Медиация как способ разрешения гражданско-правовых споров

При этом формулируя ее именно как обязательный досудебный порядок урегулирования конфликта. Однако, такой пункт договора, на сегодняшний день носит больше воспитательную цель, чем действительно может расцениваться как обязательный досудебный порядок урегулирования спора. Поскольку статьей 154 ГПК РК не предусматривается такого основания возвращения искового заявления, как не соблюдение установленного договором порядка урегулирования спора.

Следовательно, при неисполнении или ненадлежащем исполнении доовор о медиации, заключенного по результатам процедуры медиации, стороны вправе использовать те же способы защиты, что и при нарушении любого другого гражданско-правового договора, в том числе обратиться в суд.

Договор о медиации, заключенное сторонами в процессе досудебной медиации, фактически является правовым договором со спецификой той отрасли, в рамках предмета которой произошел конфликт. Так, если это конфликт по поводу незаконного увольнения работника, то и соглашение думается, будет называться соглашением между работником и работодателем об урегулировании трудового конфликта в порядке медиации. Если это соглашение между супругами о разделении обязанностей по воспитанию детей, то оно должно соответствовать нормам семейного права.

2.2 Медиативное соглашение

Медиативное соглашение - это соглашение, при котором стороны с применением процедуры медиации достигают согласия по спорам или отдельным разногласиям по спору.

Казахстанское законодательство уже имеет нормы, предусматривающие прекращение судопроизводства по гражданскому делу в связи с заключением мирового соглашения, и поэтому понятия `'мирового соглашения'' и `'медиации'' часто сравниваются. Безусловно, между двумя этими понятиями есть связь, но на самом деле это два разных понятия. Мировое соглашение это и не примирительная процедура, и не медиация. Это результат самых различных процедур, т.е. примирительная процедура, есть процесс, который при благополучном раскладе (урегулирования спора) завершается мировой сделкой.

В медиативном соглашении посредник помогает сторонам достичь взаимовыгодного соглашения и оформить его документально. Чтобы соглашение было жизнеспособным, оно должно быть конкретным, ясным, реалистичным, однозначным понятным обеим сторонам. Стороны также должны обсудить, что произойдет, если одна из сторон нарушит соглашение. Это обязательно должно быть одним из окончательных пунктов соглашения.

По законодательству о медиации и Казахстана при внесудебной медиации медиативное соглашение представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения такого соглашения сторона медиации, нарушившая соглашение, несет ответственность в установленном законодательством порядке. Защита нарушенных прав осуществляется способами, предусмотренными законодательством. То есть, при заключении медиативного соглашения первоначальное обязательство (вследствие неисполнения которого и возник спор) прекращается, а вместо него возникает новое, и данное медиативное соглашение об урегулировании спора, заключенное до рассмотрения гражданского дела в суде, для суда имеет лишь силу сделки между сторонами такого соглашения.

Хотелось бы обратить внимание на применение понятия, которое более подходит для медиации. Урегулирование спора - означает постепенное, шаг за шагом, устранение противоречий сторон на основе взаимных уступок. Полное урегулирование разногласий ведет к разрешению спора с устранением противоречии между сторонами, что влечет прекращение их противоборства и, как следствие, ликвидирует конфликт. В случаях взаимного согласия сторон на разрешение спора посредством медиации и составляется договор о медиации. Согласно ст. 21 Закона о `'медиации'', договору о медиации составляется в письменной форме и имеет следующие условия:

1) время, место и дата договора медиации;

2) инициалы, должность, наименование сторон конфликта, если имеется представители его должность и полномочия;

3) сведения, касающиеся медиатора, выбранного сторонами медиации;

4) предмет спора;

5) условия, порядок и размер расходов, связанных с проведением медиации, а в случае осуществления медиации на профессиональной основе - выплаты вознаграждения медиатору (медиаторам) за проведение медиации; размер порядок расходов, связанных с проведением медиации, его условия, в случаях осуществления медиации на профессиональной основе - выплаты медиатору вознаграждения за проведение медиации

6) язык проведения процедуры медиации;

7) конфиденциальность проведения процедуры медиации и последствия неисполнения;

8) объем и основания ответственности медиатора, принимающего участие в урегулировании спор

9) сторон медиации, за действия (бездействие), повлекшие убытки (ущерб) для сторон медиации;

10) реквизиты сторон;

11) порядок и сроки проведения процедуры медиации;

После заключения договора о медиации процедура считается начатой, и соответственно все участники медиации наделяются правами и несут обязанностями.

