Гражданское право

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Характеристика существенных условий договора

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор - это разновидность сделки.

Термином ДОГОВОР обозначают также гражданское правоотношение, возникшее из договора, и документ, в котором изложено содержание договора, заключенного в письменной форме. Участниками договора могут быть граждане, лица юридические, государство. Договор относится к числу наиболее распространенных юридических фактов; это удобная и эффективная правовая форма установления разнообразных хозяйственных и иных связей между гражданами, предприятиями и организациями.

Существенные условия договора - юридическое понятие, обозначающее условия, без которых договор не считается заключенным.

ГК РФ Статья 432. Основные положения о заключении договора -

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К существенным условиям договора российское гражданское законодательство в настоящее время относит:

а) условия о предмете договора (главные условия договора).

Предмет договора - В. Витрянский считает, что предмет договора "...представляет собой действия (бездействие), которые должна совершить (или от совершения которых должна воздержаться) обязанная сторона". Другие правоведы считают, что предмет договора - это совокупность понятий "существа" и "объекта" договора.

Существо договора - Евгений Годэме считает, что это правовая природа договора, это нечто, которое сопоставимо с конструкцией договора, она выражает в себе:

- конструкцию договора,

- цель договора,

- причину договора или каузу.

Объект договора - предмет и материальные средства, подлежащие передаче, продаже и т.п., и/или неимущественные права, касающиеся или составляющие суть договора. В общем случае объект договора должен быть:

- определенным и доступным определению;

- возможным, должен быть по силам исполнителям;

- дозволенным.

Например, объектом договора в договоре купли-продажи является товар и имущественные права на него.

б) условия, которые названы в законе или в иных нормативно-правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (обычные условия договора).

В ряде случаев закон сам называет те или иные условия договора в качестве существенных. Например, в ст. 942 ГК прямо указаны существенные условия договора страхования:

При заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

1) об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;

2) о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);

3) о размере страховой суммы;

4) о сроке действия договора.

обязательство залог неустойка договор

При заключении договора личного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

1) о застрахованном лице;

2) о характере события, на случай наступления которого в жизни застрахованного лица осуществляется страхование (страхового случая);

3) о размере страховой суммы;

4) о сроке действия договора.

в) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение -

В то же время прямо не названа существенным условием, но является таковым цена в договоре продажи недвижимости. Как установлено ст. 555 ГК РФ, договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества.

в) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (случайные).

Ввиду разнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также обычаями и должны определяться при заключении договора. Примером условий этой группы являются договоренности сторон о способах обеспечения исполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков, рассрочке платежа, порядке приемки товара по качеству и особой процедуре разрешения споров (третейский суд).

2. Понятие обязательства. Основание возникновения обязательства

Обязательство - это гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а другая сторона - кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307* ГК РФ).

Все обязательства характеризуются общими чертами, наличие которых позволяет выделять обязательства среди иных гражданско-правовых отношений. К таким общим чертам (признакам) обязательств относятся следующие:

1) обязательства есть отношения имущественные.

2) они опосредствуют перемещение материальных благ (товарообмен). Это отношения экономического оборота.

3) в обязательстве существует полная определенность лиц, участвующих в нем. Это относительное правоотношение.

4) обязанное лицо (должник) должно совершить строго определенное действие (передать определенное имущество, уплатить определенную сумму денег и т. п.). Наряду с действием иногда должник обязан не совершать определенных действий. Но, как показывает деловая и юридическая практика, не может быть обязательства, в силу которого должник обязывается только бездействовать.

5) в обязательстве интерес управомоченного лица - кредитора - удовлетворяется посредством действий лица обязанного - должника (в результате акта передачи имущества должником, выполнения им работ и т. д.).

6) обязательство характеризуется повелительностью содержания: носитель права (кредитор) не столько сам действует, сколько требует определенного действия от лица обязанного (должника).

7) обязательство существует определенный или неопределенный срок. Невозможно существование бессрочных обязательств. (Исключение из этого правила составляет, например, обязательство из договора найма жилого помещения в государственном и муниципальном жилищном фонде социального использования, которое является бессрочным).

Основания возникновения обязательства - юридические факты, с которыми правовые нормы связывают установление обязательственных правоотношений. Такими основаниями являются следующие юридические факты:

1) договор. Чаще всего обязательства возникают именно на основании договора.

2) односторонняя сделка (примерами односторонних сделок являются завещание, доверенность).

3) причинение вреда личности или имуществу - под вредом в гражданском праве понимается всякое умаление личного или имущественного блага.

