Конституционно-правовые основы статуса адвокатуры в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы исследования заключается в происходящей в России демократизация политической и экономической системы, конституционное провозглашение правового социального государства, что вызывает необходимость коренной реорганизации форм и методов деятельности правовых институтов и добровольных объединений, связанных с защитой прав и законных интересов граждан. Важнейшее место в этом процессе занимает совершенствование правового статуса и деятельности адвокатуры. Гражданское общество через свои институты призвано защищать себя, контролируя государственную власть. Остаются неясными те механизмы, те функциональные возможности, которыми общество ограничит власть государства и обеспечит свободу личности. В современных условиях, проводимых в стране судебно-правовых реформ весьма важное место занимает защита прав и свобод человека и гражданина не только со стороны государства, но и со стороны гражданского общества. В этой связи особую значимость приобретает конституционное право на квалифицированную юридическую помощь, так как ни одно из закрепленных в Конституции России прав не может эффективно реализовываться без права на получение квалифицированной юридической помощи.

Одним из важнейших институтов гражданского общества, официально закрепленный в действующем законодательстве является институт адвокатуры, отличительной особенностью функционирования которого являются его профессиональные основы. Настоящий этап развития мы связываем с благоприятным для адвокатуры обновлением законодательства, открывающего новые возможности для повышения эффективности ее правозащитной деятельности. Но не только. Формируются наши представления о роли адвокатуры в формировании гражданского общества в России и обеспечении защиты прав и свобод граждан. По отношению к государству адвокатура обретает реальную независимость. По отношению к обществу она превращается в инструмент обеспечения защиты его интересов. Эти процессы нуждаются в осознании, оценке и стимулировании. Значит, они должны быть осмыслены с точки зрения их целей и средств достижения.

Предметом исследования работы выступает конституционно - правовые основы статуса адвокатуры.

Объектом исследования выступают институты адвокатуры РФ

Цель работы: рассмотреть конституционно - правовые основы статуса адвокатуры в Российской Федерации.

В связи с поставленной целью, рассмотрим и найдём ответы на поставленные задачи:

- изучить адвокатуру с XV в. до революций 1917 г.

- понять значение адвокатуры в период с 1917 г. до 1991 г.

- рассмотреть организацию адвокатской деятельности и адвокатуры на современном этапе

- понять что такое адвокатура, гражданское общество и деятельность адвоката

- определить принципы функционирования адвокатуры и формы адвокатских образований в России

Работа состоит из содержания, введения, двух глав с подпунктами, заключения и списка используемых источников.

Глава 1. Становление и развитие института адвокатуры в России

1.1 Адвокатура с XV в. до революций 1917 г

Известный дореволюционный ученый и адвокат Е.В. Васьковский, исследуя в одной из работ "корни" правозаступничества как особого института, писал: "Подобно всем социальным учреждениям адвокатура не возникает сразу в совершенно организованном виде, а появляется в жизни сначала в форме незначительного зародыша, который может при благоприятных условиях развиться и достигнуть пышного расцвета, а при неблагоприятных чахнуть и прозябать в глуши". Бойков АД, Капинус И.И.. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - 486. с. Многим известно, что прообраз современной российской адвокатуры был законодательно закреплен Судебными уставами от 20 ноября 1864 г. в рамках проведения правовых реформ Александром II. Собственно говоря, этот период есть завершение эволюции современной российской адвокатуры, а не образование ее. В таких условиях возникает вопрос: а где же начало? Если обратиться к теории российской адвокатуры, то обнаружим соединение понятий образования института судебного представительства с адвокатурой. "Первое письменное упоминание о поверенных (прообраз современного адвоката) содержится в Псковской и Новгородской Судных грамотах". "Первые правозащитники появились в XV в." "Появление правозаступничества (или представительства в суде) связано, прежде всего, с тем, что для грамотного ведения дел необходима специальная подготовка, и лица, ею не обладающие, вынуждены обращаться к специалистам в области права". По мнению автора, недопустимо отождествление образования института представительства с зарождением адвокатуры.

Появление, становление и развитие судебного представительства в нашей стране связано с периодом формирования российского централизованного феодального государства, что наложило свой отпечаток и предопределило как правовые регламентации самого института представительства, так и его особенности, субъектов и др. Тем не менее появление и нормативные регламентации судебного представительства на Руси относятся к более поздней исторической эпохе. В частности, впервые о судебном представительстве упоминают следующие акты XV в.: Псковская судная грамота, посвятившая регламентации судебного представительства несколько статей, и Новгородская судная грамота, в которой тоже содержится несколько статей, посвященных названному институту. Поверенных, сказано в Псковской грамоте, могли использовать только женщины, дети, монахи, монахини, глухие и дряхлые старики (ст. 58). Иначе говоря, право иметь представителя в суде тогда было своеобразной привилегией ограниченного круга лиц, перечисленных в самой Псковской грамоте.