Так медиатор имеет следующие права:

1) в ходе медиации встречи со всеми сторонами могут назначаться как одновременно, так и с каждой стороной в отдельности и предоставлять им устные и письменные рекомендации по разрешению конфликта;

2) соблюдая принцип конфиденциальности информировать общественность об осуществлении своей деятельности

Обязанностью медиатора является:

1) В ходе проведения процедуры медиации действовать лишь с согласия сторон медиации;

2) До начала процедуры медиации разъяснить всем сторонам медиации их права и обязанности, а также цели процедуры.

Также медиатор имеет другие права и несет другие обязанности, предусмотренные законодательством РК. Медиатор также имеет и иные права и несет другие обязанности

В частности, медиатор согласно ст. 11 Закона о `'медиации'' разъясняет сторонам, что они вправе:

1) выбрать медиатора добровольно;

2) отказ от медиатора;

3) отказаться от участия в процедуре медиации в любой момент;

4) участие в медиации лично либо через представителя, действующего на основании доверенности;

5) при ненадлежащем исполнении или неисполнении соглашения об урегулировании конфликта обратиться в суд.

Спорящие стороны имеет также и другие права, и обязанности, предусмотренных законодательством РК.

Достигнув согласия об урегулировании спора, составляется соглашение в письменной форме который вступает в силу в день его подписания соглашения сторонами. Стороны, подписав соглашения, прекращают спор и становятся связанными этим соглашением. Следует также отметить, что договор о применении медиации по урегулированию споров, вытекающих из гражданских, семейных, трудовых и иных правоотношении с участием физических и юридических лиц, находящихся на рассмотрении суда, является основанием для приостановления производства по делу.

При достижении полного или частичного соглашения процедура переходит на этап оформления, заключенного соглашения. Посредник предлагает сторонам оформить достигнутое соглашение. После чего стороны с участием посредника детально обсуждают каждое положение соглашения, порядок его исполнения и последствия неисполнения. Соглашение оформляется посредником, сторонами или их представителями.

Вместе с тем, процедура медиации не всегда заканчивается по подобному сценарию, заключением соглашения, возможно и менее удачные итоги, а именно, процедура может быть прекращена в следующих случаях:

- установления медиатором обстоятельств, исключающих возможность разрешения спора путем медиации;

- письменного отказа сторон от медиации в связи с невозможностью разрешения спора путем медиации - со дня подписания сторонами письменного отказа;

- письменного отказа одной из сторон от продолжения медиации - со дня направления медиатором письменного отказа;

- истечение срока проведения медиации - со дня его истечения (ст. 26 Закон РК «О медиации»)

- в связи с невозможностью разрешения спора путем медиации - со дня его истечения

При прекращении медиации, проводимой в рамках гражданского процесса, стороны обязаны незамедлительно направить суду, в производстве которого находится гражданское дело письменное уведомление о прекращении медиации с указанием оснований (п. 4 ст. 23 Закон РК «О медиации»).

Если процедура все-таки завершилась заключением соглашения, то стороны переходят к исполнению соглашения. В целом соглашение об урегулировании спора подлежит исполнению сторонами медиации на добровольной основе в порядке и сроки, предусмотренными этим соглашением.

В медиативном соглашении стороны могут предусмотреть абсолютно любые условия. Никаких ограничений в этом плане нет и быть не может. Однако исполнение медиативного соглашения будет обязательным только в том случае, если оно представляет собой сделку. В иных случаях, когда медиативное соглашение является декларацией о намерениях и не порождает никаких правовых последствий, его исполнение будет основано на доброй воле каждой из сторон и не сможет быть обеспечено принудительной силой государства.

Соглашение об урегулировании спора, достигнутое сторонами при проведении медиации в ходе гражданского процесса, незамедлительно направляется судье, в производстве которого находится гражданское дело. Соглашение об урегулировании спора утверждается судом в порядке, предусмотренном ГПК РК (п. 5 ст. 27 Закон РК «О медиации»).

Следует отметить, что на основании п. 2 ст. 116 ГПК РК в случае заключения сторонами мирового соглашения или соглашения об урегулировании спора (конфликта) в порядке медиации, соглашения об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры, которые утверждены судами первой, апелляционной инстанций, подлежит возврату из бюджета уплаченная государственная пошлина в полном объеме.

