Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Корпорация как форма юридического лица

1.1 Понятие, классификация и членство в корпорации

1.2 Корпорации в российском и международном праве

Глава 2. Правовые основы образования и управления корпорацией

2.1 Образование корпорации

2.2 Управление корпорацией

2.3 Проблемы правового регулирования деятельности корпораций в России

Заключение

Список использованных источников

корпорация право российский международный



Введение

Актуальность темы исследования определяется необходимостью развития российской экономики, привлечением иностранных инвестиций, совершенствованием управления корпораций, в том числе и с государственным участием и особенно относящихся к естественным монополиям.

Корпоративная форма организации хозяйственной предпринимательской деятельности, является не только проверенной временем, но и наиболее удобной в плане расширения экономического влияния, ввиду возможности привлечения капитала, консолидации усилий управления, что позволяет ей на протяжении столетий доминировать в сфере производства, реализации товаров и услуг.

Развитие деятельности хозяйствующих субъектов, организованных по корпоративному принципу сегодня, в условиях экономического кризиса, необходимо ввиду ряда факторов, в том числе и ограничения возможности привлечения иностранного капитала посредством кредитования, что обуславливает необходимость поиска внутренних резервов для развития предпринимательства и экономики в целом.

Актуальность темы исследования правового регулирования корпораций в РФ, определяется и многочисленными проблемами правоприменительной практики, что, отчасти связано с проблемами правового регулирования и неоднозначным пониманием ряда ключевых элементов организации и деятельности корпораций в теоретической сфере.

Именно поэтому, исследование правового регулирования организации, деятельности, управления корпораций, защиты прав их участников, особенно такого их вида как акционерных обществ и ряд других, находятся под пристальным вниманием как законодателя, так и представителей науки и практики.

Одной из значимых проблем, как теоретического так и практического характера, является проблема организации и управления в корпорациях, которая должна сочетать в себе элементы как публичного так и частного правового регулирования, соответствовать цели эффективности. Вопросы корпоративного управления, много, в последнее время, обсуждаются мировым сообществом, актуальными они являются и для нашего государства. Западные инвестиции в российский бизнес, интеграция страны в мировое сообщество - все это предопределяет необходимость как исследования, так и совершенствования правовой и организационной составляющей в системе управления корпорациями.

Стоит отметить, что на данный момент существует тенденция, когда процесс управления производством отделяется от владения капиталом. Поэтому именно эффективное управление корпорацией позволяет удовлетворить все интересы. Поэтому, одной из важных задач законодательного регулирования сегодня является защита прав участников, акционеров, недопущение злоупотреблением правами управляющих органов, обеспечение эффективности их деятельности, совершенствование процедур организации, реорганизации и банкротства корпораций и др.

Всё вышеизложенное свидетельствует об актуальности исследования темы работы.

Объектом исследования выступают общественные отношения при организации и деятельности корпораций как субъектов гражданского оборота.

Предметом исследования - теоретические представления ученых о сущности корпораций, а также нормы, регулирующие отношения в сфере создания, деятельности корпораций.

Цель исследования - выявление на основе действующего законодательства и правоприменительной практики, проблем правового регулирования организации и деятельности корпораций и формулирование предложений по его совершенствованию.

Для реализации этой цели были поставлены следующие задачи:

- рассмотреть понятие, классификации и членство в корпорации;

- провести анализ понимания и регулирования корпорации в российском и международном праве;

- рассмотреть процесс образования корпорации;

- рассмотреть особенности управления корпорацией;

- провести анализ актуальных вопросов организации корпораций за рубежом на примере США;

- рассмотреть проблемы правового регулирования деятельности корпораций в России.

Степень разработанности темы. Вопросы организации и деятельности корпораций и в особенности акционерных обществ освещались в трудах дореволюционных российских цивилистов. Среди авторов, чьи работы увидели свет в последние годы, следует отметить М.А. Салфетникова1, Р.О. Фатхуллина2, Д.Б. Гапоненко3, Е.О. Дмитриева4, А.В.

Павоюка5, Е.В. Филипповой6, и других авторов.

Методологическую основу проведенного исследования составил диалектический метод познания общественных отношений. Обобщение явлений и процессов в организации и деятельности корпораций, анализ правовых дефиниций и категорий, правоприменительной и судебной практики осуществлен с помощью системного метода и метода анализа и синтеза. Сравнительно-правовой метод использован для выяснения преимуществ и недостатков корпораций как организационно-правовой

1 Салфетников М.А. Административно-правовой статус государственных корпораций: монография / М.: Юрлитинформ, 2013. - с. 144

2 Фатхуллин Р.О. Правовое положение транснациональных корпораций. Автореф. дис. канд. юрид. наук / М., 2014. - с. 23

3 Грищенко О.И. Участие государства в акционерных обществах: правовые проблемы. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / М., 2014. - с. 33

4 Гапоненко Д.Б. Иностранные корпорации и иностранные инвестиции в России (XIX - начало 30-х гг. XX

вв.): историко-правовое исследование. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / - Саратов, 2014. - с. 21

5 Павлюк А.В. Административно-правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Автореф. дис. канд. юрид. наук / М., 2013. - с. 22

6 Филиппова Е.В. Гражданско-правовая ответственность членов совета директоров акционерного общества. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / М., 2014. - с. 26

формы хозяйствования и факторов их практического использования, а также при анализе содержания соответствующих правовых норм национального законодательства и законодательства других стран. Исторический метод применялся при определении генезиса развития организации и правового регулирования корпораций, а формально-логический и логико-юридический

- для анализа соответствующего законодательства и конструирования предложений по его усовершенствованию.

