Правовое регулирование защиты программ ЭВМ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Программы для ЭВМ и базы данных как результаты интеллектуальной деятельности

1.1 Понятие программы для ЭВМ и базы данных история развития законодательного регулирования

1.2 Основания возникновения правовой охраны: признаки охраноспособности, регистрация, сроки охраны

Глава 2. Защита нарушенных прав авторов и правообладателей баз данных и программ ЭВМ

2.1 Субъекты интеллектуальных прав на программу для ЭВМ или базу данных

2.2 Передача и предоставление исключительного права на использование программы для ЭВМ и базы данных

2.3 Защита интеллектуальных прав на программы для ЭВМ и базы данных: применение мер гражданско-правовой и административной ответственности, иные способы защиты

Глава 3. Пути совершенствования законодательства в области защиты прав авторов и правообладателей на программы для ЭВМ и базы данных

3.1 Проблемы правового регулирования общественных отношений в области защиты прав авторов и правообладателей на программы для ЭВМ и базы данных

3.2 Судебная практика

Заключение

Библиографический список

Введение

Актуальность исследования. Право интеллектуальной собственности является одной из самых активно развивающихся нормативных систем. В июне 2000 года была принята Всемирная декларация, в которой указано, что «…интеллектуальная собственность будет играть большую роль в жизнедеятельности человека, чем когда-либо раньше за всю его историю».

В Окинавской Хартии Глобального Информационного Общества акцентировано внимание на развитие информационно-коммуникационных технологий и программное обеспечение компьютеров. Вопрос защиты прав интеллектуальной собственности на информационные технологии в условиях их широкого внедрения и развития конкуренции становится глобальным.

Объектом исследования являются общественные отношения в области создания, использования и охраны программ для ЭВМ и баз данных.

Предмет исследования является защита нарушенных прав авторов и правообладателей баз данных и программ ЭВМ.

В Российской Федерации дискутируется вопрос о необходимости кодификации законодательства об интеллектуальной собственности, предложены проекты изменений Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», с 2006 года внесены изменения и дополнения в Закон РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных». Все это говорит о том, что исследования в области правовой охраны интеллектуальной собственности приобретают особую актуальность и значимость с точки зрения правовой теории и практики.

Целью работы состоит в исследовании вопросов правового регулирования отношений в области создания, использования и охраны программ для ЭВМ и баз данных в Российской Федерации.

В соответствии с данной целью были поставлены следующие задачи:

- исследование понятий и правового режима программ для ЭВМ и баз данных в Российской Федерации;

- исследование субъектов прав на программы для ЭВМ и базы данных;

- характеристика прав на программы и базы данных;

- анализ способов защиты этих прав;

- формирование предложений по совершенствованию законодательства РФ в области защиты прав авторов программ ЭВМ и баз данных.

Отличительной особенностью прав на объекты интеллектуальной собственности, как известно, является их территориальный характер, когда охрана объектов интеллектуальной собственности на территории других государств предоставляется только на основании международного соглашения. В условиях развития современных средств коммуникации значение международных договоров в деле охраны объектов интеллектуальной собственности значительно возрастает. В частности, повышается их роль в формировании национальных законодательств различных стран и в процессе их унификации. В то же время наличие соответствующего международным стандартам национального законодательства об охране интеллектуальной собственности является непременным условием вхождения государства в современное международное экономическое сообщество, что весьма актуально для Российской Федерации. Так, приведение отечественной правовой системы охраны компьютерных программ, как одного из важнейших объектов интеллектуальной собственности, участвующих в международном товарообмене, в соответствие с уровнем охраны в Европейском сообществе является составной частью обязательств, исполнение которых служит условием для вступления Российской Федерации во Всемирную Торговую Организацию.

Необходимо отметить также, что и международная система и законодательство Российской Федерации о защите интеллектуальной собственности не являются замкнутыми статичными системами.

Степень разработанности темы. Общие доктринальные положения относительно правовой охраны объектов интеллектуальной собственности в целом и объектов авторского права, в частности, получили освещение в работах А.П. Сергеева, В.А. Дозорцева, Э.П. Гаврилова, Г.Ф. Шершеневича, М.И. Никитиной, С. А. Чернышевой, С.В. Петровского, А. Корчагина, С.А. Барышева и др.

Проблемам правового регулирования охраны компьютерных программ посвящены работы А.Б. Гелб, Л.С. Симкина, Г.В. Виталиева, Л.И. Подшибихина, Ю.Т. Гульбина, В.И. Еременко, Ф.В. Широкова, Д.В. Огородова, С.О. Расторгуева, А. Титова и др.

Особенности защиты нарушенных авторских прав и отдельная судебная практика по этим вопросам анализируются в работах Л.С. Симкина, Э.П. Гаврилова, В.А. Хохлова, Д. Гроувер, А.Б. Глебовского, С.К. Вождалова, С.В. Бубнова, И.В Савельевой и др.

