Разрешение коммерческих споров и принудительные меры в международных экономических отношениях

Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений осуществляется в порядке, предусмотренном Нью-Йоркской конвенцией 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Конвенция обязывает ее участников признавать арбитражные решения и приводить их в исполнение в соответствии с действующим в данном государстве процессуальным законодательством, включая законодательство об исполнительном производстве. В Российской Федерации дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений по коммерческим спорам отнесены к компетенции арбитражных судов (ст. 32, 241--246 АПК РФ). По результатам рассмотрения ходатайства о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда или иностранного арбитражного решения арбитражный суд выносит соответствующее определение.

Отказ в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения международного коммерческого арбитража возможен по основаниям, предусмотренным международным договором Российской Федерации и Законом о международном коммерческом арбитраже (ч. 2 ст. 244, ст. 239 АПК РФ). В соответствии с Нью-Йоркской конвенцией (ст. V) и Законом о международном коммерческом арбитраже (ст. 36) к таким основаниям относятся следующие обстоятельства: сторона не была надлежащим образом уведомлена об арбитражном разбирательстве и не могла представить третейскому суду свои объяснения; состав третейского суда или арбитражные процедуры не соответствовали соглашению сторон; сторона арбитражного соглашения была недееспособна; арбитражное соглашение недействительно; арбитражное решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением; спор не может быть предметом арбитражного разбирательства по российскому закону; признание и приведение в исполнение решения противоречит публичному порядку Российской Федерации.

Определение, принятое судом по результатам рассмотрения ходатайства о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда или иностранного арбитражного решения, может быть в течение месяца со дня его вынесения обжаловано в арбитражном суде кассационной инстанции, т. е. минуя суд апелляционной инстанции. Это отступление от общего правила объясняется тем, что нет необходимости повторного рассмотрения ходатайства в суде апелляционной инстанции, тем более что речь не идет о рассмотрении спора по существу. Любая из сторон вправе обратиться в ВАС РФ с заявлением о пересмотре определения суда первой инстанции или постановления суда кассационной инстанции в порядке надзора.

Решение иностранного суда или коммерческого арбитража предъявляется к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления его в законную силу. Исполнение осуществляется в соответствии с Законом об исполнительном производстве. Исполнительное производство возбуждается на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом, вынесшим определение о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда или коммерческого арбитража.

Еще в процессе заключения внешнеэкономического договора в него желательно включить условия о порядке разрешения споров. Таким образом стороны будут знать о порядке решения спора еще до того, как он возникнет.

Переговоры

Если возник спор, то перед тем, как обращаться в суд, лучше всего попытаться решить его с помощью посредников - третьих лиц. Во внешнеэкономических договорах можно даже сделать оговорку о том, что необходимым условием передачи дела в суд являются переговоры через посредников, указанных в договоре. Посреднические услуги для решения торговых споров очень распространены в Азии.

Кроме того, если контракт является долгосрочным, спора о толковании договора можно избежать, установив в договоре оперативный и неформальный механизм предотвращения спора. Например, можно договориться, что стороны будут проводить регулярные встречи и согласовывать свое понимание текста договора.

Если все-таки решено обратиться в суд, то здесь у сторон есть два варианта:

1) обратиться в государственный суд;

2) обратиться в негосударственный (третейский) суд.

СУД

Для решения дела по международной торговле необходимо, чтобы:

1) суд направил ответчику или свидетелям уведомление о явке в суд;

2) были собраны и представлены в суд доказательства, в том числе документы;

3) после принятия решения истец должен получить исполнительный документ и добиться исполнения решения.

В решении всех этих вопросов в международных спорах могут возникнуть сложности.

В каждой стране есть свои нормы международного частного права. Эти нормы определяют, материальное право какой страны следует применять судам для решения юридических вопросов, которые возникают при заключении и исполнении международных коммерческих сделок. Очень часто нормы международного частного права предоставляют сторонам право отойти от установленных государством правил. Однако некоторые нормы в законодательстве четко определены, и стороны не имеют права решать соответствующие вопросы иначе, чем предусмотрено законодательством.