Эмпирическая база работы Эмпирическую базу исследования составляют материалы судебной практики Верховного Суда РФ, арбитражных судов РФ.

Нормативная база включает в себя нормативно-правовые акты Российской Федерации: Конституция РФ, гражданское законодательство, иные акты, регулирующие организацию и деятельность корпораций, либо связанные с этой деятельностью. Также используются постановления высших судебных органов.

Работа состоит из введения, двух глав, разделенных на шесть параграфов, заключения и списка использованных источников.



Глава 1. Корпорация как форма юридического лица

1.1 Понятие, классификация и членство в корпорации

Теория юридического лица является одной из наиболее разработанных в теории права и в то же время вызывающей наиболее противоречивые мнения. Складывающаяся со времен Римского права, теория юридических лиц развивалась на протяжении всего развития гражданского оборота и сегодня привлекает не меньшее внимание.

Сущность и правовую природу юридического лица как самостоятельной единицы пытались определить ученые правоведы на протяжении всей истории существования таких организаций, которые были известны еще со времен Древнего Рима. Первой по времени является теория, согласно которой юридическое лицо есть порождение правопорядка, т.е. некоторая юридическая фикция, искусственная конструкция, придуманная законодателем. Одним из вариантов развития теории фикций стала «теория интереса», выдвинутая Р.Ф. Иерингом7, согласно которой права и обязанности юридического лица в действительности принадлежат тем реальным физическим лицам, которые фактически используют общее имущество и получают от него выгоды. В соответствии с данной теорией,

юридическое лицо - это совокупность интересов физических лиц составляющих данное юридическое лицо. Господствующей теорией в советской доктрине стала теория коллектива, обоснованная в работах А.В. Венедиктова и С.Н. Братуся8. Согласно этой теории, юридическое лицо является реально существующим социальным образованием, имеющим

«людской субстрат» в виде коллектива его работников, за которым стоит всенародный коллектив трудящихся, организованный в государство. Теория



7 Иеринг Р.Ф. «Борьба за право» (1874) - Брошюра. Пер. с нем. П. П. Волкова. - М.: Изд. К. П. Солдатенкова: тип. Грачева и К., 1874. - с.77

8 Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. С. 164 - 179; Избранные труды по гражданскому праву. В 2-х томах. Т. 1 / Венедиктов А.В.; Науч. ред.: Иванов А.А. - М.: Статут, 2004. .С. 675 - 681;

Ю.К.Толстого, которая стала развитием теории коллектива, опирается на выделении роли управления, директора. В соответствии с данной теорией, воля руководителя и является волей самого юридического лица, через которую юридическое лицо приобретает права и обязанности. Поэтому, руководитель и представляет собой сущность юридического лица. Эта теория была развита П.Грибановым9. На основе «теории коллектива» были сформулированы нормы о понятии юридического лица и правах государственных организаций в советском гражданском законодательстве 1961-1964 гг.

При переходе к рыночной экономике, теория юридического лица потребовала своего переосмысления. Сущность юридического лица начинает рассматриваться по-иному. Так, В.А. Рахмилович доказывал отсутствие самой необходимости обоснования или поиска людской или какой иной сущности юридического лица, так как считал, что носителем прав и обязанностей является само юридическое лицо10.

В главе 4 ГК РФ, определяя статус юридических лиц как субъектов права, подразделяет их на коммерческие и некоммерческие, на корпоративные и унитарные.

Данная классификация не является такой уж новой в истории России. Статья 13 ГК РСФСР 1922 года уже содержала классификацию юридических лиц, разделяющую организации на объединения лиц и учреждения. Объединения лиц содержали признаки современной корпорации, а учреждения - унитарных организаций.

Но поскольку в плановой экономике того времени господствовали находящиеся в общественной собственности учреждения и предприятия, хозяйство республики не нуждалось в корпорациях и в корпоративном праве.

9 Толстой Ю.К. Содержание и гражданско-правовая защита права собственности в СССР. Л., 1955; Грибанов В.П. Юридические лица. М., 1961. С. 46 - 52.

10 Рахмилович В.А. О так называемом субстрате юридического лица // Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. Вып. 29. М., 1984. С. 116 - 118.

Термин «корпорация» в правовой и экономической литературе появляется с переходом нашего государства на путь рыночных реформ. Однако, не смотря на активное использование данной категории и присутствии корпорации как субъекта права в хозяйственных отношениях, легального законодательного определения ему дано не было. Гражданское законодательство регулировало создание, деятельность обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ, в правовой, экономической литературе разрабатывались теории корпоративного управления, в 2007 году был принят ФЗ «О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех».

