- торговые ценные бумаги, служащие целям получения кредита под единичные конкретные операции;

- товарораспорядительные ценные бумаги, служащие для получения товаров во временное целевое владение с целью производства с ними каких- либо операций в интересах кредитора36.

Таким образом, ГК РФ не дает исчерпывающего перечня видов ценных бумаг, давая тем самым возможность для появления новых видов ценных бумаг. По мнению автора, наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 143 ГК РФ и в соответствии с которым различаются следующие документарные ценные бумаги: ценные бумаги на предъявителя; именные ценные бумаги; ордерные ценные бумаги. Если иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах. Данная классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

2.2 Правовая природа бездокументарных ценных бумаг в российском гражданском праве

В настоящее время законодательство о ценных бумагах претерпело существенные изменения, это касается прежде всего новой редакции от 02.07.2013 главы 7 "Ценные бумаги" Гражданского кодекса РФ и многочисленных изменений в законодательстве о рынке ценных бумаг. Изменения затронули ценные бумаги в целом, однако основная их часть касается бездокументарных ценных бумаг, на новеллах правового регулирования которых и хотелось бы остановиться более подробно.

Новая редакция Гражданского кодекса РФ не содержит единого понятия ценных бумаг. Ст. 142 ГК РФ указывает, что документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. Такое определение документарных ценных бумаг является классическим и не вызывает возражений. Однако в современном мире все большее распространение получают бездокументарные ценные бумаги, которые уже сейчас заняли главенствующее положение. А.Ю. Никифоров указывает мотивы, побуждающие законодателей устанавливать, а участников фондовых рынков широко использовать бездокументарную форму выпуска ценных бумаг, к числу которых он относит существенное упрощение совершения сделок, значительное сокращение сроков совершения сделок, отсутствие затрат на хранение ценных бумаг и на страхование рисков, связанных с их хранением. Дематериализация ценных бумаг в настоящее время стала основной тенденцией на фондовом рынке, бездокументарные ценные бумаги занимают превалирующее место. Поэтому ГК РФ в п. 2 ч. 1 ст. 142 регламентирует бездокументарные ценные бумаги и определяет их как обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК.

Классическим признаком ценных бумаг, в том числе и бездокументарных, признаваемым практически всеми авторами, является то, что они удостоверяют субъективные гражданские права. Вопрос о том, какова природа этих прав, не получил однозначного решения. Ранее действовавшее законодательство (ст. 142 ГК РФ в ред. 1994 г.) указывало, что ценные бумаги удостоверяют имущественные права. Как известно, имущественные права могут быть обязательственными, вещными и исключительными, которые входят в состав интеллектуальных прав и устанавливаются на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Вопрос о том, могут ли ценные бумаги удостоверять вещные права, является спорным, в юридической литературе по этому вопросу высказаны различные мнения, однако что касается бездокументарных ценных бумаг, то можно ответить однозначно: на сегодняшний день не существует бездокументарных ценных бумаг, которые бы удостоверяли вещные права, как не существует и ценных бумаг вообще, удостоверяющих исключительные права. Поэтому все бездокументарные ценные бумаги в соответствии с действующим законодательством являются обязательственными правами, которые должны быть оборотоспособными, поскольку возможность участвовать в гражданском обороте - главное назначение ценных бумаг. Что касается правовой природы иных прав, которые могут выражаться в бездокументарных ценных бумагах, то уже сейчас можно также дать однозначный ответ: это корпоративные права, которые наконец-то получили законодательное закрепление (ст. 2 ГК РФ), однако от этого и несмотря на огромное количество работ, посвященных выяснению их природы, не ставших более понятными и определенными. В то же время следует отметить, что единственной ценной бумагой, удостоверяющей корпоративные права, на сегодняшний день является акция.

Бездокументарные ценные бумаги, как и документарные ценные бумаги, предоставляют определенную совокупность прав, которые и являются содержанием ценной бумаги. Эта совокупность прав должна быть неделимой, поскольку ценная бумага должна рассматриваться как минимальная доля от всего выпуска бездокументарных ценных бумаг. Единственным исключением из этого правила, которое можно было бы назвать аксиомой, являются дробные акции, появление которых могут объяснить "только исключительно утилитарные соображения".