В том, что касается международного частного права, нужно быть очень внимательным, иначе легко прийти к ошибочным выводам.

Материальным правом обычно называют все правовые нормы, которые действуют в определенных странах и не касаются процесса. Относительно норм процесса (процессуальных норм), то в любом споре, в том числе международном, государственные суды применяют только "отечественные" процессуальные нормы. Сложность здесь заключается в том, что не во всех странах одинаковый подход к вопросу о том, что следует считать материальным правом.

Рассмотрение спора в иностранном суде связано с дополнительными накладными расходами и затратами времени.

Кроме того, могут возникнуть процедурные трудности, связанные с необходимостью:

- получить документы, важные для рассмотрения дела, за рубежом;

- вручить судебные документы (например, с требованием о явке в суд ответчику, свидетелям, экспертам, находящихся за рубежом, и т.д.;

- собрать доказательства за рубежом.

Получения документов, необходимых для рассмотрения дела. Часто доказательством в суде может быть документ, выданный государственным органом другой страны (иностранный публичный документ). Законодательство многих стран устанавливает, что иностранные публичные документы признаются в суде только после того, как они были легализованы консульским службой страны суда или иного уполномоченного органа. Проблема признания судами страны "Б" некоторых иностранных государственных документов может быть решена, если страна суда и страна происхождения документов принимают участие в Конвенции 1960 года, которая отменяет требования легализации иностранных публичных документов. Конвенция требует, чтобы суды признавали документы, что были засвидетельствованы специально уполномоченным органом в стране происхождения документа.

Вручение судебных документов (например, с требованием о явке в суд ответчику, свидетелям, экспертам, которые находятся за рубежом, и т.д. Проблема заключается в том, что страна, где находится та или иная "необходима лицо", может просто не признавать такой документ иностранного суда юридическое обязательным. В такой ситуации нет никаких юридических средств заставить нужное лицо явиться в суд или совершить другие необходимые действия.

Решить эту проблему призвана Гаагская конвенция 1965 г. о подаче за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам. Она применяется до всех торговых споров, в которых необходимо направить за границу судебный или внесудебный документ. Каждая страна-участница определяет специально уполномоченный орган.

Сбор доказательств за рубежом. Сбор доказательств в разных странах происходит по-разному. Например, в странах англо-американского права доказательства должны собирать сами стороны процесса. В некоторых других странах сбор доказательств рассматривается как исключительная функция судов.

Во многих государствах попытки собрать доказательства без участия местных судов и без их согласия могут рассматриваться как угроза суверенитету. В тех же случаях, когда местные суды дают согласие собрать доказательства, их можно будет подать в той форме, которая принята судебной процедурой этой страны. Суд, рассматривает эти документы, не всегда имеет право использовать эти документы, поскольку они не отвечают требованиям права страны суда.

Облегчить такие трудности в процессе призвана Гаагская конвенция 1970 г. о сборе доказательств за границей по гражданским или торговым делам. Гаагская конвенция допускает три метода для сбора доказательств за рубежом.

1. Сторона спора может предложить суд отправить просьбу в специально уполномоченный для этого орган страны, где находятся доказательства. Этот орган передает просьбу в соответствующий суд этого иностранного государства. Суд проводит рассмотрение доказательств по той процедуре, которая принята в стране подачи просьбы, если это не противоречит законодательству страны этого суда.

2. Сторона спора может попросить собрать доказательства дипломатического или консульского работника страны суда, аккредитованного в стране, где находятся доказательства.

3. Сторона спора может попросить собрать доказательства специально предназначенную уполномоченное лицо.

Из этих трех процедур наиболее эффективной является первая, поскольку другие две и не обязательны для дипломатического (консульского) работника или специального уполномоченного.

ТРЕТЕЙСКИЙ СУД

Итак, из предыдущей главы ясно, почему многие торговцы считают, что государственные суды не подходят для споров, возникающих в международной торговле. Ведь торговцы не всегда могут заранее сказать:

- в какой стране будет рассматриваться спор;

- какое право применяется к спору;

- будет ли обеспечена конфиденциальность той информации, которая будет использоваться в ходе судебного разбирательства;

- сколько времени займет рассмотрение спора;

- можно будет признать и выполнить решение суда одной страны в другой стране.