Ситуацию изменил принятый Закон N 99-ФЗ11, который в Главе IV ГК РФ с 1 сентября 2014 г., впервые «легализовал» и дал определение понятию «корпорации». В соответствии с ч. 1 ст. 65.1 ГК РФ, «юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями)»12.

Анализ легального определения «корпорации» позволяет сделать вывод о том, что «корпорация» не является организационно-правовой формой юридического лица, она скорее является родовым понятием некоторых форм юридических лиц.

Корпорации преобладают в рыночном имущественном обороте, соответственно и разработка данного института осуществлялась длительное время правоведами представителями стран с развитой рыночной экономикой - США, Германии, Великобритании и др.

11 Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ (ред. от 28.11.2015) "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"/ "Российская газета", N 101, 07.05.2014

12 Пункт 1 Статьи 65.1. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016)/ "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301

Включение корпорации в систему юридических лиц в российском правовом поле, не только существенно изменило понимание сущности хозяйствующих субъектов, но и вызвало дискуссии относительно оправданности столь существенных законодательных изменений. Профессор С.Н. Бурлак в своей статье выражает мнение, что признание самостоятельности корпораций и их значимости, проявляющейся в том, что корпоративные отношения являются неотъемлемой составляющей предмета гражданского права, является важным шагом на пути к реальному преобразованию отечественного имущественного оборота в гражданский оборот рыночного типа13.

Корпоративные нормы достаточно универсальны и позволяют юридическому лицу действовать в общих интересах участников корпорации в практически любых целях, а не только в предпринимательских.

Профессор Андреев В.К. обращает внимание на то, что в появившемся определении юридического лица нет никаких ссылок на характер обособления имущества на вещном праве, на оформление его в смете или бухгалтерском балансе. В п. 1 ст. 48 говорится о том, что организация, имеющая обособленное имущество, может от своего имени приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности. Тогда у нас возникает логичный вопрос: а как эти права и обязанности соотносятся с вещными правами учредителей государственных и муниципальных предприятий и учреждений, а также с корпоративными правами участников корпоративных организаций (п. 3 ст. 48 ГК РФ)? Профессор Андреев В.К. полагает, что вещные права учредителей, как и корпоративные права членов, не являются гражданскими правами и обязанностями самого юридического лица. Но наличие корпоративных прав и обязанностей участников корпораций влияет на свойство юридического лица этого типа в такой степени, что мы видим корпоративную организацию не только как участника гражданского оборота,

13 Бурлака С. Н. Корпорации в российском гражданском праве // Экономика, общество, человек : теория, методология, реаль- ность [Текст] : сб. науч. публикаций : [в 2 ч.] / [отв. за вып. Д. А. Карх]. - Екатеринбург: Изд-во Урал. гос. экон. ун-та, 2015. Ч. 1. - 221 с с.140-144

но и в роли субъекта корпоративных отношений, а это уже вытекает из положений п. 1 ст. 2 ГК РФ. Приходим к выводу, что корпорация является самостоятельным независимым субъектом корпоративного права, а Гражданский кодекс РФ, корпоративное законодательство и другие источники корпоративного права определяют и регулируют правовое положение, права и обязанности членов корпораций.

Главный отличительный признак корпорации - это участие или членство в ней ее учредителей (участников).

Лицо, обладающее юридическим статусом члена корпорации, имеет определенные права и обязанности, а также несет ответственность за свои действия, совершаемые при управлении корпорацией или формировании ее высшего органа.

Участники (учредители) корпорации имеют право участия (членства) и формируют ее высший орган - общее собрание участников корпорации. Андреев В.К. считает необоснованным включение термина "членство" в пункт 1 статьи 65.1 ГК РФ, в силу того, что исходя из пункта 1 статьи 22 ГК РФ под «корпоративными отношениями» понимаются связанные с участием в корпорациях отношения, означающие, что участники корпорации имеют право на свою долю участия в имуществе, однако «членство» в корпоративной организации этого не подразумевает.

Исходя из этого право участия (членства), указанное в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, нельзя ассоциировать с участием лица. Так же как мы не можем соотнести право "участия" с объемом властных компетенций и полномочий участника в отношении управления корпоративной организацией. Относительно участников корпорации в ГК РФ используются понятия прав и обязанностей, а не компетенции. Кроме того, отношения, связанные с участием в корпорациях, в п. 1 ст. 2 ГК РФ отделены союзом "или" от отношений, связанных с управлением ими.

С.Н. Бурлак в свою очередь полагает, что новое определение корпоративных отношений, где в основе лежит принцип признания неразрывной связи этих отношений с корпоративной организацией, во многом примиряет авторов различных концепций, поскольку оно является довольно универсальным.

Новый критерий разграничения юридических лиц в большей степени относится к внутренней организации юридического лица, поскольку он содержит возможность участия учредителей во внутренней работе, направленной на формирование волеизъявления субъекта права.