Суд не принимает соглашения, если эти действия противоречат закону или нарушают чьи-либо права, свободы и законные интересы (п. 2 ст. 48 ГПК РК). В случае неутвержденния соглашения об урегулировании спора в порядке медиации суд выносит об этом определение и продолжает рассмотрение дела, по существу.

В случае возникновения затруднений по исполнению соглашения допускается проведение последующих встреч для обсуждения проблем, возникающих при осуществлении соглашения. При необходимости, дополнительные переговоры составляют содержание данной фразы.

Статья 23 Закона РК «О медиации» устанавливает, чтомедиация при урегулировании споров, возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, должна быть завершена не позднее тридцати календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случаях необходимости по взаимному решению сторон срок проведения медиации может быть продлен до тридцати календарных дней, но не более шестидесяти календарных дней в совокупности.

Относительно медиации по урегулированию споров, находящихся на рассмотрении суда, должна быть завершена не позднее тридцати календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случае необходимости срок проведения медиации может быть продлен сторонами до тридцати календарных дней, но не более шестидесяти календарных дней в совокупности с последующим направлением ими суду совместного письменного уведомления.

Следует отметить, что договор о медиации по урегулированию споров, вытекающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, находящихся на рассмотрении суда, является основанием для приостановления производства по делу.

При рассмотрении каждого отдельно взятого конфликта подразумевается специальный подход к его регулированию и последующему составлению медиативного соглашения.

Таким образом, стоит выделить следующие проблемы, мешающие широкому применению процедуры медиации, это недостаточная информированность граждан о данном институте. И для развития медиации требуется последовательная и систематичная поддержка государством, немало важную роль должны играть структуры гражданского общества и средств массовой информации, организации медиаторов, и сами государственные органы в лице судов, органов прокуратуры и органов внутренних дел. Представляется, что гарантией успешного распространения медиации служат ее несомненные достоинства упомянутые выше.

Необходимо предусмотреть для медиативного соглашения, заключенного сторонами в процессе досудебной медиации, возможность возбуждения приказного производства. Это бы серьезно подняло статус процесса медиации и решало бы основные задачи, возложенные на медиацию.

Заключение

медиация договор правовой

В ходе проведенной работы, были сделаны следующие выводы, медиация многие годы успешно проводилась во все времена при улаживании конфликтов разного уровня между религиозными, профессиональными и иными общественными группами так и при межгосударственных отношениях. В настоящее время значимость медиации и входящих в ее инструментарий методов столь же велика, как и прежде. Они применяются также и при имущественных спорах любого уровня, в том числе компаниями и их акционерами, а также при разрешении конфликтов между субъектами международного права.

Медиация направлена на примирение сторон и минимизацию моральных и материальных потерь всех сторон конфликта, а по возможности и дальнейшее комфортное сосуществование. При процедуре медиации стороны не ведут поиски виновных и не занимаются доказыванием своей правоты, медиатор настраивает конфликтующие стороны на совместное решение проблем. В это и заключается одно из главных отличий медиации от судебного разбирательства, то есть каждая из сторон причастна к процессу выработки решения.

Медиация в отечественной правовой системе представляет собой деятельность, которая используется в дополнение к структуре правосудия и осуществляется за пределами судопроизводства. Процедура медиации осуществляется за рамками процесса, а медиатор в свою очередь не является процессуальным лицом. Процедура проведения медиации имеет достаточную проработанность юристами, психологами, социологами и не требует процессуальной регламентации. Судьи в свою очередь также заинтересованы в применении медиации и заключается это в следующем: заключив медиативное соглашение прекращается производство по делу; определение о прекращении дела не обжалуется в суды вышестоящих инстанции; предотвращается подача встречного иска, ввиду добровольного исполнения медиативного соглашения не возбуждается исполнительное производство.

Стоит также выделить следующие проблемы, мешающие широкому применению процедуры медиации, это недостаточная информированность граждан о данном институте. И для развития медиации требуется последовательная и систематичная поддержка государством, немало важную роль должны играть структуры гражданского общества и средств массовой информации, организации медиаторов, и сами государственные органы в лице судов, органов прокуратуры и органов внутренних дел. Требуется пропагандированние и разъяснение преимуществ данного способа разрешения правовых споров при этом также стоит уделить внимание внедрению медиации в сферу развивающейся ювенальной юстиции.