В то же время во многих странах еще в девятнадцатом веке начали возникать "частные", негосударственные суды, которые имели право решать споры, переданные на их рассмотрение сторонами, их начали называть третейскими судами.

Использование негосударственных судов дает участникам торговли больше уверенности. Стороны могут сами определять состав суда, устанавливать право, применимое для разрешения спора. Они могут обеспечить конфиденциальность информации в ходе судебного разбирательства.

Для рассмотрения дела в таком третейском суде необходимо, чтобы стороны договорились об этом. Для этого они могут:

- включить соответствующее положение в договор, по которому может возникнуть спор ("арбитражная оговорка"), или

- заключить отдельный ("арбитражный") договор. При заключении арбитражного договора желательно предусмотреть несколько вопросов.

1. Место рассмотрения спора. Лучше выбрать страну, в которой легко получить въездную визу, где благоприятные материальные условия, нет трудностей с обменом валют, высокий уровень коммуникаций. Именно в силу этих причин исторически сложилось несколько центров международного третейского судопроизводства. Среди них: Лондон, Стокгольм (был особенно популярен при рассмотрении споров с предприятиями бывшего СССР), Гонконг, Нью-Йорк.

2. Императивные нормы права (нормы, от которых нельзя отступить). Дело в том, что вопрос о применимости права страны для рассмотрения спора является очень важным. Стороны могут договориться о том, что оно не является применимым. Однако в подавляющем большинстве государств есть целый ряд норм, от которых нельзя отходить при заключении сделок (в том числе о решении спора), их называют "императивными нормами". Такие нормы будут применяться к спору, который будет проходить на территории этой страны, в любом случае (например, императивные нормы шведского права к спору, который рассматривается третейским судом в Стокгольме).

Участники торговой деятельности всегда стремились свести к минимуму трудности, вызванные различиями в нормах законодательства об арбитраже. ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли) даже приготовила несколько документов, которые содержат общие правила о доарбитражном урегулировании споров и об арбитраже:

- Правила об арбитраже 1976 p. ("UNCITRAL Arbitration Rules");

- Правила о доарбитражном урегулировании споров 1980 г. ("UNCITRAL Conciliation Rules");

- Типовой закон об арбитраже 1985 г. ("UNCITRAL Model Law on Arbitration").

Эти документы государства могут брать за основу в разработке собственных законодательных актов. Многие страны уже это сделали.

Например, в Германии был принят закон о коммерческом арбитраже, созданный на основе Типового закона об арбитраже ЮНСИТРАЛ.

В основе украинского закона о арбітраж2 тоже лежит Типовой закон об арбитраже 1985 года.

Все это делается для того, чтобы избежать споров по процессуальным вопросам, чтобы разбирательство велось по сути дела.

3. Выбор материального права, в соответствии с которым будет рассматриваться спор.

4. Пределы действия арбитражной оговорки. В некоторых странах не признается действие арбитражной оговорки относительно споров, которые возникнут в будущем, если только это прямо не предусмотрено в соглашении о рассмотрении спора. В некоторых странах признается только сила таких соглашений, в которых речь идет о конкретных событиях, например, "разногласия, которые могут возникнуть по поводу данной сделки". В договоре четко должно быть предусмотрено, какие именно действия стороны будут рассматриваться как отказ от права применять арбитражная оговорка (арбитражное соглашение). Если стороны хотят, чтобы перед рассмотрением дела в третейском суде была задействована процедура доарбитражного урегулирования, желательно упомянуть об этом в договоре.

5. Выбор арбитров.

6. Оплата третейского суда при рассмотрении спора, распределение расходов (например, расходов на оплату услуг адвокатов) между участниками.

7. Язык, на котором будет рассматриваться спор.