Сложнейшей проблемой теории ценных бумаг является решение вопроса о правовой природе бездокументарных ценных бумаг, которые не имеют материальной формы. Как уже не раз отмечалось, в юридической литературе сложилось два основных подхода к пониманию ценных бумаг. Сторонники первой концепции признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги, бездокументарные ценные бумаги в рамках этой концепции рассматриваются как имущественные права или способ фиксации прав. Сторонники второй концепции рассматривают бездокументарные ценные бумаги как совокупность имущественных прав. Следует признать, что и первая, и вторая концепции неоднородны и включают в себя большое количество различных течений в понимании бездокументарных ценных бумаг, которые, несмотря на их многочисленность, не способствовали уяснению сути бездокументарных ценных бумаг. В проекте Концепции, а затем и в самой Концепции развития гражданского законодательства был заложен оптимальный, с нашей точки зрения, подход, в соответствии с которым было признано нецелесообразным исключать такого рода права из круга ценных бумаг и рассматривать их как иные объекты гражданского права, а сохранить в качестве родового понятия "ценные бумаги", имея в виду, что оно должно охватывать как классические ценные бумаги, так и права, зафиксированные посредством записей по счетам. Гражданский кодекс (в ред. 2013 г.) воспринял эти предложения, и действующее законодательство рассматривает бездокументарные ценные бумаги как вид ценных бумаг, указывая, что, если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями (п. 6 ст. 143 ГК РФ). Возможно, с точки зрения чистой теории права такой подход и небезупречен, однако он позволяет регулировать отношения, связанные с бездокументарными ценными бумагами, не ломая сложившихся за десятилетия отношений, сохранив их преемственность.

Бездокументарные ценные бумаги по российскому законодательству могут быть только именными, поскольку выпуск предъявительских бездокументарных ценных бумаг невозможен вообще, а ордерные бездокументарные ценные бумаги можно представить только теоретически.

Обязанным лицом по бездокументарной ценной бумаге является прежде всего лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение соответствующего обязательства, что присуще облигациям с обеспечением. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу (п. 1 ст. 149 ГК РФ).

Управомоченным по ценной бумаге лицом признается лицо, указанное в учетных записях в качестве правообладателя. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. В настоящее время учет прав по бездокументарным ценным бумагам осуществляют профессиональные участники рынка ценных бумаг - реестродержатели и депозитарии.

Деятельность по ведению записей по учету прав является лицензируемой. С 1 октября 2014 г. акционерные общества, которые ранее самостоятельно вели реестры своих акционеров, были обязаны передать ведение реестров лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию на осуществление такой деятельности. Все сделки, связанные с распоряжением бездокументарными ценными бумагами, в том числе передача, залог, обременение другими способами, а также ограничением распоряжения, ими могут осуществляться только при обращении к лицу, осуществляющему учет прав для внесения соответствующих записей. Именно с момента внесения таким лицом соответствующей записи по счету приобретателя к последнему переходят права по бездокументарной ценной бумаге. Поскольку бездокументарные ценные бумаги не имеют материальной формы, то реестры владельцев ценных бумаг, по существу, являются единственными документами, подтверждающими принадлежность тому или иному лицу ценных бумаг, поэтому обеспечение сохранности и надлежащее ведение таких реестров является необходимым. В последнее время законодательство, регламентирующее деятельность по ведению реестров владельцев ценных бумаг, существенно изменилось, его нормы носят императивный характер, что, с нашей точки зрения, является вполне оправданным.

ФЗ "О рынке ценных бумаг" деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг относит к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которой могут заниматься только юридические лица на основании лицензии. Между эмитентом ценных бумаг и профессиональным участником рынка ценных бумаг - регистратором заключается договор на ведение реестра, т.е. их отношения носят договорный характер. Возможны ситуации, когда владелец ценных бумаг заключает с депозитарием депозитарный договор, поручая последнему ведение учета своих бумаг. Депозитарий открывает на имя владельца ценных бумаг в своем учетном регистре специальный счет депо. Поэтому в реестре владельцев ценных бумаг указывается уже не владелец ценных бумаг, а депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя. Причем таких депозитариев - номинальных держателей может быть достаточно много, образуя цепочку номинальных держателей. Гражданский кодекс устанавливает солидарную ответственность перед правообладателем лиц, выпустивших ценные бумаги, и лиц, осуществляющих по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, за причиненные убытки. При утрате учетных записей на бездокументарные ценные бумаги, т.е. реестра владельцев ценных бумаг, регистратор должен незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета в порядке, установленном процессуальным законодательством. Требование о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета осуществляется в судебном порядке, и на основании решения суда вносятся данные учета прав. Информация о восстановлении данных учета прав на бездокументарные ценные бумаги должна быть опубликована для всеобщего сведения в средствах массовой информации (ст. 149.5 ГК РФ). Вопрос о способах передачи бездокументарных ценных бумаг долгое время не был решен в российском праве, и только новая редакция ГК РФ на законодательном уровне закрепила трансферт. Статья 149.2 ГК РФ содержит правило, в соответствии с которым передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего их отчуждение. Моментом перехода права на бездокументарные ценные бумаги является не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта: "Трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу".