4) неосновательное обогащение, например, повторная оплата организацией полученных на ее имя товаров.

Иногда обязательства возникают на основании административных актов (например, решение компетентного органа публичной власти об изъятии у собственника земельного участка для государственных нужд порождает обязательство по выкупу такого участка государством, ордер на квартиру обязывает РЭУ-ДЭЗ заключить договор жилищного найма), судебных актов (например, по иску государственного органа о выкупе земельного участка) и т. д. В зависимости от оснований возникновения обычно производят классификацию обязательств на договорные и внедоговорные.

Обязательство в узком смысле - обозначает обязанность конкретного лица - должника.

Обязательство в широком смысле - правоотношения 2-х лиц, когда одна сторона должна что-либо совершить другому, а также совокупность прав кредитора и обязанностей должника в определенном обязательстве.



3. Признаки способов обеспечения обязательств

Способы обеспечения обязательств - предусмотренные законом или договором специальные меры, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства под угрозой наступления определенных неблагоприятных последствий путем наделения кредитора дополнительными правами по предупреждению или устранению неблагоприятных для него последствий на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Характерные признаки способов обеспечения исполнения обязательств:

- Являются дополнительной гарантией кредитора, и выполняют стимулирующие функции в отношении должников.

- Происходит резервирование имущества должника за счет, которого может быть исполнено основное обязательство.

- С их помощью возможно уменьшение или предотвращение негативных последствий, которые могут возникнуть у кредитора при неисполнении или ненадлежащем исполнений должником своего обязательства

- Способы обеспечения исполнения обязательств - это дополнительное обязательство, которое зависит от основного и следует его судьбе. Недействительность ос нового обязательства влечёт недействительность и дополнительного обязательства, но не наоборот.

- Избранный сторонами способ обеспечения исполнения обязательства должен быть письменно зафиксирован непосредственно в документе, в котором выражено основное обязательство или оформлен в виде отдельного документа.

В ГК содержится лишь примерный перечень способов обеспечения исполнения обязательств, каждый из которых обладает своей спецификой. К ним относятся: неустойка, залог, удержание, поручительство, гарантия, банковская гарантия, задаток и т.д.

Признаки способов обеспечения исполнения обязательств:

- Имущественный характер;

- Обеспечивают интерес кредитора и направлены на исполнение обязательства;

- Устанавливаются либо на основании закона, либо по соглашению сторон;

- Дополнительный (акцессорный) характер, то есть они обеспечивают исполнение основного обязательства, поэтому прекращение или недействительность основного обязательства влечет прекращение или недействительность его обеспечения (за исключением банковской гарантии);

- Они применяются вне зависимости от того, причинены ли неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства убытки кредитору или нет;

- Возможность их применения обычно не зависит от наличия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.

Характеристика способов обеспечения исполнения обязательств:

1 - В чью пользу может быть установлен залог?

- Кредитор,

- 3-е лицо - если есть интерес в установлении обеспечения, а интерес должен быть законным.

2. Что может быть обеспечено способом обеспечения, объект обеспечения обязательств:

- договорные.

- недоговорные.

- денежные.

- неденежные.

- абсолютные - нельзя обеспечить.

- относительные - можно.

3. Кто может предоставить обеспечение?

- должник,

- 3-е лицо.

Причем неважно, кто будет кредитором.

4. Акцессорные -

- Основное обязательство.

- Обеспечительное обязательство.

Так, банковская гарантия превратится в вексель.

В отношении задатка не используется акцессорность.

5. Момент установления обеспечения обязательства -

- Будущие.

- Существующие -

- срок исполнения не наступил.

- срок исполнения наступил.

Можно ли обеспечить штрафное обязательство?

Предоставление отступного.

6. Сверхобеспечение.

Так, кредитор не может получить больше, чем положено обязательством.

Способы обеспечения исполнения обязательств подразделяются на акцессорные (дополнительные) и неакцессорные. Так, неустойка, задаток, поручительство, залог являются акцессорными способами. К неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств относится независимая гарантия.

1) Неустойка (или штраф, пеня- в зависимости от методов исчисления) - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Наиболее общие правила о неустойке содержатся в ГК РФ (ст. 330*-333). По основаниям возникновения неустойка подразделяется на законную и договорную. Законной именуется неустойка, определенная законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п. 1 ст. 332 ГК РФ). Обычно закон определяет основания взыскания неустойки, ее размер, иногда в той или иной мере характеризует механизм взыскания и пр. Другое дело, что фактически кредитор может и не взыскивать неустойку в том или ином случае, хотя возможность ее взыскания предусмотрена. Договорной является неустойка, устанавливаемая соглашением сторон (основание возникновения неустойки - договор, поэтому она и именуется договорной). Стороны обязательства прибегают к установлению договорной неустойки в случаях, когда законом не предусмотрены те или иные санкции за какое-либо нарушение. Размер законной неустойки может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332 ГК РФ). Уменьшить размер законной неустойки стороны не вправе.