8. Характер рассмотрения дела. Например, в Китае слушания таких дел носит гласное характер, в других странах оно закрытое. В некоторых государствах рассмотрение дела в третейском суде не может продолжаться дольше определенного срока, после которого считается, что полномочия третейских судей (арбитров) закончились. Во многих случаях стороны могут быть представлены адвокатами.

9. Процедура, которой должны придерживаться арбитры. В некоторых третейских судах сложился обычай рассматривать споры путем рассмотрения документов, без слушаний. В других третейских судах споры рассматриваются и устно, в частности, проводится опрос свидетелей, экспертов и т.д.

10. Или арбитры имеют право рассматривать спор ex aequo et bono (исходя из своих представлений о принципах добра и справедливости).

11. Необходимо предусмотреть в договоре, что третейский суд должен вынести решение по делу, если только стороны не решат спор мирно. В разных странах существуют различные подходы к решению третейского суда:

- в одних принято, чтобы решение содержало об'рунтування, в других не сложилось такого обычая;

- в некоторых странах для вынесения решения необходимо единогласие арбитров;

- в некоторых странах сложился обычай, согласно которому проигравшая сторона оплачивает все арбитражные расходы (включая расходы на оплату услуг адвоката, стоимость работы стенографистов, расходы на использование оборудования, стоимость услуг экспертов). Решение должно быть окончательным и обязательным для сторон, насколько это позволяет право страны суда. При этом стоит заметить, что в некоторых странах государственные суды имеют право пересматривать некоторые вопросы материального права, а в некоторых также и вопросы факта и процессуального права.

12. Влияет ли недействительность отдельных положений арбитражного соглашения на действительность сделки в целом.

13. В каких случаях можно считать, что еще не исчерпаны процедуры "мирного" внесудебного урегулирования спора (посредничество, переговоры и т.д.).

В большинстве стран договоры о передаче будущего спора на рассмотрение третейского суда имеют силу. Это означает, что:

- другая сторона спора не может в случае его возникновения отказаться от рассмотрения в третейском суде;

- суд, по просьбе любой из сторон, должен передать спор, в отношении которого действует арбитражное соглашение (оговорка), до третейского суда.

ИСПОЛНЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ СУДЕБНЫХ РЕШЕНИЙ

Исполнение решений иностранных государственных судов. Не исключено, что решение, вынесенное судом, должен выполнять суд другой страны. В международной практике сложилось два механизма исполнения иностранных судебных решений:

1) непосредственное применение иностранных судебных решений. В рамках такой процедуры суд страны принимает решение о том, что решение суда страны подлежит обязательному исполнению в стране А, так будто оно было вынесено судом страны А. Этот механизм встречается нечасто;

2) признание иностранных судебных решений. В рамках такой процедуры происходит следующее:

а) суд страны А решает, что, поскольку дело уже рассмотрено судом страны, ее не нужно рассматривать снова;

б) такое решение суда является основанием для начала нового судебного разбирательства в стране А;

в) суд страны А на основе представленного документа о признании решения суда страны принимает решение по делу;

г) решение суда выполняется в стране А.

Этот механизм встречается чаще, чем предыдущий.

Стоит иметь в виду, что в некоторых странах иностранные судебные решения вообще не признаются, а рассматриваются только как факт, что имеет отношение к делу.

Принудительное исполнение решений иностранных третейских судов. Торговцы, как правило, не склонны обращаться в государственные суды, потому что практически ни одна страна не признает решений иностранных государственных судов. Такие судебные решения признаются только в некоторых случаях, чаще всего, если между соответствующими государствами заключено соглашение об этом. Такое соглашение, например, была заключена между странами - членами Совета экономической взаимопомощи (СЭВ). Некоторые страны признавали иностранные судебные решения односто-ронньо или при каких-то условиях. Как правило, чтобы быть признанным, решение иностранного государственного суда должно отвечать определенным критериям.

Есть и другие причины, что сделали государственные суды "непривлекательными" для торговцев:

- рассмотрение в государственном суде может привести к разрыву деловых отношений, к потере постоянных клиентов и т.д.;

- при рассмотрении дела в суде стороны вынуждены разглашать любую информацию, которая касается дела, в том числе конфиденциальную.