Участники корпоративного образования приобретают корпоративные права и обязанности по отношению к организованному ими юридическому лицу со дня регистрации компании в ЕГРЮЛ в одной из организационно- правовых форм, предусмотренных Гражданским кодексом. Таким образом, именно с момента регистрации у корпорации возникает правосубъектность. Сразу появляются отношения как с третьими лицами, так и между самой корпорацией и её участниками (членами). Можно предположить, что по смыслу п. 3 ст.65.2 ГК РФ право участия характерно для коммерческих корпораций, а членство свойственно некоммерческим корпоративным организациям.

Право участия в корпорации обусловлено соблюдением требований определенной процедуры, установленной законом и связанной с внесением новым членом корпорации имущественного вклада. Лицо приобретает статус участника корпорации с того момента, как в установленном законом порядке осуществлена регистрация возникновения (перехода) права: для акционерных обществ - с момента внесения данных в реестр акционеров; для обществ с ограниченной ответственностью - с момента внесения данных в ЕГРЮЛ.

Члены корпоративных организаций имеют ряд прав, которые условно делят на 4 группы. Первая группа - организационно-управленческие права. Она является наиболее объемной и предоставляет участникам корпорации следующие права: право на управление делами корпорации, право на получение информации, касающейся функционирования корпорации, контроль финансово-хозяйственной деятельности корпорации.

Участники корпорации обладают и имущественными правами, состоящими из права на дивиденд и права на ликвидационную квоту.

Третью группу прав членов корпорации составляют преимущественные права: право на приобретение доли (акции) при их продаже и право на приобретение акций при дополнительной эмиссии.

Наконец, четвертая группа - это процессуальные права, позволяющие участникам обжаловать решения органов корпорации и оспаривать сделки корпорации.

Члены корпорации имеют и ряд обязанностей, таких как:

- оплата принадлежащей им доли (акции);

- неразглашение конфиденциальной информации о деятельности корпорации;

- участие в принятии решений корпорации;

- защита корпорации от действий, причиняющих вред ее деятельности.

Что касается видов корпораций, то в зависимости от целей создания корпорации организации разделяют на коммерческие и некоммерческие. К числу коммерческих корпораций относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы.

Корпорации, не ставящие своей основной целью извлечение прибыли, считаются некоммерческими. Некоммерческие корпоративные организации включают в себя потребительские кооперативы, общественные организации и движения, ассоциации и союзы, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственные реестр казачьих обществ в РФ, общины коренных малочисленных народов, адвокатские палаты и адвокатские образования, являющиеся юридическими лицами.

Зуборева К. в своей статье выражает мнение, что «несовершенство критериев деления юридических лиц на виды: коммерческие и некоммерческие относится к одной из главных проблем»14. В экономической практике России существуют явления, когда многие некоммерческие компании получают существенную прибыль, а коммерческие организации наоборот становятся убыточными и нуждаются в финансовой поддержке участников или собственников имущества. Зуборева К. заявляет, что, разрешение некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью для достижения целей, ради, которых они созданы, может привести к нарушению равенства участников

гражданских правоотношений. Юридические лица, являющиеся некоммерческими, при осуществлении коммерческой деятельности имеют право не придерживаться многих положений, касающихся обеспечения интересов кредиторов и уменьшения рисков этой деятельности (правила об уставном капитале, защите интересов кредиторов и т.п.). В то же время коммерческие организации обязывают соблюдать все требования, предъявляемые в связи с осуществлением предпринимательства (в том числе нести ответственность за нарушение обязательств независимо от их вины), соблюдать нормы об уставном капитале и заботиться о гарантиях интересов кредиторов.

Еще один критерий классификации корпораций - это способ размещения или обращения акций и ценных бумаг корпорации. Но классифицировать таким образом можно только хозяйственные общества, разделив их на публичные и непубличные.

К публичными можно отнести лишь акционерные общества, акции и конвертируемые в акции ценные бумаги которых публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Устав и фирменное

14 Зуборева К. Современное состояние и вопросы реформирования видов юридических лиц в гражданском праве России / Сборник научных статей «Актуальные проблемы цивилистики». Отв. ред. В.Н. Сусликов. 2014 год. ЗАО «Университетская книга». С. 45.

наименование такого акционерного общества должны содержать указание на то, что общество является публичным.

Остальные акционерные общества, не содержащие признаки публичности, а также все общества с ограниченной ответственностью считаются непубличными обществами.

Стоит обратить внимание на позицию Банка России по отношению к публичным обществам, выраженную в письме от 18.08.2014 N 06-52/668015, где говорится, что признаками публичного акционерного общества, предусмотренными п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение), либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

Таким образом, в случае, если акционерные общества ранее, с момента создания и до 1 сентября 2014 г., размещали акции путем открытой, а не закрытой подписки и (или) их акции находились в свободном обращении, такие общества могут быть признаны публичными вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Однако позже был принят ФЗ от 29.06.2015 № 210-ФЗ16, который внёс

некоторые изменения в Гражданский кодекс относительно признания акционерных обществ публичными. В связи с этим Центробанк выпустил письмо N 06-52/1005417, в котором разъяснил, что с 01 июля 2015 года

15 Письмо Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680 "О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"/ "Вестник Банка России", N 74, 20.08.2014

16 Федеральный закон от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов

Российской Федерации"/ "Собрание законодательства РФ", 06.07.2015, N 27, ст. 4001

17 Письмо Банка России от 25.11.2015 N 06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"/ "Вестник Банка России", N 111, 02.12.2015

акционерное общество не признается публичным, несмотря на то, что содержит признаки публичности, установленные п.1 статьи 66.3 Гражданского кодекса РФ, в случае если это общество не внесло в свой устав указание о смене наименования на публичное, а также если общество по состоянию на 01.09.2014 было закрытым акционерным обществом или открытым обществом, которому было разрешено не раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах, или погасившим все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, размещенные путем открытой подписки или обращавшиеся публично на условиях, установленных законом о ценных бумагах.