Статья 69 устанавливает более общую норму: всякое лицо, облеченное властью (властель), не может быть представителем в суде. Оно может быть стороной в процессе только в случае спора по его делу. Статья 70 определяет порядок представительства по делам о церковной земле. Представителями по этим делам могли быть только старосты (и на суд помочю суседи не ходят). Судебному представителю (пособнику) в один день не разрешалось вести 2 дела". В отличие от Псковской Новгородская судная грамота, с одной стороны, предоставляла возможность каждому иметь поверенного, а с другой - стороны, имевшие представителей в суде, должны были иметь дело только с ними (ст. ст. 5, 15, 18, 19, 32 Новгородской судной грамоты) . Дальнейшее развитие институт представительства получил в Судебниках 1497 и 1550 гг., а также в Соборном уложении 1649 г. Так, Судебник 1497 г. предоставлял сторонам, которые не являлись в суд, право вместо себя направить поверенных.

Эта регламентация придавала представительству в суде его истинный смысл: замещать сторону, доверителя в суде, действовать от его имени и в его интересах. Таким образом, следует прийти к выводу, что со времен Псковской и Новгородской судных грамот и до принятия Соборного уложения 1649 г. в Российском государстве прочно утвердился институт судебного представительства при рассмотрении и разрешении различных тяжб", но развитие его на этом не остановилось. Далее институт представительства упоминается в "Кратком изображении процессов или судебных тяжб" 1715 г. Бойков АД, Капинус И.И.. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - 486. с. Вводится новый термин - "адвокат". "Однако правовое положение адвоката не отличалось от положения представителя стороны по Уложению. Как и прежде, адвокат не наряду со стороной, а вместо нее. Он не является помощником челобитчика, ответчика и суда, а лишь заместителем стороны.

При этом представительство допускается лишь при наличии важных обстоятельств, делающих невозможной явку стороны в суд лично". Указом "О форме Суда" от 5 ноября 1723 г. судебное представительство существенно расширилось. "Если раньше оно допускалось главным образом при болезни стороны, то теперь не ставится никаких ограничивающих условий. Вводится институт доверенности (письма верющие). При этом права поверенного предполагаются равными по объему правам доверителя". В 1832 г. принимается Закон о судопроизводстве в коммерческих судах, которым введены присяжные стряпчие, состязательность и в определенной мере устность процесса. Правда, процесс в коммерческих судах, как отмечается в юридической науке, не имел влияния на общее гражданское судопроизводство. "Недостатки последнего, в том числе касающиеся положения сторон и их представителей, сохранялись до Судебной реформы 1864 г. В частности, в течение многих десятилетий и к концу дореформенного периода в России было три группы ходатаев: чиновники судебных мест - секретари, столоначальники, повситчики; профессиональные адвокаты, занимавшиеся ведением только судебных дел; дворяне, разорившиеся помещики, купцы, приказчики, которые прежде вели дела своих хозяев".

Подводя итоги развития Российской адвокатуры до судебной реформы 1864 г., можно сделать вывод: адвокатура зародилась не в результате развития существующего с XV в. института представительства, осуществляющего физическое замещение стороны на процессе. Появление ее можно связать с потребностью в публичной защите прав сторон в военном процессе, что же касается правозаступничества в интересах личности, то адвокатура развилась чуть позже в депутатском институте от сословий. Создание российской присяжной адвокатуры было частью широкомасштабной судебной реформы. Для подготовки судебной реформы в 1861 г. была образована комиссия, результатом работы которой стали Основные положения преобразования судебной части в России, утвержденные императором Александром II 29 сентября 1862 г. Эти Положения состояли из трех частей, посвященных соответственно судоустройству, гражданскому и уголовному судопроизводству. В них были зафиксированы следующие принципиальные изменения: отделение суда от администрации; выборный мировой суд; присяжные заседатели в окружном суде; адвокатура; принцип состязательности. Авакьян С.А. Конституционное право России. В 2 т. Т.2. - М.: Юристъ, 2006. - 778 с

Такое начало Основных положений, как образование судебной части в России, легло в основу закона от 20 ноября 1864 г. об учреждении Судебных установлений. Этим Законом в России была создана адвокатура - институт присяжных поверенных, «без которых решительно невозможно будет введение состязания в гражданском и судебных прениях, в уголовном судопроизводстве с целью раскрытия истины и предоставления полной защиты тяжущимся и обвиняемым перед судом». Адвокатура, созданная в ходе этой судебной реформы, стала быстро завоевывать авторитет в обществе. Современники поражались обилию талантливых адвокатов, их популярности у народа, росту числа выигранных дел. Институт присяжных поверенных создавался в качестве особой корпорации, состоявшей при судебных палатах. Но она не входила в состав суда, а пользовалась самоуправлением, хотя и под контролем судебной власти. В законе были определены предъявляемые к присяжным поверенным условия, они фактически совпадали с теми требованиями, которым должен был отвечать судья - иметь высшее юридическое образование и пятилетний стаж работы по юридической специальности. Но наряду с этим были введены и ограничения. Авакьян С.А. Конституционное право России. В 2 т. Т.2. - М.: Юристъ, 2006. - 778 с В каждом округе судебной палаты, если в нем насчитывалось не менее 20 поверенных, учреждался совет присяжных поверенных, число членов которого по решению общего собрания должно было быть не менее 5 и не более 15 человек.