В юридической литературе отмечается, что трансферт бездокументарных ценных бумаг представляет собой передачу прав на бездокументарные ценные бумаги, которая совершается отчуждателем в пользу приобретателя в силу гражданско-правовой сделки. "В тех случаях, когда имеет место переход прав на ценные бумаги в силу универсального правопреемства, на основании судебного решения или иным образом, без лежащей в основании перехода сделки, трансферт отсутствует". Именно на основании заявления отчуждателя и осуществляется передача бездокументарных ценных бумаг посредством трансферта. Заявление о списании ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и соответственно о зачислении на счет приобретателя, по общему правилу, может быть сделано только отчуждателем, поскольку "до момента возникновения права собственности на бумагу, а соответственно и права из бумаги, приобретатель не может заявлять каких-либо требований обязанному по бумаге лицу".

Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав, может быть предусмотрена возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без предоставления его распоряжения. Представить такие случаи можно при приобретении именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, например при наследовании, реорганизации, а также на основании решения суда, однако здесь нельзя говорить о трансферте, поскольку запись в реестре будет совершаться на основании иных документов: свидетельства о праве на наследство, документов, подтверждающих реорганизацию, или судебного решения.

Большинством юристов трансферт признается сделкой, поскольку он обладает всеми признаками сделки, однако следующий вопрос о том, является такая сделка абстрактной или каузальной, уже вызывает многочисленные споры. Представляется, что нет оснований рассматривать трансферт в качестве абстрактной сделки. Признание сделки по передаче бездокументарных ценных бумаг недействительной однозначно влечет недействительность трансферта, и здесь следует полностью согласиться с аргументацией А.Ю. Никифорова.

Необходимо остановиться и на такой проблеме, как защита нарушенных прав владельцев бездокументарных ценных бумаг, поскольку применение судебными органами при незаконном списании ценных бумаг виндикационного иска вызывало многочисленные сложности, так как бездокументарные ценные бумаги нематериальны, а конструкция виндикационного иска основана на концепции владения индивидуально определенной вещью. Кроме того, при незаконном списании ценных бумаг требование предъявляется лицом, формально не являющимся владельцем ценных бумаг, не указанным в реестре владельцев ценных бумаг, т.е. нелегитимированным лицом, к лицу, легитимированному в установленном законом порядке, содержащемуся в реестре владельцев ценных бумаг.

Правила защиты нарушенных прав таких правообладателей установлены в ст. 149.3 ГК РФ. Правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг. Бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также приобретенные на организованных торгах, независимо от вида удостоверяемого права, не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя. Законодательство о ценных бумагах (п. 20 ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг") содержит свое специфическое определение добросовестного приобретателя, который должен отвечать двум условиям. Во-первых, это лицо, которое не просто приобрело ценные бумаги, но и произвело их оплату; во-вторых, к нему предъявляется традиционное требование о том, что добросовестный приобретатель в момент приобретения ценных бумаг не знал и не мог знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, т.е. в понятие добросовестного приобретателя помимо классического субъективного признака "не знал и не мог знать" включается и объективный признак: добросовестный приобретатель должен оплатить приобретенные ценные бумаги. При этом бездокументарные ценные бумаги, безвозмездно приобретенные у лица, которое не имело права их отчуждать, могут быть истребованы во всех случаях. Если такие ценные бумаги были конвертированы, то правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы незаконно списанные ценные бумаги. Если существует возможность приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах, то правообладателю предоставляется право выбора: потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов. Нетрудно заметить, что иск, предусмотренный ст. 149.3ГК РФ, построен по аналогии с виндикационным иском, имеется и определенная терминологическая схожесть с текстами ст. 301 и 302 ГК РФ. Представляется, что, несмотря на такое сходство, рассматривать иск об истребовании бездокументарных ценных бумаг как виндикационный нельзя, поскольку он, во-первых, направлен на истребование не индивидуально определенной вещи, а бездокументарных ценных бумаг, которые являются не чем иным, как обязательственными и иными правами (ст. 149 ГК РФ), а кроме того, такое право предоставляется лицу хотя и формально названному в законе как "правообладатель", но тем не менее не указанному в реестре владельцев ценных бумаг, то есть требование заявляется нелегитимированным лицом к лицу, легитимированному в установленном законом порядке, в то время как главная особенность традиционного виндикационного требования заключается в том, что это основанное на титуле требование управомоченного лица - невладеющего собственника к неуправомоченному лицу - владеющему несобственнику. Поэтому, с нашей точки зрения, нельзя согласиться с мнением А.Ю. Никифорова, что нецелесообразно конструировать отдельный иск, аналогичный по своим признакам, кроме предмета, виндикации, а тем более с предлагаемой им необходимостью "признания бездокументарных ценных бумаг, как и некоторых других нематериальных объектов прав, предметом регулирования вещного права". Вызывает возражение и определение ценной бумаги, предложенное Е.Н. Решетиной, как объекта особого права собственности, выраженного в документарной или бездокументарной форме, поскольку автор так и не смогла доказать, что же такое особое право собственности и в чем его особенности. Право на бездокументарные ценные бумаги действительно является абсолютным, но это еще не означает, что это именно право собственности, даже "особенное", поскольку категория абсолютных прав включает в себя помимо права собственности и иные права, к числу которых, с нашей точки зрения, относятся также и исключительные права, и права на бездокументарные ценные бумаги.