Также для повышения эффективности процедуры медиации в нашем государстве разрабатываются программы по обучению судьей медиативным техникам с помощью специальных курсов, семинаров-тренингов, с использованием разнообразных методов обучения - лекционных занятии, практических упражнении, ролевых игр и имитацией медиации с индивидуальной обратной связью.

Таким образом, в Республике Казахстан институт медиации только начинает развиваться. Но, несмотря на не достаточную изученность вопроса, следует отметить, что ученые и практики уже задаются вопросом, готово ли общество к широкому использованию медиации в судопроизводстве, соответствует, лив целом общий уровень правовой культуры общества. Ведь медиация получила наиболее широкое распространение в странах, чей общий уровень правовой культуры спорящих, достаточно высок. В настоящее время в обществе есть интерес к процедуре медиации. В силу быстрого темпа роста разных повседневных споров люди намного чаще будут прибегать к альтернативным способам разрешения споров, таких как медиации. Что, несомненно, упростит жизнь гражданам и самой судебной системе в целом. Надо отметить, что медиация является не только следствием высокого правосознания общества, но и является способом формирования гражданского общества.

Если рассматривать самих медиаторов, то можно сказать, что профессиональный медиатор всегда знает, что сказать, где и как, т.е. он должен быть коммуникативно компетентен, стрессоустойчив и мог разрешать конфликтные ситуации. Стрессоустойчивость - это набор качеств, которое помогает преодолевать трудности, подавлять свои эмоции, понимать и проявлять эмпатию. Так же стрессоустойчивость помогает выдерживать такт и проявлять самообладание.

Коммуникативная компетенция - это высокие требования человеку связанные с процессом общения таких как: грамотная речь, проявление ораторских способностей, умение проявить индивидуальный подход к собеседнику.

Таким образом, гипотеза была подтверждена вышеуказанными результатами.

Вышеуказанные результаты доказывают, о том, что успешность этой процедуры зависит в большинстве случаев от личности медиатора, если медиатор стрессоустойчив, умеет без суеты, грамотно разрешать конфликты, коммуникативно компетентен, то эта процедура пройдет успешно.

Было выявлено, что все медиаторы по типу темперамента являются экстравертами, что говорит о напористости и активности этих людей, эти люди социально активны из которых выходят прекрасные юристы. Экстраверты по своей натуре направляют всю энергию вовне, на окружающих, а значит он будет полностью отдаваться процессу, т.к. он непосредственно работает с людьми.

Таким образом, видно, что государство делает очень многое ради того, чтобы, спорящие стороны чувствовали защищенность и свободно могли бы вести переговоры в рамках процедуры медиации.

Список использованной литературы

1. Аллахвердова О.В., Иванова Е.Н. История развития медиации // Вестник Санкт-Петербургского университета. Серия 6. Вып. 2. Часть II. СПб., 2007. - С. 16

2. Большая энциклопедия психологических тестов. Карелин А.А

3. Бесемер Х. Медиация посредничество в конфликтах Ч. 2

4. Гришина Н.В. Психология конфликта. - СПб: Питер, 2000

5. Дмитриев А.В. Конфликтология, Гардарики. - М., 2000. - С. 223

6. ДавыденкоД.Л. Из истории примирительных процедур в Западной Европе и США // Вестник ВАС РФ. 2004. №1., С. 27-31

7. Закона Республики Казахстан от 28 января 2011 года №401-IV «О медиации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 31.10.2015 г.)

8. Кузбагаров А.Н. Примирение сторон по конфликтам частноправового характера: Дис..д-ра. юрид. наук. СПб., 2006. - С. 86-112

9. Конусова В.Т. Негосударственные процедуры урегулирования гражданско - правовых споров: Автореферат дисс. канд. юрид. наук-2010 -29

10. Князев Д.В. История развития института мирового соглашения в российском гражданском праве // Современные проблемы гражданского права и процесса: Сборник статей. Новосибирск, 2004. Вып. 2., - С 9

11. Кузбагаров А.Н. Примирение сторон по конфликтам частноправового характера: Дис..д-ра. юрид. наук. СПб., 2006. - С. 86-112

12. Носырева Е.И Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров в США:дисс. докт. юрид. наук -362c.

13. Немов Р. Методы изучения межличностных отношений взрослых с 502

Размещено на Allbest.ru