Совет имел право подвергать присяжных поверенных дисциплинарному наказанию в виде предостережения; запрещать им отправлять обязанности поверенного в течение определенного советом срока, но не более одного года; исключать из числа присяжных поверенных; предавать уголовному суду в случаях, особенно важных. Ни одно из упомянутых взысканий не могло быть назначено советом без предварительного истребования от провинившегося объяснений в определенный советом срок. При отказе предоставить объяснения или из-за неявки в назначенный срок без уважительных причин совет заочно выносил постановление на основании имеющихся у него сведений и известных ему обстоятельств. Никакое постановление совета не могло иметь силы, когда в нем участвовало менее половины его членов. Бойков АД, Капинус И.И.. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - 486. с. При равенстве голосов голос председателя был решающим. Но взыскания могли быть определены советом только по числу двух третей голосов. На все постановления совета и его отделения, кроме предостережения или выговора, могли быть принесены жалобы в судебную палату в двухнедельный срок со времени объявления этих постановлений. Протесты прокуроров допускались в тот же срок. Определения палаты по этим жалобам и протестам были окончательными.

1.2 Адвокатура в период с 1917 г. до 1991 г

Февральская революция породила надежду на демократизацию российского общества и адвокатуры. В Декларации Временного правительства о его составе и задачах от 3 марта 1917 г. утверждалось: «Временный комитет членов Государственной Думы при содействии и сочувствии столичных войск и населения достиг в настоящее время такой степени успеха над темными силами старого режима, что он дозволяет ему приступить к более прочному устройству исполнительной власти». Авакьян С.А. Конституционное право России. В 2 т. Т.2. - М.: Юристъ, 2006. - 778 с В этой же Декларации провозглашалась полная и немедленная амнистия по всем делам политическим и религиозным, свобода слова, печати, союзов, собраний и стачек, отмена всех сословных, вероисповедных и национальных ограничений.

Подкомитет по законопроектам готовил новый закон об адвокатуре в России. Временное правительство разрешило женщинам заниматься адвокатской практикой, и это было прогрессивным явлением. Трудно сказать, какой бы стала в конце концов русская адвокатура в результате преобразований Временного правительства, но период его деятельности был весьма кратким, а Великая Октябрьская социалистическая революция 1917 г. и последовавшая за ней диктатура пролетариата привели к уничтожению так называемой «буржуазной» адвокатуры и ее лучших традиций.

Многие адвокаты были уничтожены физически как представители враждебного пролетариату класса, другие оказались в концлагерях, третьи - оставшиеся на свободе - лишены права выступать в судах, и лишь немногим удалось эмигрировать за границу. Численность адвокатов в России сократилось с 13 тыс. (в 1917 г.) до 650 человек (в 1921 г.). Декретом о суде от 24 ноября 1917 г. № 1 социалистическая революция упразднила все судебные учреждения российского буржуазного государства, а наряду с ними - присяжную и частную адвокатуру. Этим же Декретом были созданы советские суды. В качестве защитников и обвинителей допускались все неопороченные лица обоего пола, пользующиеся гражданскими правами. Вопрос о судебной защите решался именно таким образом, специальной организации защиты создано не было. В том же году 19 декабря была издана Инструкция «О революционном трибунале, его составе, делах, подлежащих его ведению, налагаемых им наказаниях и о порядке ведения его заседаний». В соответствии с ней Народный комиссариат юстиции образовал при революционных трибуналах коллегии правозащитников, которые действовали наряду с общегражданскими обвинителями и защитниками. В такие коллегии могли вступать любые лица, желающие «помочь революционному правосудию» и представившие рекомендацию от Советов рабочих, солдатских и крестьянских депутатов.

Существующие уголовные нормы не только не удовлетворяют требованиям момента, но и не предусматривают гарантий революционной власти». Судебное следствие в революционных трибуналах должно было производиться с участием обвинения и защиты. В качестве защитника обвиняемый мог либо сам пригласить любое лицо (не обязательно из коллегии правозаступников), пользующееся политическими правами, либо просить об этом трибунал, который предоставлял ему такового из коллегии правозаступников. Более того, обвиняемый мог воспользоваться защитником и из числа лиц, присутствующих в зале суда. Члены коллегии правозаступников выступали лишь по наиболее сложным уголовным делам, подсудным трибуналу. Всю иную юридическую помощь (досудебная подготовка, сбор доказательств по делу, составление необходимых процессуальных документов и т.п.) гражданам оказывали бывшие присяжные поверенные, присяжные юрисконсульты и другие лица, нелегально занимавшиеся адвокатской практикой. Авакьян С.А. Конституционное право России. В 2 т. Т.2. - М.: Юристъ, 2006. - 778 с

Со временем пролетарскому государству потребовалась новая форма организации защиты, и такая форма была введена 7 марта 1918 г. Декретом о суде № 2: «При Советах рабочих, солдатских и крестьянских депутатов учреждается коллегия лиц, посвятивших себя правозаступничеству, как в форме общественного обвинения, так и в форме общественной защиты. В эти коллегии поступают лица, выбранные Советами рабочих, крестьянских депутатов. Только эти лица имеют право выступать в суде за плату» . Правозаступничество объявлялось общественной функцией, т.е. должно было защищать интересы трудового народа. В основу Декрета были положены поправки В.И. Ленина, которые давали ответы на три основных вопроса организации защиты: . при каком органе должны состоять защитники; . какой должна быть организация защиты; . кем комплектуются органы советской защиты. Авакьян С.А. Конституционное право России. В 2 т. Т.2. - М.: Юристъ, 2006. - 778 с Все эти вопросы были освещены в Положении о коллегии правозаступников, изданном Советом депутатов трудящихся на основании названного Декрета.