2) Удержание имущества должника. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Предметом права удержания может быть только вещь, которая является собственностью должника (или принадлежит ему на ином титуле), т.е. чужая для кредитора вещь. Объектом удержания не может быть собственная вещь ретентора, подлежащая передаче должнику (например, вещь, принадлежащая продавцу, в случае просрочки платежа, допущенной покупателем вещи), поскольку абсурдно само предположение, что собственник вещи должен получить удовлетворение своих денежных требований за счет стоимости своей вещи.

Право удержания характеризуется следующими чертами:

а) производностъю. Оно может возникнуть постольку, поскольку существует обязательство и данное обязательство должником не исполняется;

б) неделимостью предмета удержания. Кредитор вправе удерживать всю вещь целиком (все имущество, подлежащее передаче). Однако учитывая, что удержание имущества есть право (а не обязанность) кредитора, вполне допустима передача части вещей должнику или указанному им лицу с удержанием другой части имущества;

в) незаменимостью предмета удержания. Право удержания в соответствующих случаях распространяется на имущество, находящееся у кредитора (а не передаваемое ему с целью обеспечения исполнения обязательства). Кроме того, право кредитора удерживать вещь должника характеризуется правом следования

3) Задаток. Это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выполняет обеспечительной функции. Если передан аванс и обязательство не исполнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствующую сумму, обязана вернуть ее в том же размере. Поскольку нередко бывает трудно установить, является ли сумма, переданная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком или авансом, постольку в закон включено правило о том, что в случае сомнения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК РФ). Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме. Однако несоблюдение установленной формы не влечет недействительности соглашения. В этом случае, если не доказано иное, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса. Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, предусмотрены п. 2 ст. 381 ГК РФ: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Если сторона, не исполнившая обязательство, невиновна, то задаток должен быть возвращен задаткодателю.

Функции задатка -

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции. Он может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка засчитывается в счет платежей, подлежащих осуществлению стороной, выдавшей задаток.

Доказательственную, а также платежную функцию выполняет аванс - денежная сумма или имущественная ценность, выданная стороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как в момент заключения договора, так и после этого. Однако факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора. Потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком и, соответственно, не освобождают должника от необходимости исполнения этого обязательства. Поэтому, например, нанявший помещение на срок и давший задаток не может считаться освобожденным от обязательства платить арендную плату, хотя бы и оставил в руках своего контрагента задаток и заявил свой отказ, пока контрагент не освободит его от обязательства по договору аренды помещения.

4) Поручительство. Это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручительством могут обеспечиваться как существующие обязательства, так и обязательства, которые возникнут в будущем. В результате заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать исполнения обязательства не только от должника, но и от поручителя, если должник не исполняет свое обязательство либо исполняет его ненадлежащим образом. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362 ГК РФ). В договоре поручительства указываются существо, размер, срок исполнения основного обязательства (в том числе должны быть названы стороны основного обязательства, обеспечиваемого поручительством). Здесь же формулируется обязанность поручителя отвечать перед кредитором за исполнение должником его обязательства. Нормы о поручительстве в большинстве своем диспозитивны. По общему правилу должник и поручитель несут солидарную ответственность: кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. При отношениях поручительства определенного рода, согласно закону, может устанавливаться субсидиарная ответственность поручителя. Условие о субсидиарной ответственности поручителя может быть предусмотрено соглашением кредитора и поручителя. Договором поручительства ответственность поручителя может быть ограничена. Исполнение обязательства поручителем влечет следующие правовые последствия:

а) к поручителю переходят права кредитора в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора;

б) поручитель получает права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю;

в) у поручителя возникает право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитором, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Размер процентов определяется по правилам, установленным ст. 395 ГК РФ (исходя из учетной ставки банковского процента);

г) у кредитора возникает обязанность вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. Указанные правовые последствия исполнения обязательства поручителем наступают при условии, что иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Поручительство прекращается:

1) в случае прекращения обеспеченного им обязательства (исполнением, невозможностью исполнения и т. д.);

2) в случае изменения обеспеченного им обязательства, если это изменение влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

3) при переводе на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

5) истечением срока, на который дано поручительство. Если такой срок не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. В случаях, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Специфической разновидностью поручительства является аваль. Аваль представляет собой одностороннюю абстрактную сделку, в силу которой определенное лицо (авалист или кавент) принимает на себя простое и ничем не обусловленное одностороннее обязательство платежа суммы векселя или чека полностью или в части за счет (вместо) иного лица, уже обязанного к платежу по данному векселю или чеку1. Для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне чека или векселя. В авале должно быть указано, за кого он дан. При отсутствии такого указания аваль считается данным за векселедателя (чекодателя).