Иными словами, акционерное общество, которое не привело свой устав и наименование в соответствие с новыми требованиями Гражданского кодекса, не может являться публичным.

Кроме того письмом от 01.12.2014 N 06-52/952718 Банк России

дополнительно разъяснил, что погашение до вступления в силу Закона N 99- ФЗ, то есть до 1 сентября 2014 г., акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции), которые публично размещались и обращались, считается отсутствием у данного акционерного общества соответствующих признаков публичности. В этом же письме Центробанк пояснил, что наличие проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг) при отсутствии указанных в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ признаков публичного акционерного общества не является самостоятельным основанием для признания публичным акционерного общества.

Таким образом, основополагающим отличием непубличной корпоративной организации от публичной является возможность последней публично размещать или выпускать в публичное (свободное) обращение акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции.

18 Письмо Банка России от 01.12.2014 N 06-52/9527 О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского Кодекса Российской Федерации

Стоит отметить, что непубличные корпорации также не лишены права на публичное обращение своих ценных бумаг, которые не могут быть конвертируемы в акции корпорации, например, неконвертируемые облигации, кроме того имеют возможность выпускать иные конвертируемые и неконвертируемые в акции ценные бумаги при условии их непубличного размещения.

Дополняя вышеизложенное, обращаем внимание на то, что законодатель допускает значительную свободу в регулировании деятельности непубличных обществ.

К примеру, в непубличных корпорациях, в отличие от публичных, согласно статье 66.3 ГК РФ, разрешено:

- перераспределение компетенции высшего органа управления в пользу коллегиального управляющего органа или коллегиального исполнительного органа, за исключением вопросов, перечисленных в п. 1 ч. 3 ст. 66.3 ГК РФ;

- расширение компетенции общего собрания участников вопросами, не относящимися к его компетенции в соответствии с законом;

- полное или частичное перераспределение полномочий коллегиального исполнительного органа в пользу коллегиального органа управления;

- передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа;

- не создавать ревизионную комиссию;

- возможность установления отличного от продиктованного законодательством порядка созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений;

- возможность предусмотреть отличные от закрепленных законодательством требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества.

В п. 17 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 указано, что «под действиями (бездействием) участника, которые могут привести к его исключению из общества, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников»19.

Высший Арбитражный суд РФ в своем информационном письме от 24 мая 2012 г.20 перечислил некоторые возможные основания исключения участника из общества:

- причинение участником вреда обществу;

- совершение участником общества заведомо противоречащих интересам общества действий, при осуществлении функций единоличного исполнительного органа или при выполнении полномочий, предоставленных ему на основании доверенности, выданной обществом, если эти действия причинили обществу значительный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили;

- голосование участника по вопросам повестки дня общего собрания участников общества, а равно систематическое уклонение от участия в собраниях, если такие действия (бездействие) причиняют значительный вред обществу или делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют.

Таким образом, подводя итог вышеизложенному, отмечаем, что обозначенные правовые позиции высших судебных инстанций теперь по аналогии будут применяться к непубличным акционерным обществам.

Проанализировав современные работы ученых, мы можем выделить следующие характерные черты корпорации:

19 Пункт 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"/ "Вестник ВАС РФ", N 2, 2000

20 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.05.2012 N 151 <Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью>/ "Вестник ВАС РФ", N 8, август, 2012

- корпорация является юридическим лицом;

- корпорацию составляет объединение физических и/или юридических лиц, обладающих правосубъектностью, которые являются членами (участниками) корпорации;

- наличие собственной воли корпорации, складывающейся из общих интересов входящих в ее состав участников; воля корпорации не всегда совпадает с индивидуальной «волей» входящих в ее состав членов.

- корпорация как юридическое лицо сохраняется независимо от изменения состава ее участников;

- корпорация строится не только на объединении участников, но и включает их имущество, т.е. вклады в уставный капитал, паи;

- корпорация является собственником имущества, внесенного участниками корпорации;

- участники корпорации, являясь субъектами корпоративных отношений, имеют права и обязанности по отношению к самой корпорации, а также и друг к другу;

- корпоративная организация представляет собой организационное единство, она обладает органами управления, в том числе и общим собранием участников (членов).

1.2 Корпорации в российском и международном праве

Понятие «корпорации» было широко известно и распространено в торговом обороте задолго до его фактического закрепления в российском законодательстве. Для предпринимательства, как известно, наибольшее значение имеет именно деятельность коммерческих организаций. А большинство таких организаций создано по принципу участия (членства).