В 1932 г. 27 февраля коллегия Наркомата юстиции приняла Положение о коллективных защитниках, в соответствии с которым была закреплена новая организация работы адвокатуры. Коллективы защитников создавались в районах, городах и действовали под руководством президиума областных коллегий защитников, а общее руководство и надзор осуществляли областные суды. Они вели непосредственно судебную и консультационную работу, правовую пропаганду, призваны были способствовать повышению уровня политических и профессиональных знаний населения. Все поручения на оказание юридической помощи принимались только через коллектив, в кассу которого вносилось вознаграждение за помощь. Бойков АД, Капинус И.И.. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - 486. с. В Положении нашло подтверждение одно из важнейших условий обеспечения права на защиту, право каждого обращающегося выбирать себе защитника из числа членов коллегии по своему усмотрению. Положение дел стало меняться при Н.С. Хрущеве, который стремился усилить роль права и профессиональных юристов в строительстве социализма. Поэтому адвокаты, будучи и государственными адвокатами, и юрисконсультами, не могли сосредоточиться на своей основной деятельности - судебном представительстве. судебный представительство адвокатский презумпция

1.3 Организация адвокатской деятельности и адвокатуры на современном этапе

Альтернативные (параллельные) коллегии адвокатов появились когда правовых кооперативов появилось очень, много, им стало тесно на рынке правовых услуг. Да и права их в уголовном судопроизводстве были ограничены. Они не освобождались от налогов и сборов, как адвокаты традиционных коллегий. Так, страховые взносы на оплату труда работающих в правовых кооперативах начислялись на общих основаниях. Авакьян С.А. Конституционное право России. В 2 т. Т.2. - М.: Юристъ, 2006. - 778 с Они составляли 31,6% к начисленной оплате труда, для членов же коллегий адвокатов страховой взнос равнялся пяти процентам. Служащим из ликвидированного Министерства юстиции СССР нужно было подыскивать работу соответственно их опыту и знаниям.

О высоком уровне правовой помощи населению со стороны правовых кооперативов можно говорить весьма осторожно. Постепенно в параллельных коллегиях также стали вводиться требования, предусмотренные для вступления в традиционные коллегии. К концу 1995г. в России наряду с традиционными коллегиями адвокатов официально было зарегистрировано около 40 «параллельных» коллегий. Больше всего их оказалось в Москве, где еще в 1989г. был создан Московский Государственный центр правовой помощи предприятиям по предупреждения правонарушений. Баренбойм П.А., Резник Г., Мозолин В. Правовая реформа XXI века и адвокатура. - М.: Юстицинформ, 2007. - 422 с. Штатная численность Центра составляла 80 человек. Он действовал на принципах хозрасчета и самофинансирования. Накануне массовой приватизации предприятий руководители этого Центра одним из первых сориентировались в том, что можно создать свою адвокатуру как организацию, обслуживающую исключительно бизнес. В январе 1992г. решением мэра и правительства столицы при активной поддержке Министерства юстиции Госюрцентр Мосгортисполкома был переименован в Московский юридический центр Правительства Москвы. Целью его была провозглашена защита прав и законных интересов юридических лиц и граждан, хотя по-прежнему его основными клиентами были представители рыночной экономики и предпринимательства.

В ноябре 1993 года Минюст РСФСР и Правительство Москвы приняли постановление о преобразовании Московского юридического центра в коллегию адвокатов «Московский юридический центр». А в 1995 году альтернативные коллегии образовали Гильдию российских адвокатов. Этот период и следует считать началом появления альтернативной адвокатуры. Бойков АД, Капинус И.И.. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - 486. с. В Москве в различных регионах Российской Федерации стали возникать филиалы и представительства как Мосюрцентра, так и Гильдии российских адвокатов. Сегодня следует признать, что альтернативные коллегии выиграли конкуренцию в борьбе с традиционными коллегиями. Они отличаются тем, что имеют лучшую материальную базу, в том числе компьютерную, солидные фирмы и т.д. Они лучше оснащены и материально, богаче многих традиционных коллегий. Но вызвано не тем, что они не были обременены выполнением дел по ст. 49 УПК РСФСР, Оказанием бесплатной юридической помощи населению они также не занимались. Образовывались они, как правило, в крупных городах. Здесь легче наладить работу: меньше препятствий, проще порядки. Поэтому их стартовые возможности совсем другие, чем у традиционных коллегий.

Заслуживают самого внимательного изучения доводы, которые высказывают представители и сторонники параллельных или альтернативных коллегий. Прежде всего альтернативные коллегии существенно увеличили число имеющихся адвокатов за счет высококвалифицированных юристов, долгое время проработавших в правоохранительных органах, перешедших из юридических служб предприятий и организаций. Баренбойм П.А., Резник Г., Мозолин В. Правовая реформа XXI века и адвокатура. - М.: Юстицинформ, 2007. - 422 с. Тем самым решилась проблема преодоления монополизма в сфере оказания юридической помощи. Рост конкуренции позволил снизить цены. Они ранее были чрезмерными для большинства граждан. Ликвидация альтернативных коллегий может привести к увеличению стоимости адвокатских услуг.