5) Независимая (в прошлом - банковская) гарантия. Такой гарантией признается письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации {гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица {принципала), в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным обязательством и по требованию кредитора принципала {бенефициара), должен уплатить последнему определенную денежную сумму.

Банковская гарантия характеризуется следующими чертами:

а) самостоятельностью, независимостью от обеспечиваемого ею обязательства, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. В этом основное отличие банковской гарантии от других способов обеспечения исполнения обязательств, которые носят акцессорный характер;

б) безотзывностью. Гарант вправе отозвать гарантию только в том случае, если в ней предусмотрена такая возможность;

в) непередаваемостью прав. Бенефициар может уступить третьему лицу принадлежащее ему по банковской гарантии право требования к гаранту лишь в том случае, если такая возможность предусмотрена в самой гарантии;

г) возмездностью. За выдачу гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение;

д) высокой степенью формализованности отношений. Проявляется она, например, в том, что даже если у бенефициара есть основания требовать от гаранта исполнения обязательства, предусмотренного гарантией, но документы, приложенные к соответствующему требованию бенефициара, не соответствуют условиям гарантии, то гарант отказывает в удовлетворении такого требования. В отношениях, возникающих по поводу банковской гарантии, участвуют три субъекта: - гарант (банк, страховая организация). Принципал - лицо, которое в каком-либо обязательстве выступает в качестве должника. Бенефициар- кредитор принципала по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству. Принципалами и бенефициарами могут быть любые субъекты гражданского права.

6) Залог -- способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя -- лица, которому принадлежит это имущество. Залог. Это правоотношение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Участниками залогового правоотношения являются залогодержатель и залогодатель.

Залогодержателем является лицо, которому в залог передается имущество. Им является кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству. Залогодателем выступает лицо, которое передает имущество в залог. Обычно им является должник по основному (обеспечиваемому залогом) обязательству. Однако не исключено, что залогодателем выступает третье лицо. Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения.

Среди наиболее важных черт залога, присущих большинству его видов, можно отметить следующие:

а) право залогодержателя (право залога) есть право на чужое имущество;

б) право залога следует за вещью (переход права собственности или права хозяйственного ведения от залогодателя к другому лицу не прекращает залоговых отношений);

в) залог произведен от основного обязательства. Производность залога от обеспечиваемого им обязательства проявляется в том, что залоговое обязательство возникает постольку, поскольку существует основное обязательство. Не может возникнуть залоговое отношение, если нет основного обязательства;

г) залог зависим, от основного обязательства: судьба прав залогодержателя находится в зависимости от судьбы обеспечиваемого залогом обязательства. Если договор, порождающий основное обязательство, должен быть заключен в нотариальной форме, то в такую же (нотариальную) форму следует облечь и договор о залоге. Залог сохраняет силу, если право собственности на заложенную вещь переходит к третьему лицу. При прекращении основного обязательства прекращается и право залога и т. д.

Основанием возникновения права залога обычно является договор. Сравнительно редко залог возникает на основании закона.

При этом в соответствующем законе должны быть указания:

а) юридических фактов, при наличии которых автоматически в силу закона возникает право залога;

б) предмет залога;

в) обеспечиваемое залогом обязательство. К залогу, возникающему на основании закона, применяются правила о залоге, возникающем в силу договора, если законом не установлено иное.

Предметом залога может быть всякое имущество, в т. ч. вещи и имущественные права (требования). Из этого правила есть два исключения.

Во-первых, не допускается передача в залог:

а) имущества, изъятого из оборота;

б) требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом;

в) отдельных видов имущества в случаях, предусмотренных законом (например, законом может быть ограничен или запрещен залог отдельных видов имущества граждан, на которые в соответствии с гражданско-процессуальным законодательством не допускается обращение взыскания и т. д.).