Выпускная квалификационная работа имеет структуру: Введение, 3 главы, заключение, библиографический список.

законодательство право программа электронный

Глава 1. Программы для ЭВМ и базы данных как результаты интеллектуальной деятельности

1.1 Понятие программы для ЭВМ и базы данных история развития законодательного регулирования

В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации справедливо отмечается, что законодательство должно соответствовать современному уровню развития техники, стимулируя разработку и широкое использование новых технологий при одновременном обеспечении защиты интересов правообладателей. Компьютерные программы - относительно новый объект охраны, поскольку массовое производство персональных компьютеров, разработка и распространение компьютерных программ для них начались лишь в конце XX в.

На отношения, возникающие при создании и использовании результатов интеллектуальной деятельности, и в частности - программ для ЭВМ, распространяются общие положения ГК РФ. Но при этом следует учитывать особенности, касающиеся гражданско-правового оборота таких объектов авторского права, как программы для ЭВМ.

Статья 129 Гражданского Кодекса Российской Федерации указывает на оборотоспособность объектов гражданских прав, в том числе программ ЭВМ. п. 4 указанной статьи закрепляет, что результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому, но при этом в гражданском обороте участвуют только права и материальные носители. В законах Российской Федерации программа для ЭВМ определяется как «объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также подготовительные материалы, полученные в ходе ее разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения». Такое определение программы для ЭВМ характерно для законодательств большинства стран мира. Согласно статье 1261 четвертой части ГК РФ авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Программы для ЭВМ указаны в числе объектов авторского права наряду с литературными произведениями, что обусловлено спецификой творческой деятельности по их созданию. Такое объединение соответствует и международным рекомендациям. Авторские права на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код, охраняются так же, как авторские права на произведения литературы. Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. При этом термин «компьютерная программа» является равнозначным термину «программа для ЭВМ». Понятие «программное средство» включает кроме самой программы для ЭВМ соответствующие описания программы, руководство пользователя, методики тестирования и обучения пользователей и т. п. Под программным продуктом понимается программное средство, ориентированное на конкретного пользователя или группу пользователей.

Под программным обеспечением или математическим обеспечением ЭВМ понимается совокупность программ, языков программирования, процедур, правил и документации, необходимых для использования и эксплуатации программных продуктов на данной ЭВМ. Программное обеспечение - набор одной или более программ или микропрограмм, записанных на любом виде носителя.

Микропрограмма - последовательность элементарных команд, хранящихся в специальной памяти, выполнение которых инициируется запускающей командой, введенной в регистр команд. Более сложным является понятие «экземпляр программы» (экземпляр программного продукта, экземпляр базы данных).

Так как мы уже выяснили, что компьютерные программы приравниваются к литературным произведениям, понятие «экземпляр программы», возможно определить через понятие «экземпляр произведения» - копия произведения, изготовленная в любой материальной форме.» Следовательно, экземпляром программы или базы данных будет его копия, содержащаяся на любом материальном носителе. Адаптация программы для ЭВМ или базы данных - это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Модификация (переработка) программы для ЭВМ или базы данных - это любые их изменения, не являющиеся адаптацией.

База данных является компьютерной программой, предназначенной для поиска и обработки систематизированных материалов. Вследствие сочетания в своей юридической конструкции прав на компьютерную программу и используемые материалы, база данных имеет некоторые особенности правового регулирования:

А) Авторское право на базу данных, состоящую из материалов, не являющихся объектами авторского права, принадлежит лицам, создавшим базу данных.

Б) Авторское право на базу данных признается при условии соблюдения авторского права на каждое из произведений, включенных в эту базу данных.

В) Авторское право на каждое из произведений, включенных в базу данных, сохраняется. Эти произведения могут использоваться независимо от такой базы данных.

Г) Авторское право на базу данных не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор и организацию произведений и материалов, входящих в эту базу данных.

Под программой ЭВМ в авторском праве понимается объективная (материальная) форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и, других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, а также подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Авторское право распространяется на любые программы для ЭВМ, являющиеся результатом творческой деятельности, как выпущенные, так и не выпущенные в свет, представленные в объективной форме, независимо от их материального носителя, назначения и достоинства.

Первый "авторский" закон появился в 1710 г. в Англии. Он известен под названием "Статут королевы Анны". Законом был закреплен один из важнейших принципов авторского права - принцип "копирайт", предоставлявший автору право на охрану опубликованного произведения и запрещавший тиражирование произведения без его согласия.