Еще в XVI - XVII веках в государствах Европы, осуществляющих колониальное освоение новых территорий, завершилось юридическое оформление универсальной корпоративной структуры, дошедшей до наших дней, и разделение юридических лиц на корпорации и учреждения21.

В литературе существует позиция, согласно которой истоки корпоративного права берут свое начало в период нового времени на изломе XVII - XVIII вв. Также иногда указываются конкретные исторические факты

- образование Британской Ост-Индской Компании в 1600 г. и Голландской Ост-Индской Компании в 1602 г., по своей сути представлявших одни из первых акционерных обществ.

Но истоки корпорации как правового явления мы можем наблюдать и в средневековье. Речь, прежде всего, идет о таких корпоративных образованиях как средневековые гильдии, к которым можно отнести гильдии купцов, различные коллегии, цеха, союзы, братства и другие объединения подобного рода, которые создавались в сложных условиях отсутствия сильного государственного аппарата на местах и децентрализации власти. Общий смысл данного типа объединений состоял в защите групповых интересов на пути реализации общих задач и целей22.

В 18-19 веках продолжается бурное развитие торговых компаний в нашем государстве. Так, 24 февраля 1757 г. была создана «Российская в Константинополе торгующая компания». Инициаторами ее создания выступили венецианские купцы, которые в 1749 г. обратились в Сенат через русского консула в Константинополе с просьбой разрешить торговлю между Венецией и Россией через Черное море и создать для этого на Дону торговый дом или контору.23

С приходом к власти большевиков, развитие коммерческого дела в России прекратилось. Уже в декабре 1917 советская власть начала политику национализации акционерных банков и крупных промышленных

21 Диденко П.А. Российское корпоративное законодательство на современном этапе // Вестник Московского университета МВД России. - М.: Изд-во Моск. ун-та МВД России, 2007, № 5. - С. 66-69

22Нехай Д.А. Статья «Истоки формирования корпоративного права Западной Европы»/ Общество и прав.2012. № 3 (40) С.73

23 Шишко А.В. История возникновения и становления института акционерного общества работников в системе российского корпоративного права // Юристъ-Правоведъ. - Ростов-на-Дону: Изд-во Рост. юрид. ин- та МВД России, 2009, № 1. - С. 80-83

предприятий: банковское дело было признано государственной монополией, акционерные банки объединены с Государственным банком, а акционерные компании в других хозяйственных сферах обязаны были заключить соглашения о государственном контроле за их деятельностью. Возрождение акционерного бизнеса связано с началом новой экономической политики (НЭП). В 1920 Декретом правительства был утвержден проект возрождения промышленности на основе привлечения иностранного капитала, частных предприятий и акционерных компаний, а также был утвержден ряд важных нормативных документов, которые определяли их институциональные основы (прежде всего, Гражданский кодекс). В мае 1922 вышло постановление ВЦИК, которое разрешало основание акционерных обществ. В 1927 году было издано «Положение об акционерных обществах» (которое с незначительными изменениями действовало до 1961г.). Данное Положение более подробно определяло основные принципы их создания и деятельности. Благодаря экономическим преобразованиям, начавшимся в нашей стране во второй половине 80-х годов XX столетия, корпоративная форма предпринимательской деятельности вновь получила широкое распространение.

Термин «корпорация» широкое использование получила в США. Для законодательства Англии более употребляемым является термин «компания» (The company). Хотя в Законе Англии от 11 марта 1985 «О компании» (Companies Act) применяются также термины «корпорация» (ст. 13) и «ассоциация» (ст.ст. 7, 11 и др.) Что касается континентальной Европы (романо-германской системой права), то термин «корпорация» в законодательстве большинства ведущих стран не используется. Зато организации, отвечающие признакам корпорации по законодательству США, называются обществами.

Следует отметить, что среди ученых нет единой точки зрения на этимологию термина «корпорация». Большинство ученых считают, что он происходит от латинского слова corporation, под которым следует понимать объединение, союз, общество. По мнению других авторов, этот термин происходит от латинских слов corpus habere, что означало права (правовой статус) юридического лица в Древнем Риме.

В праве США термин «корпорация» в первую очередь означает отдельное (юридическое) лицо. Однако, это не значит, что корпорация - это любое юридическое лицо. Корпорации считаются законными субъектами предпринимательской деятельности, отделенной от их владельцев - «акционеров», которые владеют акциями основного капитала. Корпорации являются юридическими лицами и могут преследовать или преследоваться в судебном порядке, могут заключать контракты, могут иметь собственность. Одной из принципиальных характеристик корпоративной формы предпринимательства является его ограниченная ответственность.

В современном международном праве не существует какого-то одного подхода к определению корпорации. Наиболее традиционным является взгляд на нее как на правовую фикцию, то есть, на признаваемое законом искусственное лицо, существующее отдельно от своих участников, обладающее способностью непрерывного правопреемства в независимости от изменений в ее структуре владения и выступающее в гражданском обороте в виде организационно единой общности24. Некоторые зарубежные ученые рассматривают корпорацию также с позиций договорной теории.