Во-вторых, залог отдельных видов имущества может быть ограничен. Как известно, принадлежность следует судьбе главной вещи, если договором не установлено иное. Поступления, полученные в результате использования имущества, переданного в залог (плоды, продукция, доходы), по общему правилу в предмет залога не включаются (право залога на них не распространяется). Иное может быть установлено договором о залоге. Предметом залога может быть как имущество, имеющееся у залогодателя, так и то, которое он приобретет в будущем.

Существенные условия договора о залоге:

а) предмет залога:

б) оценка предмета залога;

в) определение, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;

г) существо обеспечиваемого залогом обязательства; д) размер обеспечиваемого залогом требования;

е) срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Договор о залоге во всех случаях должен быть заключен в письменной форме.

По общему правилу договоры о залоге должны заключаться в простой письменной форме. Иногда требуется нотариальное удостоверение договора о залоге (нотариальная форма).

7) Обеспечительный платеж - По сути, это обеспечение для обязательства, которое может возникнуть в будущем.

Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

Правовая суть обеспечительного платежа проста. Он вносится до встречного исполнения обязательства, например, до поставки товара и засчитывается в счёт оплаты за соответствующее обязательство. По общему правилу предусмотрен возврат обеспечительного платежа в случае не наступления обстоятельства, с которым связывается его зачёт.

4. Отступное в системе способов прекращения обязательств

Обязательство может быть прекращено путем предоставления кредитору отступного, т. е. представления взамен исполнения (например, выполнения работ) кредитору передается имущество, уплачиваются деньги, выполняются другие работы и т. д. Предоставление отступного осуществляется на основании соглашения сторон. Этим соглашением, в частности, определяются размер, сроки и порядок предоставления отступного.

ГК РФ Статья 409. Отступное -

Смысл отступного в том, что оно прекращает обязательства путем предоставления должником взамен предусмотренного договором исполнения нечто иного, имеющего ценность для кредитора. При передаче отступного, представляющего как бы суррогат исполнения, должник, грубо говоря, тем самым "откупается" от своего кредитора и обязательства между ними прекращаются как исполненные надлежащим образом. При этом, эти обязательства прекращаются не в момент достижения его участниками соглашения об отступном, а в момент предоставления должником кредитору нового исполнения - отступного, которое по стоимости может и превышать в несколько раз первоначальное. Другими словами для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному ст. 409 ГК РФ, необходимо наличие двух фактов:- Заключить соглашение об отступном,

- Исполнить это соглашение.

В юридическом смысле соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает и у кредитора права требования предоставить отступное. Однако, если соглашение об отступном по каким-то причинам не исполнено в определенный сторонами срок, кредитор вправе от должника потребовать исполнения первоначального обязательства, а также применения к нему мер ответственности в связи с его неисполнением.

Суть в том, что отступное по своей правовой природе вторично и зависит от основного обязательства, в связи с чем, отсутствие на указание первичного обязательства, во исполнение которого могло быть предоставлено отступное, ставит соглашение об отступном под сомнение в его действительности.

Перечень сведений, которые должны быть отражены в соглашении о предоставлении отступном, а именно:

- Размер, сроки и порядок предоставления отступного,

- Обязательства (основное, дополнительные), прекращающиеся с предоставлением отступного,

- Погашение обязательства полностью или частично (при несоразмерности обязательства и размера отступного),

- Возможность предоставления отступного по частям.

Прекращение обязательства означает прекращение прав и обязанностей сторон. Прекращение обязательства -- это прекращение прав и обязанностей сторон, которые составляют содержание обязательства и связывают должника с кредитором.

ГК РФ Статья 407. Основания прекращения обязательств -

1. Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

2. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором.

3. Стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

Способы прекращения обязательства - предусмотренные законом или договором специальные меры, которые прекращают обязательство:

По воле сторон:

- надлежащее исполнение,

- зачет,

- отступное,

- новация,

- прощение долга,

- расторжение договора.

Вне зависимости от воли сторон:

- невозможность исполнения,

- издание государственного акта,

- совпадение сторон в одном лице,

- смерть гражданина,

- ликвидация юридического лица.



5. Проблемы залога движимых вещей

Залог -- способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя -- лица, которому принадлежит это имущество. Залог. Это правоотношение.

Залог движимого имущества все же сохранил за собой черты обязательственно-правового отношения, неразрывно связанного с обеспечиваемым им обязательством. Залог движимого имущества по общему правилу не требует государственной регистрации в отличие от ипотеки. Но в то же время изменения ГК РФ предусматривают специальные правила о залоге некоторых движимых вещей.