Программы для электронных вычислительных машин и базы данных являются особыми видами объектов авторских прав, получивших правовую охрану сравнительно недавно. Впервые в мире программа ЭВМ была зарегистрирована в качестве объекта правовой охраны в 1961 году в США. В 1980 г. в законодательстве США, а именно в Законе 1976 г. об авторском праве, компьютерная программа была включена в перечень объектов авторского права. В большинстве стран (Германия, Япония, Великобритания и др.) программы для ЭВМ охраняются законодательством об авторском праве. В настоящее время теоретически обосновываются три возможные формы охраны программ для ЭВМ: авторским правом, патентным правом и законодательством о коммерческой тайне.

В России правовая охрана программного обеспечения была введена Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик в 1991 году, когда программы для ЭВМ и базы данных стали объектом авторского права и были приравнены к литературным произведениям.

Закон РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» в ред. Федерального закона от 24 декабря 2002 г. № 177-ФЗ вступил в силу в 1992 г. до принятия Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», в связи с чем в настоящее время на практике возникают коллизии между нормами указанных законов и даже возникает вопрос о целесообразности действия специального закона, посвященного программа для ЭВМ и базам данных.

С 01.01.2008 вступила в силу новая, четвертая часть Гражданского кодекса Российской Федерации. Она объединила в себе нормы, ранее содержавшиеся в отдельных законах и других нормативно-правовых актах, как-то Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных", Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (с изменениями и дополнениями) и другие.

Но, не смотря на принятие четвертой части Гражданского кодекса в законодательстве, еще имеется множество пробелов, которыми могут пользоваться недобросовестные авторы произведений, а также нарушители авторских прав. Законодательство в данной сфере находится в данный момент на стадии своего развития.

1.2 Основания возникновения прав на программы для ЭВМ

Основания возникновения правовой охраны: признаки охраноспособности, регистрация, сроки охраны

В качестве основания для возникновения правовой охраны произведения, является наличие авторских прав у создателя такого произведения, т.е. автора. В целях обеспечения надлежащей правовой охраны программ для ЭВМ в мировой практике были испробованы все известные правовые инструменты: договорное право, патентное право, право на товарные знаки, право на секреты производства (ноу-хау), авторское право, право на защиту от недобросовестной конкуренции.

Делались также попытки разработки специального законодательства (sui generis) в указанной сфере, в том числе на международном уровне.

Из зарубежных стран наибольший интерес представляет законодательство США - страны, имеющей большой опыт как в области вычислительной техники и разработки программного обеспечения ЭВМ, так и в области правовой охраны программ для ЭВМ.

Тенденция к использованию авторско-правовой охраны программ для ЭВМ, проявившаяся сначала в судебной практике, получила в США окончательное законодательное закрепление в 1980 г. путем принятия дополнения к Закону об авторском праве 1976 г. N 94-553. Регистрация произведений в Ведомстве по авторскому праву США, в том числе и компьютерных программ, не является условием предоставления им правовой охраны. Однако такая регистрация необходима для произведений, определяющихся по закону США, в частности для целей подачи иска в суд о нарушении исключительного права.

Особенность законодательства Российской Федерации в сфере правовой охраны программ для ЭВМ на начальном этапе заключалась в том, что сначала был принят специальный закон, а затем общий закон об авторском праве, содержащий положения о программах для ЭВМ: Законы РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее - Закон о программах для ЭВМ) и от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве), т.е. утвердился двойственный характер правовой охраны программ для ЭВМ на основе упомянутых выше двух Законов.

В настоящее время положения об авторских правах на программы для ЭВМ закреплены в главе 70 части четвертой Гражданского кодекса РФ ("Авторское право"). Кроме того, программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) упомянуты в пункте 1 ст. 1225 ГК РФ в качестве самостоятельного результата интеллектуальной деятельности, отдельного от других объектов авторских прав, что свидетельствует о специфике программ для ЭВМ.

Как и другие законы в сфере интеллектуальной собственности, Закон о программах для ЭВМ и Закон об авторском праве, а также все законы, вносящие в них изменения, отменены Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".

ГК РФ относит программы для ЭВМ к объектам авторского права. Особенность авторских прав состоит в распространении охраны на форму представления информации (например, конкретный текст), а не на содержание информации. В связи с этим предоставляемая программам для ЭВМ охрана не распространяется на идеи, принципы и языки программирования, лежащие в основе программы для ЭВМ (п. 5 ст. 1259 ГК РФ). Следовательно, охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе алгоритма. В качестве объекта охраны признается не идея, заложенная в алгоритме, а лишь конкретная реализация этого алгоритма в виде совокупности данных и команд. Такая реализация алгоритма представляет собой символическую запись конкретной программы для ЭВМ и поэтому охраняется как литературное произведение.

Вместе с тем программы для ЭВМ по сравнению с литературными произведениями обладают большой спецификой, предопределяющей довольно значительные отличия в режиме их правовой охраны. К таким отличиям можно отнести прежде всего возможность факультативной государственной регистрации программ для ЭВМ (п. 4 ст. 1259, ст. 1262), отсутствие права на отзыв (ст. 1269), особенности свободного воспроизведения программы на ЭВМ (ст. 1280), особая форма лицензионного договора (п. 3 ст. 1286) и др.