Традиционные коллегии - это «пережиток прошлого», говорят представители новых коллегий. «Старые коллегии - прокоммунистические». Их «адвокатские начальники» назначались решениями обкомов и райкомов и сейчас руководят адвокатами «по старинке». Создание альтернативных коллегий вызвано спросом на юридическую помощь населения. «Если они создаются, значит, это кому-то надо». Многие субъекты Российской Федерации заинтересованы в сохранении на своих территориях филиалов и представительств «Гильдии» и подобных ей структур, т.е. альтернативных коллегий адвокатов.

Наконец, утверждают они, сохранение в субъекте Федерации одной коллегии противоречит Конституции РФ, а она провозгласила защиту прав и свобод РФ» (ст. 72 Конституции РФ). Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008г. №6-ФКЗ, №7-ФКЗ) //Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января. . Конституция При этом, по их мнению, ущемляются конституционные права граждан. Ведь человек не сможет выбирать себе ни адвоката по собственному желанию, ни даже коллегию. В работе альтернативных коллегий много серьезных недостатков. В печати отмечается, что адвокат альтернативных коллегий защиту по назначению до сих пор осуществляют неохотно. Баренбойм П.А., Резник Г., Мозолин В. Правовая реформа XXI века и адвокатура. - М.: Юстицинформ, 2007. - 422 с. Мизерные расценки и тягостная практика реальной выплаты вознаграждений по делам, где адвокат назначается для защиты лиц, указывающих на свою неспособность оплатить его услуги, вынуждают адвокатов воспринимать такую работу, как фактически бесплатную, как принудительный труд. Традиционные коллегии до сих пор несут основное бремя по бесплатной работе. Ст. 22 закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" конкретизирует правовой статус коллегии.

Здесь указано, что коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов. Эта норма по сравнению с законом 1980г. более широко определяет коллегию адвокатов, увязывает ее с территориальным принципом действия. Адвокаты, как и другие граждане, наделены социально - политическими и личными правами. Но, помимо этих прав, у адвокатов есть и некоторые особые права, которые дает им членство в коллегии. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т Одну часть прав, вытекающих из членства, адвокат получает, вступая во взаимоотношения с государственными органами, гражданами и т.д. В этих случаях адвокат может требовать от государства защиты своих субъективных прав. Например, праву адвоката запрашивать справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, соответствует обязанность государственных и иных организаций выдавать эти документы или их копии.

Другая часть прав, вытекающих из членства, имеется у адвоката по отношению к самой коллегии, к ее отдельным звеньям, органам и к другим адвокатам. Например, право избирать и быть избранным в органы коллегии. В связи с вступлением нового закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" увеличились права адвоката: опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и предоставлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Баренбойм П.А., Резник Г., Мозолин В. Правовая реформа XXI века и адвокатура. - М.: Юстицинформ, 2007. - 422 с.

Ранее - еще до придания вышеназванному правомочию юридической силы, оно подверглось жесткой критике. В частности, прокурор г.Казани Багаутдинов Ф., назвал вышеназванные полномочия неприемлемыми для адвоката. При этом, по мнению господина прокурора в правомочии «опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и предоставлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами» фактически речь идет о введении параллельного расследования. Как отмечает Багаутдинов Ф., «некоторые адвокаты уже сегодня, не имея законных оснований, во всю "выходят" на свидетелей и потерпевших, ведут с ними "беседы", естественно, преследуя свои частные интересы. Эти "беседы" нередко сопровождаются неприкрытым давлением, запугиванием. Подкованный, грамотный адвокат может запугать или запутать любого свидетеля, потерпевшего, и этого полномочия ему предоставлять нельзя» Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12.. Господин Багаутдинов Ф., мотивируя, почему нужно было исключить из Закона положения о возможности привлекать на договорной основе специалистов, отмечает: все мы прекрасно понимаем, что частные специалисты за соответствующую оплату могут дать такое разъяснение, которое будет противоречить выводам официальных экспертиз, проведенных по постановлению следователя. На наш взгляд придание данных правомочий адвокату создает не только помехи следствию, чего предусмотрительно опасается оппонент, но и положительно влияет на объективность процесса. Адвокат может «откопать» те доказательства, которые государственные служащие могут обойти вниманием, впрочем, если он конечно в этом заинтересован (и не в последнюю очередь - материально). Что касается привлечения специалистов, то и здесь автору есть что возразить. Как нам известно из норм процессуального права, специалист -лицо обладающее специальными познаниями. Бойков АД, Капинус И.И.. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - 486. с.

В случае, если оно дает неверное заключение (тем более, если это имеет место не единожды повторяться), можно поставить вопрос о «неполномочности» данного лица. Впрочем, это уже вопрос ответственности привлеченных к делу специалистов. Нас же интересует вопрос правильности наделения адвоката «полномочиями по привлечению специалистов». На наш взгляд - это не просто нужное правомочие, но и следствие принципам судебного разбирательства. Ведь только «в споре рождается истина», а, следовательно и участие «сторонних специалистов» положительно повлияет на объективность судебного разбирательства и максимальную исследованность каждого конкретного дела. Баренбойм П.А., Резник Г., Мозолин В. Правовая реформа XXI века и адвокатура. - М.: Юстицинформ, 2007. - 422 с.