Акции, являясь корпоративными ценными бумагами, предоставляют право на участие в управлении делами акционерного общества, поэтому при их незаконном списании незаконный владелец, но указанный в реестре акционеров, то есть формально легитимированный, может принять участие в общем собрании акционеров и голосовать ими при принятии решений. В случае реализации такими лицами удостоверенных акцией прав на участие в управлении акционерным обществом или иного права на участие в принятии решения собрания правообладатель может оспорить решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, при соблюдении двух обязательных условий, предусмотренных в п. 2 ст. 149.4 ГК РФ. К таким условиям ГК РФ относит, во-первых, если акционерное общество или лица, волеизъявление которых имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах на бездокументарные ценные бумаги, во-вторых, если голосование правообладателя могло повлиять на принятие решения. Следует обратить внимание, что право оспаривать корпоративное решение принадлежит только правообладателю. Ни депозитарий, ни доверительный управляющий ценными бумагами, указанные в реестре владельцев акций в качестве номинальных держателей, таким правом не обладают, в то время как этим лицам предоставляется право на иск об истребовании ценных бумаг из незаконного владения по ст. 149.3 ГК РФ. Исходя из принципа целесообразности, суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба кредиторам акционерного общества или иным третьим лицам. Такое правило появилось в гражданском законодательстве впервые, и оно позволяет санировать юридически упречное решение общего собрания. Законодательство устанавливает сокращенный срок для оспаривания решения такого собрания: иск может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о неправомерном списании ценных бумаг с его счета, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения.

Бездокументарные ценные бумаги, как правило, являются эмиссионными ценными бумагами, к числу которых в настоящее время можно отнести акции, облигации, государственные и муниципальные ценные бумаги, опционы эмитентов и российские депозитарные расписки. Российское законодательство не относит к эмиссионным ценным бумагам инвестиционные паи и ипотечные сертификаты участия, которые также имеют бездокументарную форму.

Таким образом, следует признать, что в настоящее время законодательство о бездокументарных ценных бумагах существенно изменилось, многие пробелы и неточности законодательства, существовавшие ранее, устранены. Получили законодательное закрепление на уровне Гражданского кодекса РФ самое понятие бездокументарных ценных бумаг; порядок перехода прав по бездокументарным ценным бумагам; виды прав, удостоверяемых бездокументарными ценными бумагами; порядок защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг; постоянно совершенствуется законодательство об эмиссионных ценных бумагах, что, несомненно, положительно должно сказаться на развитии рынка ценных бумаг в целом.

2.3 Эмиссия и эмиссионные ценные бумаги

Законодатель дал понятие эмиссионных ценных бумаг в Федеральном законе от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг". Согласно статье 2 указанного нормативного правового акта: "Эмиссионная ценная бумага - это любая ценная бумага, в том числе и бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" формы и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги".

Как видно, данное определение позволяет отграничить эмиссионные ценные бумаги от основного множества ценных бумаг через ряд опознавательных признаков, однако до тех пор, пока не будет установлено общее понятие ценной бумаги, подобное "определение через определение", выраженное в словах "эмиссионная ценная бумага - это любая ценная бумага", не будет в полной мере раскрывать сущность эмиссионных ценных бумаг и разъяснять их положение и роль в системе объектов гражданского права. Точно так же как, например, невозможно дать определение правовому государству, не имея определения государства как такового.

Помимо теоретических проблем, отсутствие единого легального определения создает также и несколько проблем практического характера, включая применимость виндикационных исков и спор о допустимости залога эмиссионных ценных бумаг.