Как и любое произведение программы для ЭВМ и базы данных должны обладать определенными признаками, в соответствии с которыми они, как результаты интеллектуальной деятельности будут считаться охраноспособными. Выделяют три основных признака охраноспособности любого произведения: творческий характер. Только созданное в результате творческого труда произведение подлежит правовой охране. Однако такое требование предъявляется ко всем РИД, на которые признается авторство (что следует из смысла ст. 1228 ГК РФ). Известный специалист в области авторского права Э.П. Гаврилов отмечает: «Творческая деятельность - это деятельность человеческого мозга, который способен создавать только идеальные образы, а не предметы материального мира… Творчество представляет собой познание нового, ранее неизвестного. Таким образом, творчество приводит к новому, ранее неизвестному результату». При этом следует иметь в виду, что не является творческой деятельностью техническое, организационное, консультационное или материальное содействие в создании РИД (и произведений в том числе) (абз. 2 п. 1 ст. 1228 ГК РФ). Таким образом, творческая деятельность характеризуется следующими признаками:

самостоятельная деятельность автора;

это деятельность умственная (интеллектуальная);

эта деятельность приводит к новому результату (т.е. РИД отвечает критериям объективной или субъективной новизны).

В судебной практике критерий творческого характера часто используется в качестве синонима другого критерия - оригинальности, однако толкование норм объективного права не дает бесспорных оснований для этого.

Критерий оригинальности в авторском праве не является легальным, он активно используется в науке и правоприменительной практике. «Авторское право охраняет не все объективно новые творческие результаты, а лишь те из них, которые являются уникальными, не повторяющимися при параллельном творчестве. Такие неповторяющиеся творческие результаты называют оригинальными».

Таким образом, оригинальность есть качество новизны: правом охраняются только те произведения, которые не могут быть созданы разными авторами независимо друг о друга, хотя бы их деятельность и была творческой. Такая позиция была выражена в Определении Конституционного суда РФ от 20.12.2005 N 537-О.

Произведение охраняется при условии выражения его в форме, доступной для восприятия: письменной, устной, видеозаписи, цифровой или электронной формы и др.

Охраняемым объектом авторских прав является как произведение в целом, так и его часть (в частности, название, персонаж), если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям охраноспособности.

Как указано в пункте 4 ст. 1259 ГК РФ, для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

Однако в отношении программ для ЭВМ и баз данных возможна регистрация, осуществляемая по желанию правообладателя в соответствии с правилами статьи 1262 Кодекса.

Как и в большинстве зарубежных стран, в Российской Федерации принята факультативная система государственной регистрации программ для ЭВМ и баз данных. Хотя известны примеры "добровольно-принудительной" регистрации литературных произведений, в том числе и программ для ЭВМ. Так, например, регистрация произведений, в том числе программ для ЭВМ, в Ведомстве по авторскому праву США формально не является условием предоставления им правовой охраны. Однако такая регистрация необходима для произведений, определяющихся по закону США, в частности для целей подачи иска в суд о нарушении исключительного права (контрафакции). Иными словами, без регистрации программ для ЭВМ в США невозможно добиться их судебной защиты от контрафакции.

Для признания исключительного права на программу для ЭВМ не требуется соблюдения никаких формальностей (депонирования, регистрации и т.д.), оно возникает на основании факта создания программы для ЭВМ. Вместе с тем согласно статье 1271 ГК РФ правообладатель в целях оповещения о принадлежащем ему исключительном праве на произведение (программу для ЭВМ) вправе использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения (программы для ЭВМ).

Имеется лишь одно ограничение, препятствующее регистрации программ для ЭВМ: не подлежат государственной регистрации программы для ЭВМ, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну. При этом лицо, подавшее заявку на государственную регистрацию (заявитель), несет ответственность за разглашение сведений о программах для ЭВМ, в которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, в соответствии с законодательством РФ.

В пункте 2 ст. 1262 ГК РФ закреплен исчерпывающий перечень документов, которые должна содержать заявка на регистрацию, относящаяся к одной программе для ЭВМ:

- заявление о государственной регистрации программы для ЭВМ с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и места жительства или места нахождения каждого из них;

- депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ, включая реферат;

- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере или наличие оснований для освобождения от уплаты государственной пошлины, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты.

В соответствии с пунктом 3 данной статьи на основании заявки на регистрацию федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (в настоящее время Роспатент) проверяет наличие необходимых документов и материалов, их соответствие требованиям, предусмотренным пунктом 2 этой статьи. При положительном результате проверки Роспатент вносит программу для ЭВМ соответственно в Реестр программ для ЭВМ, выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации и публикует сведения о зарегистрированной программе для ЭВМ в официальном бюллетене Роспатента.