Глава 2. Понятие адвокатуры, её значение для общества и основные направления развития в Российской Федерации

2.1 Адвокатура, гражданское общество и деятельность адвоката

Адвокатура как правовой институт не является принадлежностью государства. Она не обладает силой принуждения, но лишь силой морального авторитета, силой суждения, силой знания о должном социально значимом поведении индивидов, коллективов, организаций и самого государства. Каждый индивид обладает собственными представлениями о должном поведении. Однако при этом он нуждается, чтобы его представления были согласованы с представлениями других людей, в противном случае он обречен на постоянные конфликты, перманентную войну с окружающим его обществом. Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12 За этим он может прийти только к адвокату, который не только помогает ему общезначимым образом сформулировать собственные представления, но и выявляет их соотношение с представлениями общественными. Личности в гражданском обществе должны быть свободны и обладать собственностью.

Свобода действительна в собственности, которая защищается посредством правосудия. Во всех случаях, когда необходимо применение силы для обеспечения свободы и собственности, эта сила исходит от государства. Ибо государство - единственная организация, имеющая легитимное право на насилие. Между личностями возникают противоречия, ибо эгоизм одного мешает эгоизму другого. Возникает, во-первых, необходимость заботы о предотвращении случайных конфликтов, казусов и, во-вторых, необходимость общественного внимания к личному интересу. Правосудие не в состоянии предотвращать казусы, так как оно реагирует лишь на уже состоявшийся спор, на результат конфликта. Поэтому данная задача должна решаться внутренним регулированием частных отношений со стороны самого общества посредством его специальных институтов. В противном случае, полицейские силы государства возьмутся устранять саму основу возникающих проблем, предупреждая конфликты своими методами - путем запугивания, превентивного наказания и тому подобного, вплоть до ликвидации самих конфликтующих сторон. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т Чем активнее общество пользуется в случае необходимости помощью адвокатов, тем менее оно нуждается в полицейском попечении.

Следовательно, одно переходит в другое и связано с ним: все частное становится таким образом общественным. Всестороннее переплетение частных интересов порождает всеобщее совокупное имущество. Эта всеобщая совокупность формируется в особенные системы потребностей, средств их удовлетворения и способов труда. Распределяясь по этим системам, члены общества образуют различные сословия. Согласно гегелевской схеме можно выделить три типа сословий: субстанциальное или непосредственное; рефлектирующее или формальное; наконец, всеобщее. Труд и доход первого типа сословия зависит от изменчивого характера природного процесса. Способ существования у него не столь опосредован рефлексией и собственной волей. То, что добывает первое сословие, - это, прежде всего, дар природы.

Это чувство зависимости конституирует самосознание этого типа сословия, благодаря чему для его членов характерна готовность зависеть и от людей, претерпевая все, что бы ни случилось. Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12 Сословие первого типа более склонно к подчинению. Человек принимает здесь с непосредственным чувством даруемое ему, благодарит за это Бога и живет в благочестивом уповании, что эта благость будет действовать и впредь. Второй тип - это промышленное сословие. Это сословие само формирует продукты природы и добывает средства к существованию своим трудом, рефлексией и рассудком, а также существенно зависит от опосредования потребностями и трудом других. Результат труда членов этого сословия предназначен для удовлетворения потребностей других. Индивид промышленного сословия всецело зависит от самого себя, и это чувство своей значимости теснейшим образом связано с требованием правопорядка. Поэтому сознание свободы и порядка, замечает Гегель, возникло главным образом в городах. Промышленное сословие более склонно к свободе. Задача всеобщего сословия - охранять всеобщие интересы общества. Поэтому оно должно быть освобождено от непосредственного труда для удовлетворения своих потребностей либо благодаря частному состоянию, либо благодаря тому, что государство, заинтересованное в его деятельности, способствует его безбедному существованию, и таким образом частный интерес находит свое удовлетворение в работе на пользу общества. Всеобщее сословие - это, прежде всего, чиновники. Очевидно, что адвокатура может существовать только в том обществе, где существуют промышленные сословия. Именно они - главная сила, заинтересованная в правозащите. Адвокатура может реально существовать лишь при наличии двух условий: Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12

1) существования действительного предмета судебной защиты - частных интересов, которые настолько широки, что входят в противоречие с другими частными интересами либо с публичным интересом;

2) существование носителей этих интересов, субъектов, которые готовы свои интересы защищать и могут защитить их только в суде.

Пролетарию нечего терять, следовательно, ему нечего защищать в суде. Пролетарию адвокат не нужен. Ему нужен чиновник-покровитель, который снизойдет до его обездоленного положения, или вождь-бунтарь, который позовет его насильственно изменить свою судьбу и взять все силой помимо чиновника. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т Олигарху, если это действительно олигарх, адвокат также не нужен. Ему нужен пиар-агент, эффектно представляющий его в средствах всенародного оповещения в моменты конфликтов с другими олигархами. Таким образом, только средний класс есть сторона, нуждающаяся в адвокатуре и придающая ей реальность. Адвокатура может функционировать лишь в стабильном обществе, где большинство членов может позволить себе отсрочку компенсации нарушенного интереса, с тем, чтобы было время на всестороннее исследование ситуации.

Право касается свободы, самого достойного и священного в человеке, и он сам, поскольку оно для него обязательно, должен знать его. Однако каждый член гражданского общества, любого сословия, занимается своим отдельным видом труда, который позволяет ему удовлетворять необходимые потребности. И это лицо не сведуще в других видах труда, которым занимаются другие. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т Соответственно, каждое лицо не может знать право во всем его многообразии и сложности. Чем в обществе более многообразен общественный труд, тем сложнее и объемнее право.

