2. Функционирование юридических лиц в соответствии с изменениями в гражданском законодательстве

2.1 Организационно-правовые формы юридического лица и изменения в порядке управления организациями

С 1 сентября 2014 года вступили в силу многочисленные поправки в главу 4 части первой ГК РФ о юридических лицах, значительно изменяющие правовое поле для российского бизнеса.

Помимо традиционной классификации юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации в Кодексе вводится деление на корпоративные и унитарные. Указанное деление, соответствующее научной доктрине, тем не менее существенно меняет структуру главы 4 части первой ГК РФ и, к сожалению, в сторону ее усложнения. Так, в ст. 652 ГК РФ рассматриваются права и обязанности участников всех корпораций - и коммерческих, и некоммерческих, независимо от их организационно-правовой формы; в ст. 67 - права и обязанности участников хозяйственного товарищества и общества, которые они имеют наряду с правами, установленными для участников корпораций п. 1 ст. 652. В ст. 67 указано, что участники хозяйственных товариществ или обществ могут иметь и другие права, предусмотренные Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества. Так, самим Кодексом предусмотрены особенности прав участников в публичных и непубличных обществах. Таким образом, применение ГК РФ из-за большого количества отсылочных норм становится затруднительным. Заметим, что данный алгоритм изложения правовых норм относится ко всем аспектам деятельности корпораций - компетенции органов управления, формированию уставного капитала и пр.

Согласно ст. 651 ГК РФ юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в форме общего собрания участников (ст. 653), являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К коммерческим организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К коммерческим унитарным организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Одно из наиболее значимых изменений - исключение деления акционерных обществ на типы. Теперь не будет закрытых акционерных обществ, для которых характерны размещение акций только среди заранее определенного круга лиц и возможность преимущественной покупки акций.

Однако подобное изменение не означает, что все акционерные общества в России «разом» станут открытыми и будут выражать основное предназначение акционерной формы - привлечение свободного капитала.

Кодекс предлагает деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные (ст. 663). Публичные - это те общества, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах, а непубличные - все остальные акционерные общества, которые не отвечают названным признакам, а также общества с ограниченной от-ветственностью6. Правила о публичных обществах применяются и к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Публичное акционерное общество может, прекратив обращение акций на рынке, стать непубличным и наоборот. Это, полагаю, правильный подход, позволяющий самому обществу определить круг привлекаемых инвесторов и исключающий зачастую нерелевантный количественный критерий классификации обществ на публичные и непубличные.

Согласно п. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ акционерные общества, созданные до дня вступления данного Закона в силу и отвечающие признакам публичных акционерных обществ, признаются публичными вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Особенность публичных обществ в том, что их создание и деятельность регулируются главным образом императивными нормами. Так, в публичном акционерном обществе должен обязательно образовываться наблюдательный совет (п. 4 ст. 653), число членов которого не может быть менее пяти. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного АО и исполнение функций счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию. В публичном АО не ограничиваются количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом такого общества нельзя отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не входящих в нее в соответствии с ГК РФ и Законом об АО. Публичное АО обязано публично раскрывать информацию, предусмотренную законом.

Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных акционерных обществ устанавливаются законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах. Следует ожидать, что в законодательстве о рынке ценных бумаг будут закреплены более жесткие требования к раскрытию информации для публичных обществ.

Если к публичным обществам применяется императивное регулирование, исключающее свободу усмотрения для компаний, привлекающих средства неопределенного числа инвесторов, то применительно к непубличным обществам ГК РФ с учетом изменений, внесенных Законом № 99-ФЗ, допускает диспозитивное (дозволительное) регулирование, предоставляющее возможность выбора той или иной опции.

В целом изменения в ГК РФ в сравнении с ранее действовавшими нормами применительно к непубличным обществам можно охарактеризовать как более диспозитивные - предоставляющие для бизнеса большую свободу усмотрения в выборе отдельных правовых конструкций.

Публичных компаний в России насчитывается немного, подавляющее большинство акционерных обществ являются непубличными. В совокупности с преобладающей в России организационно-правовой формой общества с ограниченной ответственностью (94% от общего числа коммерческих организаций) непубличные компании составляют абсолютное большинство юридических лиц в предпринимательской сфере. Применение ко всем этим субъектам диспозитивного регулирования позволяет сделать вывод о либерализации российского законодательства в сфере предпринимательской деятельности.

Согласно п. 9 ст. 3 Закона № 99-ФЗ со дня вступления в силу указанного Закона, то есть с 1 сентября 2014 года, к закрытым акционерным обществам применяются нормы главы 4 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ) об акционерных обществах. Положения Закона об АО о закрытых акционерных обществах применяются к таким обществам впредь до первого изменения их уставов.

Акционеры закрытых обществ правомочны принять решение о преобразовании закрытых акционерных обществ в общества с ограниченной ответственностью или в производственные кооперативы, если они соответствуют установленным законодательством требованиям для этих организационно-правовых форм.

Структура органов хозяйственных обществ в целом осталась прежней: собрание акционеров (участников) как высший орган общества, наблюдательный совет (или иной совет). При этом в логике законодателя наблюдательный совет все более приобретает функции органа акционерного контроля. Так, в п. 4 ст. 653 ГК РФ прямо обозначено, что данный коллегиальный орган контролирует деятельность исполнительных органов корпорации и выполняет иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Важно подчеркнуть следующее ограничение на членство в наблюдательных советах: лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и быть их председателями. Идея проекта закона о внесении изменений в ГК РФ № 47538-6, принятого в первом чтении 27 апреля 2012 года, о запрете членства в составе наблюдательного совета лица, исполняющего полномочия единоличного исполнительного органа, не прошла, что представляется в целом правильным для среднего бизнеса, где акционеры (участники) зачастую осуществляют функции единоличного исполнительного органа.