Кроме того, по запросу Роспатента либо по собственной инициативе автор или иной правообладатель вправе до публикации сведений в официальном бюллетене дополнять, уточнять и исправлять документы и материалы, содержащиеся в заявке на регистрацию.

Законом об авторском праве вплоть до внесения в него изменений Законом № 72-ФЗ был установлен общий срок действия исключительного права на произведение - в течение всей жизни автора и 50 лет с 1 января следующего года после его смерти. При этом устанавливались специальные случаи исчисления сроков. Так, в случае, если произведение было опубликовано анонимно или под псевдонимом и автор его не стал известен, то срок в 50 лет начинал течь с 1 января года следующего после года правомерного опубликования произведения. Исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действовало 50 лет после смерти последнего из соавторов.

Данные положения полностью соответствовали ст. 7 Бернской конвенции, однако в конце XX века во многих государствах законодатели пришли к выводу о необходимости более длительной охраны авторского права - 70 лет. Такой срок установлен, например, в Директиве Европейского союза 1993 г., посвященной вопросам авторского права, в Законе США об удлинении срока действия авторского права 1998 г.

Более продолжительный срок охраны авторских прав в Российской Федерации установлен с 28 июля 2004 г., когда вступили в действие изменения в Закон об авторском праве, также установившие 70-летний срок охраны объектов авторского права.

Вместе с тем следует иметь в виду, что соответствующее изменение в Закон о программах внесено не было. Соответственно общий режим, существовавший ранее для программ для ЭВМ как для иных объектов авторского права, с 28 июля 2004 г. стал специальным. В отличие от иных произведений, на которые распространялась общая норма о 70-летнем сроке охраны, на программы для ЭВМ и базы данных распространялся специальный режим - 50-летней охраны.

Единый 70-летний срок охраны всех видов произведений был установлен лишь с 1 января 2008 г., когда вступила в действие ч. 4 ГК РФ и ее ст. 1281. В соответствии с ней:

исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора.

исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни автора, пережившего других соавторов, и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти.

на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, срок действия исключительного права истекает через семьдесят лет, считая с 1 января года, следующего за годом его правомерного обнародования. Если в течение указанного срока автор произведения, обнародованного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, исключительное право будет действовать в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января, следующего за годом смерти автора.

исключительное право на произведение, обнародованное после смерти автора, действует в течение семидесяти лет после обнародования произведения, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение семидесяти лет после смерти автора.

если автор произведения был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным и семьдесят лет исчисляются с 1 января года, следующего за годом реабилитации автора произведения.

если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права, увеличивается на четыре года.

Таким образом, охраноспособность произведения неразрывно связана с появлением у автора на него исключительных прав. Создание программы для ЭВМ или базы данных является достаточным основанием для осуществления охраны данного произведения. Регистрация программ для ЭВМ и баз данных в нашем государстве диспозитивна, но является одним из надежных способов защиты прав авторов при возникновении спора в суде.

Глава 2. Защита нарушенных прав авторов и правообладателей баз данных и программ ЭВМ

2.1 Субъекты интеллектуальных прав на программу для ЭВМ или базу данных

Изучив в первой главе базовые положения, необходимые для более полного раскрытия темы исследования, предлагается перейти к рассмотрению субъектов интеллектуальных прав на программы для ЭВМ и базы данных.

Четвертая часть Гражданского кодекса призвана служить интересам в равной мере всех категорий субъектов, участвующих в отношениях, связанных с созданием программ и баз данных, не допускать ущемления их прав и законных интересов. В связи с этим, указанная часть выделяет ряд лиц, являющихся действующими или потенциальными субъектами права на программы для ЭВМ и базы данных. Рассмотрим указанные категории субъектов.

При характеристике этих субъектов большинство исследователей делают акцент на авторе, который является основным субъектом прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Как отмечал Г.Ф. Шершеневич, субъектом авторского права в первую очередь является то лицо «духовному творчеству которого сочинение обязано своим происхождением». В.А. Дозорцев писал, что «творческий результат интеллектуальной деятельности ности следы личности автора».

Автор - гражданин, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности. В качестве автора может выступать лишь физическое лицо. За всеми авторами признается право авторства, которое распространяется не только на программы и базы, но и на все остальные результаты интеллектуальной деятельности. Применимо к данной работе в круг авторов могут входить программисты, дизайнеры, художники, сценаристы и другие специалисты которые вносят творческий вклад в создание программ для ЭВМ и баз данных. Статья 1228 ГК РФ сужает круг лиц, которые могут признаваться авторами.