Такое положение сложилось благодаря тому, что действующий Гражданский кодекс Российской Федерации больше не содержит единого понятия ценной бумаги. Произошло это в процессе обновления ГК РФ и сразу вызвало определенные сложности. Как подчеркивал В.П. Камышанский, существенное обновление ГК РФ потребует от юридического сообщества значительных усилий по формированию единообразной правоприменительной практики, и оно потребовало. Сложно судить о причинах такого решения. В.А. Белов высказывает в своем учебнике по гражданскому праву предположение, что это вызвано отсутствием (под которым, видимо, следует понимать не отсутствие в данный конкретный момент в законодательстве, а абсолютную невозможность) самого такого понятия и общих родовых признаков, через которые могло бы быть дано определение. Он подчеркивает, что понятие ценных бумаг из юридически значимого превратилось в чисто функциональное, подобное тому, каким является понятие о способах обеспечения исполнения обязательств. Примечателен тот факт, что в своем учебнике В.А. Белов в главе о ценных бумагах прямо уточняет, что будет использовать термин "ценные бумаги" в его каноническом значении, то есть подразумевая исключительно документарные ценные бумаги.

Тем не менее в статье 142 ГК РФ содержатся определения документарной ценной бумаги и бездокументарной ценной бумаги.

Ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов - документарные ценные бумаги.

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК РФ - бездокументарные ценные бумаги.

Представляется целесообразным обозначить общие признаки из двух дефиниций и на их основании дать универсальное определение ценной бумаги в ГК РФ. Предполагается, что приблизительная формулировка этого определения может выглядеть так: "Ценными бумагами являются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, либо документы, их удостоверяющие, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав".

Подобная формулировка отражает особенности гражданского оборота как документарных, так и бездокументарных ценных бумаг, так как требование предъявлять документарные ценные бумаги является частным случаем отраженной в формулировке необходимости соблюдения правил учета прав. Также оно не отходит слишком далеко от двух других уже предложенных ГК РФ определений.

Видится рациональным закрепление предложенного определения в статье 142 ГК РФ. Для лучшего восприятия текста статьи предлагается актуальные пункты 1 и 2 перенумеровать в пункты 2 и 3 соответственно, а пункт 1 посвятить общему определению ценной бумаги.

Также для понимания природы эмиссионных ценных бумаг как объектов гражданских прав и для формирования универсального определения эмиссионных ценных бумаг требуется уяснить и значение самого понятия эмиссии.

Легальное определение эмиссии содержится в статье 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и звучит следующим образом: "Эмиссия ценных бумаг - установленная Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Данное определение указывает лишь на то, что эмиссия представляет собой определенную последовательность действий юридического лица, исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления, несущих от своего имени или от имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими ценными бумагами. Сама суть этих действий, их краткое содержание или отличительные признаки в определении не раскрываются. Кроме того, исходя из условий, установленных ГК РФ и самим Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", данное определение никак не может считаться полным, так как процесс эмиссии включает в себя не только деятельность эмитента, но и деятельность специально уполномоченных государственных органов.

Остается вновь обратиться к доктринальным источникам в поисках более развернутого определения эмиссии ценных бумаг, которое содержало бы достаточный объем информации для однозначного толкования и уяснения этого термина.

Существует множество различных подходов к самой сущности эмиссии. М.И. Брагинский предполагал, что эмиссия представляет собой одностороннюю сделку. И.В. Редькин понимал эмиссию как совокупность одно- и многосторонних сделок и административных актов.

А.Ю. Синенко в своей работе "Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика" предлагает вначале крайне широкое понимание термина эмиссия - "выпуск в обращение денег и ценных бумаг, осуществляемый государством или под его контролем". Данное определение еще менее конкретное и подробное, чем приведенное в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг", но в вышеуказанной работе содержится и еще одно определение, существенно более детальное: "Эмиссия ценных бумаг - это совокупность гражданско-правовых сделок, административных актов и организационно-распорядительных действий, совершаемых эмитентом и иными лицами в предписываемых законом или в порядке, им установленным, форме и последовательности и направленных на размещение ценных бумаг, а в конечном счете - на удовлетворение экономических потребностей граждан и юридических лиц".

Вышеприведенное определение, напротив, представляется излишне подробным и содержащим сведения, не имеющие непосредственного отношения к минимально необходимым сведениями для уяснения сущности процесса эмиссии. Так, не совсем уместной видится строка, посвященная удовлетворению экономических потребностей граждан и юридических лиц. Кроме того, это определение грамматически перегружено и крайне тяжело для запоминания и усвоения.

Г.Н. Шевченко также предлагает свое определение эмиссии: "Эмиссия - это сложное юридическое явление, которое не может быть сведено к односторонней сделке; это последовательность действий эмитента, включающая в себя различные юридические факты, в том числе односторонние сделки, административные акты, гражданско-правовые договоры".