Государственная регистрация и учет залога -

Ранее уже упоминалась публичность залога. Чрезвычайно важное свойство, которое позволяет субъектам гражданского оборота осуществлять свою деятельность так, как это будет наиболее выгодно и безопасно для них самих. Публичность обеспечивается возможностью учета залога как обременения. Чтобы все могли получить достоверную информацию о залоговых требованиях относительно какого-либо имущества, в гражданских правоотношениях используется государственная регистрация залога. Государственная регистрация прав представляет собой осуществляемую уполномоченным органом процедуру с целью признания и подтверждения государством факта возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения права. Одними из важнейших принципов функционирования института государственной регистрации являются его публичная достоверность и открытость сведений о регистрации. Наиболее значимыми они являются, так как они обеспечивают устойчивость оборота и дают некие гарантии его участникам. Так п.4 ст. 131 ГК РФ закрепляет за органами, производящими государственную регистрацию, обязанность по предоставлению сведений о государственной регистрации любому запросившему ее лицу, раскрывая тем самым суть принципа открытости сведений государственных реестров. Что же касается гарантий, то факт государственной регистрации права является доказательством наличия данного права вообще, что внушает уверенность контрагентам в гражданском обороте и способствует исполнению ими своих обязанностей.

Обращаясь к нововведениям, в ГК РФ включена новая статья 339.1, посвященная вопросам государственной регистрации и учету залога. Она предусматривает два случая, в которых необходима государственная регистрация залога и его возникновение приурочены именно к моменту данной регистрации:

- во-первых, при заключении договора залога в отношении прав, закрепляющих принадлежность закладываемого имущества определенному лицу;

- во-вторых, когда предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью.

Также стоит отметить, что по просьбе любого лица нотариус обязан выдать выписку из реестра, которая должна содержать актуальные сведения относительно залога на данный момент. Подобное регулирование очень ярко отражает действие принципа открытости сведений государственных реестров. Внесение уведомления о залоге движимого имущества имеет значение для отношения сторон по договору залога с третьими лицами: теперь стороны могут ссылаться на записи реестра при наличии каких-либо спорных ситуаций относительно движимого имущества, находящегося в залоге. В то же время, наличие или отсутствие записи в реестре уведомлений о залоге движимого имущества никак не сказывается на отношениях между залогодателем и залогодержателем, поскольку их отношения по поводу возникшего залога регулируются заключенным между ними соглашением или положениями параграфа 3 главы 23 ГК РФ, если залог имеет законное основание. Возникший после вступления законную силу положений ГК о залоге институт учета залога движимых вещей имеет огромное значение, в том числе и практическое. Хоть запись в реестре залога движимого имущества носит исключительно правоподтверждающий характер, этот реестр приобрел свойство публичной достоверности, поскольку третьи лица могут ориентироваться на сведения, содержащиеся в этом реестре, вступая в отношения по поводу заложенных вещей.

Проблемы, связанные с государственной регистрацией залога -

Для нормального функционирования данных органов необходима надлежащая регламентация их деятельности. Пример - «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате». Как указывалось выше, Основы законодательства о нотариате дополнились главой ХХ.1, которая регулирует деятельность нотариусов по регистрации залога движимого имущества. Но этот раздел содержит небольшое число норм, из чего можно сделать вывод, что деятельность по регистрации залога движимости может быть недостаточно подробно регламентирована. Ст. 103.2 вышеуказанных Основ устанавливает, что нотариус при регистрации не проверяет согласие залогодателя на регистрацию уведомления, не проверяет достоверность вносимых им сведений об объекте залога и указанных в уведомлении лицах. За недостоверность сведений, которые внесены в реестр, нотариус не несет никакой ответственности. Только если сведения, внесенные в реестр, не соответствуют тем, что были указаны в уведомлении о залоге движимого имущества, нотариуса можно привлечь к ответственности. Подобное регулирование выглядит достаточно противоречиво. Нотариусы вносят сведения в реестры, которые, как нам известно, обладают свойством публичной достоверности. Данное свойство предполагает возможность третьих лиц полагаться на информацию, указанную в данных реестрах и строить исходя из этого свою модель поведения в гражданских правоотношениях. Отсутствие обязанности у нотариусов проверять согласие залогодателя на уведомление в реестре залога движимого имущества и соответствие вносимых сведений о залоге действительности ставит оборот под угрозу. В связи с этим возможны ситуации, когда лицо, направившее уведомление о возникновении залога, укажет в нем (умышленно или случайно) недостоверные данные о закладываемом имуществе. Эти недостоверные данные попадут в реестр, и другие участники гражданских правоотношений будут на них опираться при заключении сделок. При этом пострадать может третье лицо. Например, в ситуации, когда в результате ошибки в реестре содержатся данные об имуществе, которое в залоге не находится, при распоряжении данным имуществом у собственника возникнут проблемы. Ему будет сложно доказать контрагенту по сделке, что данные в реестр включены ошибочно. Внести изменения в реестр можно только по заявлению залогодержателя или по решению суда. Поэтому собственник имущества будет вынужден обращаться к залогодержателю с просьбой подать уведомление об изменении залога либо в суд. При этом закон закрепляет ответственность залогодержателя только перед залогодателем за уклонение от подачи такого уведомления. в связи с этим, я считаю, что следует законодательно установить обязанность нотариуса проверять достоверность сведений и согласие залогодателя на внесение их в реестр. А также предусмотреть ответственность за недостоверность сведений, указанных в уведомлении.