Не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ. Как можно заметить, автор в соответствии с ГК занимает центральное место в ряду субъектов права на программы для ЭВМ и базы данных, что закономерно, поскольку объект авторского права создается результатом его умственного (творческого) труда, и в конкретном случае - буквально - нет автора, значит нет и программы (базы данных).

Соавторы - граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение (статья 1258 ГК РФ).

Если лицо принимало участие в создании программы, однако результаты его труда не были включены в рассматриваемые объекты, то он не вправе претендовать на соавторство. Если объект состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, сложнее доказать факт создания программы в соавторстве. В этой ситуации необходимо исходить из следующего: части программы или базы, которые могут быть использованы самостоятельно, в едином объекте должны быть связаны между собой так, чтобы дальнейшее изъятие или изменение вызвали невозможность использования объекта в целом. Условием создания произведения (программы) в соавторстве является наличие соглашения между авторами о создании произведения. Данное соглашение может быть заключено в любой форме и на любой стадии создания произведения.

Пункт 2 статьи 1258 ГК РФ подразделяет соавторство на делимое и неделимое.

Неделимое относится к случаям, когда в соавторстве создана программа или база данных образующее единое целое. В данных случаях ни один из авторов не вправе запрещать другому соавтору использовать данный объект. Соответственно авторские права осуществляются совместно. Каждый из соавторов вправе принимать меры к защите своих прав. «На практике воизбежание ненужных споров по поводу использования произведения, созданного в соавторстве, необходимо заключать договор со всеми соавторами».

К делимому соавторству относятся случаи, когда созданный в соавторстве объект состоит из частей, имеющих самостоятельное значение. В этих случаях каждый автор вправе самостоятельно осуществлять права в отношении созданной им части произведения. Применимо к рассматриваемым объектам, последний случай встречается достаточно часто: разделы базы данных, разделы сайтов Интернет, сборники программ и т.д.

Доходы от совместного использования произведения распределяются между правообладателями поровну, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Наследник - лицо, к которому переходят по наследству в установленном законом порядке имущественные права на программу для ЭВМ и базу данных. При этом не переходит по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти правомочия наследников сроком не ограничиваются. При отсутствии наследников автора защиту указанных прав осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации (Российское Авторское Общество);

Работодатель - лицо, которому принадлежат имущественные права на программу для ЭВМ и базу данных, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или по заданию работодателя, если договором между ними не предусмотрено иное;

Правообладатель - любое физическое или юридическое лицо, которому в силу закона (автор, соавтор, работодатель, наследник) или по договору принадлежат имущественные права на программу для ЭВМ и базу данных. Правообладатель может распорядиться своим исключительным правом, т.е. может изменить судьбу своего права, например, обременить свое право (заключение лицензионного договора), или уступить свое право (заключение договора об отчуждении исключительного права), завещать свое право, если правообладателем выступает гражданин. Другие лица могут использовать результат интеллектуальной деятельности лишь с согласия правообладателя.

Пользователь - лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных, к примеру, в результате заключения гражданско-правового договора.

Таким образом, законодатель выделяет шесть категорий субъектов права на программы для ЭВМ и базы данных, что позволяет достаточно четко отграничить их друг от друга и определить объем правомочий, присущих каждому виду субъектов. На наш взгляд, такая классификация достаточно удачна и не требует дополнений. Следует лишь отметить, что наибольшая доля разногласий при определении субъектов авторского права приходится разрешение вопросов, связанных с соавторством. В частности, это происходит при отсутствии договоров между соавторами по поводу совместного или раздельного использования результата их интеллектуального труда. Кроме того, нередко на практике сложно определить критерии и пределы делимости совместной программы для ЭВМ, поскольку, чаще всего при изъятии из программы даже относительно обособленной части, такая программа либо будет работать неправильно, либо утеряет свою актуальность. В данном случае, во избежание указанных разногласий, следует посоветовать соавторам максимально определенно указывать в договорах между собой границы и пределы делимости объекта авторского права на части и возможность или невозможность использования указанных частей отдельно, либо же программы без какой-либо отдельной части.

Кроме указанных противоречий нередко имеет место так называемое «псевдо-соавторство», которое может выражаться в различных формах. К примеру, это «игра в термины», когда лже-авторы одни и те же явления называют разными (новыми) терминами и выдают за свою работу, а также если имеет место «перетасовка» частей, разделов без получения нового качества, что, как правило, приводит к нарушению логики построения конструкции, но зато даёт «новое произведение». Прежде всего, это касается баз данных, как составных структурных произведений. Случается и так, что к старой сути произведения добавляют незначительное изменение, порой даже ухудшающее систему, и т.д. Задача правовой охраны состоит в том, чтобы исключить подобные случаи, поскольку они прямо нарушают права авторов и приводят к неосновательному обогащению других лиц.

2.2 Передача и предоставление исключительного права на использование программы для ЭВМ и базы данных

В силу ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу или предоставления другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах.