Доктринальное понятие корпорации трактует ее скорее как экономическую категорию, а не правовую. В международном праве корпорацией принято считать крупное объединение, созданное в предпринимательских целях в определенной сфере рынка, которая имеет развитую организационную структуру и обладает широким спектром видов деятельности и предусматривает долевое участие акционерных

24 См., напр.: Merriam-Webster's 11th Collegiate Dictionary. - Merriam-Webster, 2003. P. 279; Решение по каноническому делу 1819 года Dartmouth College vs. Woodward, в котором было дано определение корпорации (доступно на сайте Верховного суда США (US Supreme Court) по адресу: http://www.oyez.org/cases/1792-1850/1818/1818_0/).

собственников, то есть корпорация определяется как всякое объединение, имеющее экономические цели деятельности.

Проанализировав корпоративное законодательство европейских государств, а также США и России, мы можем выделить основные признаки, присущие корпорации в любой из вышеуказанных стран. Во-первых, корпорация имеет органы управления, компетенция, порядок формирования и структура которых закрепляется внутренними документами организации. Во-вторых, для осуществления предпринимательской деятельности корпоративная организация нуждается в имуществе, отчужденном в ее пользу членами корпорации в обмен на право получения какого-то процента дохода. Наконец, в-третьих, имущество корпорации должно быть обособлено от имущества ее участников, что позволяет ей самостоятельно участвовать в гражданском обороте, а ее участникам не нести риски по ее долгам.



Глава 2. Правовые основы образования и управления корпорацией

2.1 Образование корпорации

Образование корпорации является сложным процессом, целью которой является регистрация определенного вида юридического лица, которое в соответствии с гражданским законодательством, относится к корпоративным хозяйствующим субъектам.

Смысл регистрации заключается в образовании нового субъекта права, обладающего правоспособностью, которая возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании. Буквальное толкование установленного законом правила приводит к выводу, что к моменту внесения записи в реестр организация уже существует. Она обладает именем и определенной структурой, ее имущество обособлено от имущества учредителей.

Однако, не будучи юридическим лицом, организация не способна приобретать и осуществлять гражданские права, нести обязанности и самостоятельную имущественную ответственность, быть истцом и ответчиком в суде. Названные права и обязанности появляются у организации только с момента внесения сведений о ней в ЕГРЮЛ.

Наделение организации правоспособностью представляет собой административный акт - юридическое действие, совершаемое уполномоченным государственным органом и влекущее гражданско- правовые последствия.

Таким образом, правоспособность юридического лица возникает на основании сложного фактического состава, включающего в себя последовательность обстоятельств (действий, событий), которая завершается административным актом.

Правоспособное юридическое лицо приобретает право осуществления деятельности, требующей наличия лицензии, членства в саморегулируемой организации или наличия свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ, после получения лицензии, свидетельства о допуске или с момента вступления юридического лица в саморегулируемую организацию.

Традиционно институт государственной регистрации юридических лиц является институтом публичного права, но включение его в ГК дает основание для вывода о комплексном межотраслевой характере этого института, образующегося на границе двух отраслей права (гражданского и административного). Поэтому, государственная регистрация юридического лица, хотя и является по своей природе административно-правовым действием, но является основанием возникновения субъекта гражданских правоотношений. Что же касается самого процесса регистрации юридического лица, то есть действий государственного регистратора по включению в государственный реестр юридических лиц, внесение в него изменений, то указанные действия не входят в предмет правового регулирования гражданского права, а являются сферой регулирования административного права.

Главный принцип государственной регистрации заключается в том, что все виды юридические лица, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и подчинения, приобретают права юридического лица с момента их государственной регистрации в порядке, установленном законодательством. Следует отметить, что государственная регистрация юридических лиц может быть также отменена, что лишает субъекта хозяйствования статуса юридического лица и является основанием для исключения его из государственного реестра. Такие основания для ликвидации юридических лиц могут стать основанием для вывода о том, что юридическое лицо не существовала как субъект правовых отношений, а потому сделки, которые оно заключало, являются недействительными. Сегодня существует такая судебная практика.

Для создания юридических лиц частного права необходимо осуществить определенные действия, как ее учредителям, так и публичным органам. Поскольку юридическое лицо создается только со дня государственной регистрации, то для этого важны только действия, которые необходимы для проведения этой процедуры. К ним безоговорочно относятся действия по подписанию (принятию, заключению, утверждению) учредительных документов, то есть предоставление им легитимности. Обязательным условием для создания любого юридического лица частного права является только легитимация учредительных документов и государственная регистрация юридического лица. Другие действия учредители (юридическое лицо, которое реорганизуется и / или его участники) могут осуществлять по своему желанию или исходя из требований законодательства, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц. Создание юридических лиц частного права является субъективным правом человека. Но принцип автономии воли по созданию не только юридических лиц публичного права, но и юридических лиц частного права не является универсальным для применения. Так, разделение и слияние юридических лиц, при котором возникают новые юридические лица, могут производиться по решению суда или соответствующих органов государственной власти.