Подобное определение никаким образом не позволяет отграничить эмиссию от любых других комплексных действий эмитента и также не содержит упоминания о том, что эмиссия включает в себя также и деятельность государственных органов.

Очень простое и наглядное определение предложено в кандидатской диссертации Е.В. Галковой: "Эмиссия ценных бумаг - это установленная законодательством процедура последовательных действий эмитента и государственных органов, направленных на создание и выпуск в обращение ценных бумаг, как объектов гражданских прав".

Однако данное определение содержит не очень удачное слово "процедура" и имеет небольшую грамматическую неоднозначность, позволяющую допустить, что строка "направленных на создание и выпуск в обращение ценных бумаг" относится не к действиям, а к государственным органам. А как уже было отмечено и проиллюстрировано ранее, важным признаком любого нормативного определения должно быть минимальное количество возможностей для любого неверного толкования.

Кроме того, представляется недостатком всех вышеприведенных определений отсутствие упоминания об инвестиционном характере эмиссионных ценных бумаг и, соответственно, процесса эмиссии.

Обобщив все вышеизложенное, можно предложить следующее определение: "Эмиссия - это установленная законодательно последовательность действий эмитента и государственных органов, направленная на привлечение инвестиций путем создания и выпуска в обращение эмиссионных ценных бумаг".

Таким образом, можно прийти к следующему независимому определению эмиссионной ценной бумаги: "Эмиссионные ценные бумаги - это направленные на привлечение инвестиций, размещаемые путем совершения установленной законодательно последовательности действий эмитента и государственных органов, имеющие равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска, обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, либо документы, их удостоверяющие, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав".

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Анализируя состояние законодательства Российской Федерации с точки зрения правового регулирования общественных отношений по поводу ценных бумаг можно отметить, что в настоящее время создана необходимая система нормативных актов федерального уровня, обеспечивающая их правовую регламентацию.

Ценные бумаги представляют собой самостоятельный объект имущественных прав в виде документа с определенными реквизитами либо иной юридически индивидуализированный объект, установленный законом для удостоверения определенной совокупности прав, легитимирующие управомоченное лицо самим фактом их владения, носящим абстрактный и публично достоверный характер.

2 июля 2013 г. был принят Федеральный закон N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Эти изменения коснулись подраздела 3 раздела 1 части 1 ГК "Объекты гражданских прав". Наиболее существенные изменения затронули нормы, регулирующие ценные бумаги, которые являются особым объектом гражданских прав. Это обусловлено как важной ролью, которую играют ценные бумаги в экономике страны, так и несовершенством их правового регулирования.

Развитие рыночных отношений в России самым тесным образом связано с развитием института ценных бумаг, увеличением их оборота и надлежащим правовым обеспечением. Они находят широкое применение в экономике нашей страны и используются для кредитования и платежа, мобилизации свободных денежных средств, участия широких слоев граждан в предпринимательской деятельности.

Ценная бумага, кроме того является объектом гражданско-правовых отношений, то есть особым видом имущества, по поводу которого совершаются сделки. Поэтому ценная бумага сама по себе может быть объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.). С этой точки зрения правомерно говорить в определенных случаях о праве на ценную бумагу как на вещь. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами, которые не должны нарушать его право собственности.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных обязательственных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее свойствами вещи или, другими словами, "оборотоспособностью", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений, в том числе быть предметом гражданско-правовых сделок. Однако в настоящее время особой разновидностью вещи признаются только документарные ценные бумаги, которые существуют в бумажной форме.

Исторически присущая ценной бумаге "бумажная" документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала проблему существования "права на право" (например, права на право участия в голосовании на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные информационные технологии привели к тенденции вымывания "бумажных" ценных бумаг из обращения и появление бездокументарных ценных бумаг (то есть бумаг, лишенных бумажного носителя), что вновь вызвало к жизни проблему определения статуса бездокументарных ценных бумаг.

Правовое регулирование института ценных бумаг в связи с принятием изменений в ГК было реформировано весьма существенно. В результате глава 7 ГК РФ, посвященная ценным бумагам, была полностью переработана. Она была разделена на три параграфа, содержащие нормы о документарных и бездокументарных ценных бумагах, а также основные положения общего характера, касающиеся всех ценных бумаг. По существу, можно говорить о наличии общей части, нормы которой применимы ко всем ценным бумагам, и об отдельном правовом регулировании документарных и бездокументарных ценных бумаг, которое тем не менее имеет общие черты.

Таким образом, как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК РФ.