Законодательное регулирование права автора на распоряжение принадлежащим ему исключительным правом на использование программы ЭВМ и базы данных, с одной стороны создает возможность для оборота исключительного права, для предоставления иным лицам, нежели первоначальному правообладателю, права осуществлять действия по использованию результатов интеллектуальной деятельности, а с другой стороны, несет и определенную социальную нагрузку - в виде обеспечения наибольшей защищенности автора от действий его потенциальных контрагентов.

Кодекс прямо предусматривает регулирование двух видов договоров, в рамках которых осуществляется распоряжение исключительным правом: договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора. Нельзя не согласиться с мнением В.А. Хохлова, который утверждает, что распоряжение исключительным правом допустимо и иными способами - путем заключения непоименованного в ст. 1233 ГК РФ договора. С одной стороны, п.1 этой статьи прямо указывает на то, что перечень видов договоров о распоряжении исключительным правом не носит исчерпывающий характер, с другой стороны, в силу п.2 данной статьи к договорам о распоряжении таким правом подлежат применению положения ст.307-453 Кодекса, а значит, и ст.421 о возможности заключения непоименованного в законе договора.

Вместе с тем нельзя не отметить, что судебная практика, не отрицая возможности распоряжения исключительным правом в иных формах, исходит из того, что любое распоряжение таким правом осуществляется либо по модели договора об отчуждении права, либо по модели лицензионного договора.

По договору об отчуждении исключительного права на программу ЭВМ или базу данных автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме приобретателю такого права. Таким образом, принадлежащее правообладателю исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности как оно есть переходит к новому правообладателю.

Договор об отчуждении исключительного права, по сути, - это комплексное, собирательное понятие, являясь разновидностью различных традиционных гражданско-правовых договоров.

Соответствующий договор может быть с учетом законодательной конструкции, заложенной в п.1 ст.1234, ст.1285, 1458 ГК РФ, реальным или консенсуальным.

Кодекс предусматривает обязательную письменную форму договора об отчуждении исключительного права, несоблюдение которой влечет ничтожность договора. Кроме того, договор об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ, базу данных также подлежит государственной регистрации.

Исключительное право на незарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных по общему правилу, если договором не установлено другое переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права. Момент же перехода исключительного права на зарегистрированную программу и базу данных определен Кодексом императивно - оно переходит в момент государственной регистрации соответствующего договора.

Данный вид договора предполагается возмездным, если в нем прямо не предусмотрено обратное. При этом если в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения отсутствуют, договор считается незаключенным.

При существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право перешло к его приобретателю. Если право еще не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение за приобретение исключительного права правообладатель может отказаться от договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков. Причиненных расторжением договора. Вместе с тем данный способ защиты права прежнего правообладателя - не единственный и не обязательный. Он вправе защищать свои права и иными способами, предусмотренными ст.12 ГК РФ.

По лицензионному договору одна сторона - автор (иной правообладатель) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне право использовать программы для ЭВМ, базы данных в установленных договором пределах.

Данный договор является специальным видом гражданско-правовых договоров и, по сути, представляет собой разрешение на совершение действий, которые за отсутствием согласия правообладателя являлись бы нарушением.

К существенным условия лицензионного договора относятся условия о предмете договора, о способах использования такого результата, а в случае, если договор является возмездным, - о цене договора.

При этом договор предполагается возмездным, если в нем не предусмотрено иное.

Традиционно выделяют два вида определения порядка выплаты вознаграждения в договоре:

- «паушальный» платеж (под которым понимается выплата единовременной суммы или ее разбивка на части, выплачиваемые в определенных в договоре размерах в установленные сроки.

- «роялти» (периодические отчисления в виде процента от дохода лицензиата, при этом в договоре должны быть решены вопросы о базе роялти (доходы, с которых взимаются отчисления) и ставке роялти).

Возможно использование смешанной системы или определение суммы подлежащего уплате вознаграждения в другой форме.

Также к числу подлежащих согласованию условий договора ГК РФ относит условие о территории на которой допускается использование соответствующего результата ИД, и о сроке, на который заключается лицензионный договор.

По общему правилу лицензионный договор не предусматривает обязанности лицензиата реально начать использование произведения. Для лицензионных договоров о предоставлении права использования произведений исключением является издательский лицензионный договор, особенностью которого является обязанность издателя начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре.

Кодекс предусматривает возможность заключения лицензионных договоров двух видов: предусматривающих простую лицензию и исключительную.

Договор, предусматривающий простую лицензию, предполагает предоставление лицензиату права использования программы для ЭВМ и базы данных с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Договор, предусматривающий исключительную лицензию, предполагает предоставление лицензиату права использования программы для ЭВМ и базы данных без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. При этом особенностью исключительной лицензии является также то, что лицензиат по соответствующему договору вправе защищать свои нарушенные третьими лицами права наравне с правообладателем.