Гражданское общество есть эффект обратного влияния государства: это общество тех, кто убедился, что государство выражает всеобщий интерес и что нет смысла ради удовлетворения своего частного интереса захватывать власть - государство и так соблюдет его в рамках справедливости. Когда же говорят о том, что гражданское общество должно заменить собой государство, то фактически предлагают нам вернуться к эпохе борьбы, когда еще нет компромисса и когда каждый вынужден силой отстаивать свои права. Категория гражданского общества является подчиненной категории государства. Государство есть необходимое условие гражданского общества - нужна длительная и трудоемкая работа государства, чтобы гражданское общество возникло. Гражданское общество есть такое общество, которое, помимо прочего, уверено в своем государстве. Следует признать: гражданское общество может лишь воспроизводить уже существующее государство, но не может его порождать заново. Без государства гражданское общество превращается в ничто, в хаос толпы, раздираемой войной всех против всех. Традиционные общества, обладающие институтами саморегуляции, атавизмами догосударственной жизни, имеют гораздо больший шанс сохранить стабильность и порядок в случае нарушения функционирования государства или его разрушения, чем гражданское общество. Гражданское общество - это такое общество, которое без государства вообще не может существовать.

Несмотря на это, гражданское общество, злоупотребляя своими возможностями, через свои институты, через «свободную» прессу, группы влияния, порой стремится подчинить себе государство, якобы для достижения общественного компромисса, снятия социальных противоречий, устранения различных видов неравенства, расширения общественного самоуправления. На деле такая деятельность разрушает государство. Если адвокатура будет помогать подобным усилиям, она будет пилить сук, на котором сидит. Не менее чем стряпчество, опасен для адвокатуры фельетонизм - понятие, введенное философом Германом Гессе в его работе «Игра в бисер». Фельетонизм - это период в жизни общества, характеризующийся деморализацией духа, инфляцией ценностей, девальвацией слова, циничным отношением к гибели искусства, нравственности, честности, когда среди людей добрых царит молчаливый и мрачный, среди дурных - язвительный пессимизм. Фельетонный мир долго не существует. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т Это дом, построенный из игральных карт.

Это фиктивный мир. Но разрушает его, как правило, жесточайшая общенациональная встряска. Фельетонизм, как чума, распространяется в обществе и захватывает в числе первых адвокатуру. Только небольшие когорты профессионалов способны сопротивляться его порче, только они, отмеченные энергией и величием, закладывают первые камни в основание новой корпоративной самодисциплины и достоинства духа профессии правозащитника. Государство (в лице своего антропологического выражения) стремится к преодолению им самим установленного собственного права как границы собственного произвола, расширению составов правонарушений, к тотальной регламентации и, соответственно, к тотальной виновности граждан.

С другой стороны члены гражданского общества, преследуя свой личный интерес, сами стремятся к злоупотреблению своими правами на правосудие. Всякое лицо изыскивает основания для предъявления иска другому ради возмещения реального или мнимого ущерба (каковым является, например, так называемый моральный вред). Таким образом, и чиновничество, и частные лица имеют отношение к росту пустых по содержанию, но отягощенных неблагоприятными последствиями судебных конфликтов. Одним из весьма распространенных поводов для пустых тяжб является «защита чести и достоинства». В основе таких дел может лежать все что угодно, любое произвольное толкование той или иной жизненной ситуации, тех или иных слов и формул.

К таковым относится, например, обывательская интерпретация презумпции невиновности. Презумпция невиновности не означает, что нельзя никого ни в чем обвинять, пока нет соответствующего приговора суда. Если бы это было так, то вообще не было бы обвиняемых. Гражданское общество в целом не заинтересовано в бесконечной пролиферации таких надуманных тяжб, поскольку они разлагают нравы и подменяют право фикцией, что наблюдается на примере демократий, построенных на иных общенациональных нравственных доминантах. Именно в последних общепризнанным обычаем является массовое доносительство, что также можно считать формой все более широкого вмешательства государства в частные дела.

Гражданское общество в своем совершенном состоянии не должно нуждаться в государстве для решения внутренних проблем, оно должно быть внутренне анархичным. Государство необходимо развитому гражданскому обществу только как внешний фактор, как «ночной сторож». Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12 Адвокатура представляет собой один из мощнейших институтов саморегулирования гражданского общества. Давая свободу адвокатуре, поощряя ее активность, государство освобождает руки, так как значительная часть общественных проблем перекладывается на независимый институт. Как адвокат оказывает помощь человеку в случаях крайней необходимости, так государство должно применять данную ему силу исключительно в случаях крайней необходимости, когда всему обществу угрожает серьезная опасность.