О необходимости изменения правового регулирования ценных бумаг говорилось еще в Концепции развития гражданского законодательства (далее - Концепция). Так, в разделе VI Концепции целый параграф посвящен тем изменениям, которые необходимо внести в законодательство о ценных бумагах, однако следует отметить, что отнюдь не все из них были учтены законодателем при принятии нового ГК.

Кроме того, в п. 3.2 Концепции содержится дополнительная рекомендация о том, что необходимо указать то, что к безналичным бездокументарным ценным бумагам могут применяться правила о вещах, если иное не установлено законом, иными правовыми актами и не вытекает из существа названных объектов. Однако эта рекомендация не была выполнена и вместо этого в ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК в новой редакции установлено, что бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК. Таким образом, законодатель ясно и недвусмысленно признал, что речь идет о правах в первую очередь обязательственного характера, а не о вещах.

В новой редакции указанной статьи по существу даются два определения ценных бумаг (документарные и бездокументарные). Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // «Собрании законодательства РФ», 04.08.2014, N 31, ст. 4398.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // "Собрание законодательства РФ", 18.11.2002, N 46, ст. 4532.

4. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 17.04.2017) // "Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, N 30, ст. 3012.

5. Бюджетный кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 N 145- ФЗ (ред. от 28.03.2017) // "Собрание законодательства РФ", 03.08.1998, N 31, ст. 3823.

6. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О рынке ценных бумаг" // "Собрание законодательства РФ", N 17, 22.04.1996, ст. 1918.

7. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) // "Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 1.

8. Федеральный закон от 29.07.1998 N 136-ФЗ (ред. от 14.06.2012) "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" //"Собрание законодательства РФ", 03.08.1998, N 31, ст. 3814

Судебная практика:

9. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 20.07.1965 N 5 (ред. от 30.11.1990) "О порядке рассмотрения судами заявлений о восстановлении прав по утраченным документам на предъявителя (вызывное производство)" //"Сборник постановлений Пленумов Верховных судов СССР и РСФСР (РФ) по гражданским делам", М., "Спарк", 1994.

10. Постановление Президиума ВАС РФ от 07.04.1998 N 897/96// СПС «КонсультантПлюс».

11. Постановление ФАС МО от 25.11.2004 N КГ-А41/10694-04// СПС

«КонсультантПлюс».

12. Постановления Президиума ВАС РФ от 29.05.2012 N 17607/11 и от 21.10.2008 N 7131/08 // СПС «КонсультантПлюс».

13. Апелляционное определение Камчатского краевого суда от 10.05.2012 по делу N 33-648/2012, Определение Мосгорсуда от 20.04.2011 по делу N 33-11622// СПС «КонсультантПлюс».

14. Апелляционное определение Мосгорсуда от 22.07.2014 по делу N 33-29284// СПС «КонсультантПлюс».

15. Апелляционное определение Мосгорсуда от 24.09.2014 по делу N 33-23675// СПС «КонсультантПлюс».

16. Апелляционное определение Московского областного суда от 06.05.2015 по делу N 33-10422/2015 // СПС «КонсультантПлюс».

17. Определение Мосгорсуда от 24.03.2011 по делу N 33-6315 // СПС

«КонсультантПлюс».

18. Постановление АС МО от 03.02.2015 по делу N А40- 126956/2013// СПС «КонсультантПлюс».

Литература:

19. Абрамова Е.Н. Именные и обыкновенные именные ценные бумаги: о разграничении понятий // Право и экономика. 2016. N 10. С. 37 - 42.

20. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994.

21. Белов В.А. Гражданское право: Учебник. М.: Юрайт, 2014. Том 1: Общая часть. Введение в гражданское право.

22. Белов В.А. Ценные бумаги в Российском гражданском праве / Под ред. Е.А. Суханова. М.: ЮрИнфор, 1996.

23. Беспалов Ю.Ф., Егорова О.А. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный, научно-практический) / отв. ред. Ю.Ф. Беспалов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2017. 736 с.

24. Бойцов С.М. Понятие корпоративной ценной бумаги // Ленинградский юридический журнал. 2015. N 3. С. 69 - 76.

25. Бойцов С.М. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг // Ленинградский юридический журнал. 2015. N 2. С. 84 - 90.

26. Брагинский М.М., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 2001.

27. Буглак В.В. Понятие эмиссии и эмиссионной ценной бумаги // Власть Закона. 2016. N 2. С. 203 - 209.

28. Бычков А. Восстановление прав на ценные бумаги // ЭЖ-Юрист. 2015. N 47. С. 11.

29. Власова А.В. Способ передачи именных ценных бумаг // Очерки по торговому праву. Вып. 5. Ярославль, 1998.