Особым видом лицензионного договора о предоставлении исключительного права на программу ЭВМ или базу данных является договор, предусмотренный п.3 ст.1286 ГК РФ.

Он предполагает ряд особенностей по сравнению с обычными лицензионными договорами.

Во-первых, такой договор заключается не с любым третьим лицом, а лишь с лицом. Являющимся правомерным владельцем экземпляра программы для ЭВМ или экземпляра базы данных. При этом договор заключается пользователем напрямую с правообладателем.

Во-вторых, данный договор является договором присоединения. Соответственно на него распространяются положения ст. 428 ГК РФ. При этом пользователь программы для ЭВМ или базы данных по общему правилу лишен возможности влиять на условия договора.

В-третьих, указанный договор заключается в особой форме и особым способом - он заключается посредством совершения конклюдентных действий, начало использования программы или базы означает согласие на заключение договора.

В-четвертых, условием такого лицензионного договора не может быть условие о территории. Пользование программой или базой данных допускается на той территории, на которой находится компьютер пользователя.

В-пятых, иначе определяется срок действия данного договора - он действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы для ЭВМ или базы данных.

В-шестых, такой договор является безвозмездным (возмездным может быть договор отчуждения пользователю экземпляра программы или базы, но не лицензионный договор).

В-седьмых, не является существенным условием данного договора условие о предмете - предметом договора является программа для ЭВМ или база данных, пользователем которой является лицензиат.

В литературе встречается точка зрения о том, что возможно заключить данный договор лишь для того, чтобы предоставить пользователю правомочия пользователя, как они определены ст. 1280 ГК РФ.

Особым видом договоров, заключаемых в отношении объектов авторского права, является договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ), по которому одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Положения о договоре авторского заказа, представляется, распространяются и на программы для ЭВМ, к которым в силу п. 1 ст. 1259 Кодекса применяются положения, относящиеся к охране литературных произведений. При этом ст. 1296 ГК РФ, регулирующая отдельные вопросы, связанные с программами для ЭВМ и базами данных, не препятствует применению к этим объектам авторского права положений ст. 1287 - 1290 Кодекса.

Данными статьями определяются взаимоотношения автора и заказчика по поводу создания произведения, а ст. 1296 Кодекса регулируются взаимоотношения этих лиц по поводу уже созданной программы для ЭВМ или базы данных, таким образом, ст. 1296 ГК РФ является специальной по отношению к ст. 1287 Кодекса лишь в части, регулирующей права на уже созданное произведение.

Положения Закона об авторском праве лишь фрагментарно регулировали отношения, складывающиеся в связи с заключением договоров авторского заказа. По сути нормы непосредственно о таком виде авторского договора ограничивались лишь указанием на обязанность автора создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику и обязанность заказчика выплатить автору аванс в счет обусловленного договором вознаграждения (ст. 33 Закона об авторском праве), а также на обязанность автора возместить реальный ущерб, причиненный заказчику, в случае, если автор не представил заказанное произведение (п. 2 ст. 34 Закона об авторском праве).

В связи с этим в судебной практике анализировался вопрос о соотношении п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве, предусматривавшего, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем, с положениями Закона о договоре авторского заказа (по которому на момент заключения договора соответствующее произведение еще не создано).

Так, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 10 августа 2005 г. N А56-10018/2005, оценивая заключенный между автором и ответчиком по делу договор, признал, что договор, предусматривающий обязанность автора в течение года с момента подписания договора создать произведение и передать издательству исключительные имущественные права на его использование, ничтожен на основании ст. 168 ГК РФ как противоречащий п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве.

Таким образом, фактически суд пришел к выводу о том, что правило, предусмотренное указанным пунктом, распространяется на любые авторские договоры, в том числе и на авторские договоры заказа, что, по сути, лишает смысла само заключение таких договоров.

Цель заключения авторского договора заказа, несомненно, как раз и состоит в том, чтобы заказчик после того, как автор исполнит соответствующий договор, уже в силу этого договора получил исключительное право на соответствующее произведение.

Позиция же, сформулированная судом апелляционной инстанции, лишает заказчика по договору авторского заказа основной экономической цели заключения такого договора, приводя к выводу о том, что его предметом является лишь создание произведения (своего рода "облагодетельствование" автора), права на которое сохраняются за автором (и лишь после его создания на основании уже иного договора за иное вознаграждение могут быть переданы заказчику).

Таким образом, суд допустил возможность заключения договоров, предметом которых являются права на использование созданных в будущем произведений, но только в том случае, если соответствующий договор по своей правовой природе является договором авторского заказа (а именно таковым являлся анализировавшийся в деле договор), вернув при этом смысл для заказчика заключать указанные договоры.

...