Поэтому очень часто торговцы решают свои споры в третейских судах. Решение третейского суда во многих случаях выполняется добровольно. Если решение третейского суда проигравшая сторона, не выполняет добровольно, оно подлежит принудительному исполнению через государственный суд. Если проигравшая сторона, находится в той стране, где было вынесено решение третейского суда, то решение выполняется, конечно, без осложнений. Относительно выполнения решений третейских судов, расположенных в других странах, то здесь могли возникнуть трудности.

Но не во всех странах система третейских судов развивалась одинаково. Во многих государствах суды долгое время осторожно относились к третейских судов и поэтому старались не признавать решение любых третейских судов, как отечественных, так и иностранных. С другой стороны, законодательная власть многих стран относилась к арбитражу благосклонно, и уже в конце девятнадцатого - начале двадцатого века начали приниматься законы, которые требуют признавать решения арбитражных судов. Как правило, решения должны признаваться, если они соответствуют определенным требованиям, например, соблюдению процедурных правил при рассмотрении спора и т.д.

После Второй мировой войны практически во всех странах государственные суды признают и исполняют решения "отечественных" третейских судов. Решение же иностранных арбитражных судов, как правило, не выполняются в других странах или же их выполнение обусловлено целым рядом обстоятельств, которые в разных странах не одинаковы. Такие решения в большинстве случаев осуществляются только на основе взаимности, например, согласно двустороннего международного договора. Проблема в том, что далеко не все страны заключили такой договор.

Конвенция ООН 1958г. о признании и исполнении иностранных арбитражных решений. Менеджеры, торговцы, политики давно стремились преодолеть осложнения в процессе международной торговли. Большую роль в упрощении международной торговли сыграла Конвенция ООН 1958 г. "О признании и исполнении иностранных арбитражных решений" (далее в настоящем подразделе - Конвенция).

Основные положения Конвенции:

1. Государственные суды в каждом государстве - участнике договора обязаны признавать и исполнять решения третейских судов любого другого государства - участника договора.

2. Государственный суд должен передать спор в соответствующий третейский суд, если:

- стороны спора заключили между собой соглашение о передаче ее спора в третейский суд, и

- хотя бы одна из сторон попросит это сделать, и

- указанный государственный суд не придет к выводу, что арбитражное соглашение не имеет юридической силы или потеряла силу, или не выполняется.

3. Государственный суд договаривающегося государства обязан признавать и исполнять иностранные арбитражные решения, вынесенные в других договаривающихся государствах. Государственный суд может не признавать таких решений только тогда, когда:

а) об этом просит одна из сторон спора, для которого вынесено решение, и

- сторона арбитражного соглашения была по применяемым к ним закону в какой-то мере недееспособна или это соглашение недействительно по закону, которому стороны это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указания - по закону страны, где решение было вынесено, или

- сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве, или по другим причинам не могла представить свои объяснения, или

- иностранное арбитражное решение вынесено по спору, не предусмотренному или не подпадающему под арбитражное соглашение или арбитражная оговорка в договоре, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, однако если постановления охватываются арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой, то они могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением или оговоркой. Следовательно, в части арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой в договоре, может быть признана и приведена в исполнение, или состав арбитражного органа или арбитражный процесс не соответствовали договора сторон, или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж, или

- решение еще не стало окончательным для сторон, или было отменено или приостановлено компетентной властью страны, где оно было вынесено, или страны, закон которой применен;

б) компетентная власть страны, которая должна признать и привести в исполнение решение, решит, что:

- объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам этой страны, или

- признание и приведение в исполнение этого решения противоречит публичному порядку этой страны.

Последнее требование о "публичный порядок" по-разному трактуется в разных странах. Суды некоторых стран принимали решения, в которых понятие "публичный порядок" понимается узко и охватывает только основные представления о морали и нравственности страны суда. В США суды признавали иностранные решения, которые имели отношение к законодательству США о ценных бумагах и фондовой бирже или антимонопольное законодательство.

Размещено на Allbest.ru