30. Воробьев А. Ценная бумага как объект гражданских правоотношений // ЭЖ-Юрист. 2016. N 30. С. 12.

31. Галкова Е.В. Эмиссия ценных бумаг по российскому гражданскому праву и праву зарубежных стран: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. 2013.

32. Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2014. Часть 1.

33. Гражданское право: Учебник: В 4 т. / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2014. Том I. Общая часть.

34. Гришаев С.П. Ценные бумаги: виды и практика применения. М.: Редакция "Российской газеты", 2016. Вып. 2. 176 с.

35. Гришаев С.П. Эволюция законодательства об объектах гражданских прав // СПС КонсультантПлюс. 2015.

36. Ивасенко А.Г., Никонова Я.И., Павленко В.А. Рынок ценных бумаг: инструменты и механизмы функционирования: Учеб. пособие / А.Г. Ивасенко. - М., 2005.

37. Камышанский В.П. Обновление Гражданского кодекса Российской Федерации стало реальностью // Власть Закона. 2013. N 1 (13). С. 11.

38. Камышанский В.П., Соловьев А.М. Формы доверительного управления имуществом на рынке ценных бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. N 9. С. 14.

39. Кирилловых А.А. Залоговое свидетельство: проблемы юридической природы // Адвокат. 2008. N 4. С. 25.

40. Лескова Ю.Г. К вопросу о модернизации правил ГК РФ о юридических лицах // Политематический сетевой электронный научный журнал Кубанского государственного аграрного университета. 2014. N 102. С. 147.

41. Лифшиц И.М. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Европейском союзе / И.М. Лифшиц. М.: Статут, 2012.

42. Лубягина Д.В. Влияние формы ценной бумаги на содержание гражданско-правового регулирования // Адвокат. 2017. N 2. С. 18 - 23.

43. Маренков, Н.Л. Российский рынок ценных бумаг и биржевое дело / Н.Л. Маренко. - М., 2000.

44. Маренков, Н.Л., Косаренко, Н.Н. Рынок ценных бумаг в России: Учеб. пособие / Н.Л. Маренко, Н.Н. Косаренко. - М., 2004.

45. Молотников А.Е. История развития зарубежного законодательства о рынке ценных бумаг. Часть I / А.Е. Молотов // Предпринимательское право. 2012. N 1. С. 37 - 41; N 2. С. 42 - 48.

46. Мусатов В., Шевцов А. Школа акционера и биржевика / В. Мусатов, А. Шевцов. - М., 1992. Вып. 1: Акции.

47. Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги: История возникновения и распространения бездокументарных ценных бумаг // СПС

«КонсультантПлюс». 2016.

48. Перов А. Страховая ценная бумага // ЭЖ-Юрист. 2016. N 14. С. 15.

49. Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник /

Е.Г. Афанасьева, А.В. Белицкая, В.А. Вайпан и др.; отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и доп. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. 992 с.

50. Проект Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках // Вестник гражданского права. 2009. N 2. С. 84 - 85.

51. Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М., 1997.

52. Решетина Е.Н. Суррогат или ценная бумага. М.: Юстицинформ, 2013.

53. Рубцов, Б.Б. Мировые рынки ценных бумаг / Б.Ь. Рубцов. М., 2002

54. Самигулина А.В. Правовой аспект инвестиционных отношений на рынке ценных бумаг // Вестник арбитражной практики. 2017. N 1. С. 22 - 28.

55. Самигулина А.В. Правовые особенности классификации ценных бумаг в Российской Федерации // Право и экономика. 2015. N 5. С. 35 - 38.

56. Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и практика. М.: Статут, 2002.

57. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

58. Усманова Р.М. Эмиссия муниципальных ценных бумаг как реализация публичного интереса // Финансовое право. 2016. N 4. С. 29 - 31.

59. Хоменко Е.Г. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: Учеб.-практ. пособие. - М.: Юристъ, 2008. Ценные бумаги: Учебник / Под ред. В.И. Колесникова, В.С. Торкановского. М., 1999.

60. Чуваков В.Б. Правовая природа ректа-бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. N 7. С. 16.

61. Шевченко Г.Н. Бездокументарные ценные бумаги в российском гражданском праве // Бизнес, Менеджмент и Право. 2015. N 1. С. 98 - 103.

62. Шевченко Г.Н. Новеллы гражданского законодательства о ценных бумагах // Современное право. 2014. N 10. С. 77.

63. Шевченко Г.Н. Проблемы гражданско-правового регулирования эмиссионных ценных бумаг: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Владивосток, 2006.

64. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М.: Спарк, 1994.

Размещено на Allbest.ru