2.2 Принципы функционирования адвокатуры и формы адвокатских образований в России

В соответствии с законодательными установлениями адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов (п. 2 ст. 3 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре). Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т К сожалению, означенные принципы в законе не раскрыты, что, по справедливому замечанию некоторых специалистов, является недостатком юридической техники, поскольку названные установления имеют достаточно выраженное самостоятельное содержание. Тем не менее они представляют собой требования, которые являются всеобщими в рамках института адвокатуры и охватывают, по мнению законодателя, основные организационные, правовые и другие стороны, из которых складывается содержание адвокатской деятельности в настоящий момент. С учетом специфики принципов организации и деятельности адвокатуры представляется оптимальной градация принципов на: Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12

1. Политико-правовые, которые играют определяющую роль в обеспечении жизнеспособности системы адвокатуры России, устанавливают базовые основы организации данного института и его роль в жизни российского общества и в то же время непосредственно влияют на ключевые сферы деятельности данного общественного образования;

2. Организационные, которые по своей предметной направленности связаны с механизмом построения и функционирования адвокатуры, разделением управленческого труда, обеспечением эффективности адвокатской деятельности.

Перейдем вначале к конкретному рассмотрению политико-правовых принципов. Принцип законности, является базовым установлением для любого правового государства и имеет универсальный характер, поскольку охватывает жизнедеятельность всего общества, всех государственных и негосударственных структур, равно как и всех его граждан. Этот принцип определен положениями ст. 15 Конституции РФ, утверждающей верховенство Конституции Российской Федерации и федеральных законов на всей территории страны, обязанность органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, граждан и их объединений соблюдать Конституцию и законы Российской Федерации. Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008г. №6-ФКЗ, №7-ФКЗ) //Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января. . Конституция При этом адвокат в процессе реализации своих профессиональных обязанностей должен отстаивать права и законные интересы своих доверителей, используя только законные средства и неукоснительно соблюдая предписания правовых норм. Принцип единства адвокатской системы основан на обязательности объединения адвокатов в профессиональную корпорацию. Исходя из содержания и направленности деятельности адвокатуры, данное объединение предназначено для решения задач по оказанию квалифицированной юридической помощи в масштабах всей страны. Такая структура способна эффективно функционировать только как единая система, и именно это условие является гарантией достижения как высокого уровня правозащитного потенциала адвокатуры, так и реальной независимости адвокатуры и адвокатов. Тесно связан с принципом единства адвокатской системы принцип корпоративности, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве союза лиц, объединенных общими профессиональными интересами. Статья 3 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре закрепляет положение о том, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов.

Отсюда вне зависимости от форм осуществления своей деятельности адвокаты продолжают оставаться единой профессиональной корпорацией. Принцип корпоративности предъявляет особые требования к построению взаимоотношений в адвокатском сообществе, которые должны быть основаны на уважении и приоритете корпоративных ценностей. Принцип независимости осуществления полномочий адвокатуры от федеральных органов государственной власти, органов власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления. общественных объединений, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ. отражает одну из главных особенностей адвокатуры в России. В соответствии со ст. 18 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т

Не вызывает сомнения, что независимость профессии адвоката является важнейшей гарантией содействия реализации защиты прав и законных интересов граждан и интересов организаций, в связи с чем данный принцип входит в число фундаментальных основ организации и деятельности адвокатуры. Негосударственный характер адвокатской палаты означает, что в основе ее лежит не только независимость от органов государственной власти в решении вопросов внутренней жизни адвокатского сообщества, но и принцип самостоятельности адвокатской деятельности. Теперь остановимся на характеристике принципа самоуправления. Под самоуправлением понимается «право решать дела внутреннего управления по собственным законам.

Самоуправление представляет собой планомерный целенаправленный активный процесс выбора той или иной организацией линии своего поведения и развития таким образом, чтобы обеспечивались ее выживаемость и дальнейшее функционирование. Как в свое время отмечал Е.В. Васьковский, «адвокатура может или не иметь никакой внутренней организации или же быть организованной по одному из трех типов именно, в виде: Кучерена А.Г. Становление и развитие института адвокатуры в России //Адвокатская практика. 2002. №4. С. 12

1. Государственной службы

2. Сословия подчиненного дисциплинарной власти администрации или судов и

3. Самоуправляющегося сословия», и далее - «...сословное самоуправление гарантирует адвокату» необходимую ей независимость от судов и администрации» в том смысле, что единственным непосредственным начальством над нею служат ее выборные органы и что дисциплинарным судом является суд товарищей по профессии» . В настоящее время в нашей стране, как и в большинстве государств современной Европы, имеет место организация адвокатуры в виде самоуправляющейся корпорации с выборными органами управления. Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 452 - 457. . Ленин В. И. Полн. собр. соч. Т Это достижение длительное время носило характер практических завоеваний адвокатуры, но свое юридическое оформление получило с принятием ФЗ об адвокатской деятельности» адвокатуре в Российской Федерации В п. 2 ст 3 означенного закона впервые в истории адвокатуры России в качестве одного из принципов, на основании которого функционирует адвокатская палата, закреплен принцип самоуправления. Принцип равноправия адвокатов устанавливает, с одной стороны, положение адвоката в отношениях с государством, а с другой - касается основ внутрикорпоративных взаимоотношений. На адвоката в полной мере распространяется полевение ч. 2 ст. 19 Конституции РФ, в соответствии с которой государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008г. №6-ФКЗ, №7-ФКЗ) //Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января. . Конституция Вне зависимости от того, в какой форме (индивидуально или коллективно) осуществляется деятельность адвоката, государство не вправе предоставлять ему какие-либо преимущества или устанавливать какие-либо ограничения. Формы адвокатских образований, начальной формой адвокатских образований является адвокатский кабинет - это организационная форма индивидуальной адвокатской деятельности.