6. Принципы исполнения обязательств

Исполнение обязательства - это совершение действия, составляющего объект обязательства.

Принято выделять несколько принципов исполнения обязательств:

1!!! Разумности и добросовестности -

Добросовестность и разумность являются оценочными понятиями, позволяющими участникам гражданского оборота регулировать свои взаимоотношения, а суду - решать спор с учетом конкретной ситуации. Как писал И.Б. Новицкий, "учет в правоприменительной деятельности принципа добросовестности означает необходимость поиска компромисса между интересами всех участников того или иного гражданского правоотношения, а также их соотнесение с интересами общества в целом. Как объективное по отношению к субъектам гражданского права требование "добрая совесть" может предполагать оценку поведения участников гражданского оборота с точки зрения существующих в данном обществе представлений о честности, порядочности и других моральных ценностях и учитываться при принятии судом решения".

а) Понятие "разумность" в объективном смысле, т.е. как принцип гражданского права, хотя и включает интеллектуальный момент, но не тождественно понятию "интеллектуальности". В цивилистике "разумность" характеризуется правомерностью. Таким образом, действовать в соответствии с данным принципом (т.е. разумно) значит действовать правомерно.

Критерием разумности является целесообразность. При этом разумным может быть признано только такое поведение субъекта, которое не просто расценивается им самим как разумное - как соответствующее его личной цели, но объективно является разумным, т.е. направлено на достижение целей, допустимых правом.

Разумность применяется к:

- цене товара,

- расходам,

- ведению дел,

- в отношении сроков.

б) Принцип добросовестности - это обязанность участника гражданских правоотношений при использовании своих прав и исполнении своих обязанностей заботиться о соблюдении прав и законных интересов других участников имущественного оборота. Заботливость в этом смысле подразумевает стремление субъекта предвидеть и предотвращать связанные с его деятельностью нарушения прав и законных интересов других лиц. "Заботливый" значит проявляющий заботу, т. е. мысль или деятельность, направленную к благополучию кого-либо или чего-либо, внимательный. Заботливость - субъективная характеристика добросовестности, которая помимо этого подразумевает и формальную сторону: пределы должного, в рамках которых субъект обязан быть заботливым".

Так, злоупотребление правом является разновидностью недобросовестности.

Добрая совесть может означать осмотрительность, разумную осторожность, уважительное отношение к праву и контрагенту, исправное исполнение своих обязанностей.

Соблюдение принципа добросовестности оценивается с учетом двух критериев: объективного и субъективного. Поведение признается соответствующим объективному критерию, если лицо:

- проявляет лояльность в отношениях, исключает обман, мошенничество, насилие, угрозу применения силы, соблюдает условия заключенного соглашения;

- действует с должной степенью заботливости и осмотрительности;

- соблюдает законность, основы правопорядка и нравственности;

- исключает деяния, единственная цель которых заключается в причинении вреда контрагенту.

Субъективный критерий оценки соблюдения добросовестности предполагает оценку степени осведомленности лица, совершающего юридически значимые акты, о фактах, с которыми закон связывает определенные правовые последствия.

2!!! надлежащего исполнения, т. е. обязательства должны исполняться в соответствии с требованиями закона и условиями обязательства относительно субъектов исполнения, срока и места исполнения, способа исполнения и т. д.;

- Обязательства должны исполняться надлежащими субъектами. По общему правилу обязательства исполняются сторонами обязательства (должником и кредитором). Должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или уполномоченным им лицом, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Вместе с тем в исполнении обязательства могут участвовать и иные (третьи) лица. Во-первых, кредитор может переадресовать принятие исполнения третьему лицу. Причем в одних случаях это третье лицо принимает исполнение от имени кредитора («по доверенности»). Считается, что исполнение обязательства принято самим кредитором. В других случаях обязательство исполняется в пользу третьего лица. Это допустимо, если стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному им в договоре третьему лицу. Такое лицо имеет право требовать от должника исполнения обязательства от собственного имени (а не от имени кредитора) и в свою пользу (а не в пользу кредитора). Во-вторых, должник может возложить исполнение обязательства на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В соответствующих случаях кредитор обязан принять исполнение, предложенное третьим лицом. В-третьих, иногда третье лицо может исполнить обязательство независимо от воли должника (а может, и вопреки его воле). Такое право принадлежит третьему лицу, в частности, при наличии опасности утраты этим лицом права на имущество должника (право аренды, право залога и т. д.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество. В этом случае третье лицо, исполнив обязательство, получает права кредитора.

- Предмет исполнения. По обязательству должник обязан передать именно ту вещь, которую обязался передать, выполнить именно ту работу или оказать именно ту услугу, по поводу которых и возникло обязательство, возместить причиненный вред и т.д. Как ранее указывалось, иногда существует право выбора предмета исполнения (альтернативное обязательство) либо право замены предмета исполнения (факультативное обязательство). Закон не содержит общих правил о предмете исполнения обязательств - они формулируются применительно к отдельным видам обязательств. Исключение сделано для денежных обязательств. В частности установлено, что они должны быть выражены в рублях. Использование иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории России по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке. Вместе с тем в денежном обязательстве может предусматриваться, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (ст. 317 ГК РФ). Если уплаченная денежная сумма недостаточна для исполнения обязательства, то вначале погашаются издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а затем - основная сумма долга (ст. 319). Валюта долга - любая (либо исходя из курса Центрального Банка или по решению сторон), валюта платежа - рубль.

- Срок исполнения. Обязательство должно быть исполнено в надлежащий срок. Меньшая часть обязательств исполняется в момент возникновения прав и обязанностей (например, розничная купля-продажа). Чаще обязательство предусматривает день исполнения или период времени, в который оно должно быть исполнено. Соответственно, надлежащим будет считаться исполнение в указанный день или в любой момент в пределах обозначенного периода времени. Если же из обязательства не следует срок его исполнения, то оно должно быть исполнено в разумный срок. По общему правилу должник вправе исполнить обязательство досрочно. Иное может быть предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства либо следовать из его существа. Если же обязательство связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, то действует прямо противоположное правило - досрочное исполнение недопустимо. В этом случае обязательство можно исполнить до срока только в случаях, когда это предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства либо следует из обычаев делового оборота или существа обязательства.

- Место исполнения. Обязательство должно исполняться в надлежащем месте. Под местом исполнения обязательства понимается географический пункт, в котором должник обязан исполнить обязательство. Место исполнения обязательства обычно определяется законом, иными правовыми актами или договором. Иногда оно может быть определено исходя из обычаев делового оборота или существа обязательства. Если, принимая во внимание изложенное, невозможно определить место исполнения обязательства, то оно должно быть исполнено:

1) по обязательству передать недвижимость (например, из договора купли-продажи недвижимости) - в месте нахождения имущества;

2) по обязательству передать имущество, предусматривающему его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

3) по другим обязательствам предпринимателя передать имущество - в месте изготовления или хранения соответствующего имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

4) по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства (в месте нахождения юридического лица - кредитора). Если кредитор изменил место жительства (место нахождения) и известил об этом должника, то обязательство должно исполняться в новом месте жительства (месте нахождения) кредитора, с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;

5) по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения (ст. 316 ГК РФ).

- Способы исполнения. Обязательства должны исполняться надлежащим способом.. Это означает, что при исполнении обязательства должен соблюдаться установленный законом, иными правовыми актами или договором, либо следующий из обычаев делового оборота или существа обязательства порядок действий сторон в процессе исполнения обязательства. В частности по общему правилу недопустимо исполнение обязательства по частям, если иное не предусмотрено законом или договором и т. д. и кредитор не выразил согласия принять частичное исполнение обязательства. В тех случаях, когда предметом исполнения является передача кредитору денег или ценных бумаг, должник при наличии определенных обстоятельств может исполнить обязательство путем внесения денег или ценных бумаг в депозит нотариуса, а в случаях, предусмотренных законом, - в депозит суда (ст. 327 ГК РФ). Такой способ исполнения считается надлежащим и допускается в случаях:

...