Регулирование учреждение корпорации, законодатель осуществляет по следующему принципу: определяет общие для всех корпораций установления, а затем, более детальное регулирование для отдельных видов корпоративных юридических лиц. для ряда корпоративных юридических лиц, данные вопросы регулируются в специальном законодательстве.

Анализ законодательства, определяющего порядок регистрации отдельных видов корпораций, позволяет сделать вывод, что весь процесс создания юридического лица - корпорации, можно разделить на несколько этапов.

Первый этап - согласование и выбор формы корпорации. Юридическое лицо создается по инициативе граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, которые решили совместными усилиями образовать организацию с целью осуществления каких-то видов деятельности, получения товаров, производства работ, оказания услуг. В случае учреждения юридического лица одним лицом (хозяйственного общества, частного, муниципального или государственного учреждения) решение о его создании принимается этим лицом единолично. Для создания юридического лица двумя или более учредителями решение принимается всеми учредителями единогласно. На данном этапе будущие ее участники, учредители, определяют, какую форму более выгодно регистрировать для осуществления своих будущих целей. Кроме решения о том, будет это коммерческая или некоммерческая организация, на данном этапе учитываются ограничения, установленные в ГК РФ. Учредители юридического лица - это физические и юридические лица, которые наделены достаточным объемом дееспособности, осуществляющие организационно- правовые действия по созданию юридического лица.

На втором этапе подготавливаются документы и осуществляется оплата уставного капитала.

Полное товарищество и товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор в письменной форме об учреждении общества с ограниченной ответственностью, который впоследствии будет определять порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размеру уставного капитала общества, размеру их долей в уставном капитале общества. Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. Аналогично создается и акционерное общество: также заключается между учредителями договор в письменной форме, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах. Учредительным документом также является Устав.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утвержденный общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. ООО - не более 50-ти.

Устав является главным документом для создания корпорации как коммерческой так и некоммерческой. В уставах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и в уставе других организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. В уставе некоммерческой организации, осуществляющей также приносящую доход деятельность, должны быть определены виды та- кой деятельности, соответствующие целям ее создания и ее основ- ной деятельности

На следующем этапе полный пакет документов подается в регистрирующий орган, после получения документов, корпорация считается созданной. На уполномоченный государственный орган возлагается обязанность провести проверку достоверности данных, включаемых в реестр, до государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в ЕГРЮЛ. Данная обязанность по проверке достоверности сведений, вносимых в ЕГРЮЛ, должно поставить преграду созданию фирм - однодневок, служащих проведению незаконных сделок и других неправомерных действий.

А.Е Холмецккая отмечает, что все то, что так или иначе связано с деятельностью хозяйственных обществ, подпадает под регулирование норм корпоративного права25. Причем предлагается разделение корпоративных правоотношений на два вида: внутренние и внешние. Внутренними являются отношения, возникающие внутри хозяйственного общества, а внешними - возникающие в процессе осуществления им предпринимательской деятельности. Внутренние корпоративные правоотношения, в свою очередь,



25 Холмецкая Е.А. Корпоративное право как социальная система // Вестник Омского университета. - Омск: Изд-во ОмГУ, 2011, № 4 (29). - С. 32-41

делятся на три группы: 1) отношения между участниками общества; 2) отношения между хозяйственным обществом и его участниками; 3) отношения между различными органами хозяйственного общества. Внешние корпоративные отношения, могут быть частноправового или публично правового характера. Основную массу частноправовых корпоративных отношений составляют отношения гражданские и трудовые; публично- правовые корпоративные отношения могут проявляться в административных, финансовых, уголовно-правовых и многих других.

Корпоративные правоотношения - это основанные на участии в корпоративных организациях (акционерном обществе) относительные гражданские правоотношения имущественного характера, возникающие между корпоративной организацией и ее участниками и связанные с реализацией и защитой субъектами этих правоотношений, определенных им корпоративных прав и выполнением возложенных на них корпоративных обязанностей.

Специфика корпоративных отношений, которые существуют между юридическим лицом, участником (участниками), а также другим лицами, осуществляющими функции его органов, заключается в том, что их участники, выступая самостоятельными и независимыми субъектами гражданского оборота, которые имеют собственную волю, приобретают по отношению друг к другу права корпоративной власти и принимают на себя обязанности корпоративного подчинения, при этом объем и содержание этих прав и обязанностей определяется законом, учредительными документами юридического лица и соответствующими договорами26.

26 Ахметова Ю.В. Акционерное общество как субъект корпоративных прав // Сборник аспирантских научных работ юридического факультета. - Казань: Изд-во Казан. ун-та, 2011, Вып. 12. - С. 53-58

2.2 Особенности управления корпорацией

Термин управление употребляется в экономической, социологической, политической науках. В сфере правовых наук данный термин наиболее разработан в науке административного права. Регулирование управлением в акционерном обществе осуществляется на сочетании императивных (что характерно для административного права) и частноправовых началах.

Управление представляет собой процесс, который заключается в целенаправленном воздействии управляющего объекта на управляемый. В рамках рассматриваемой темы, можно отметить, что управление осуществляется для упорядочивания действия как самими акционерным обществом - структурами, отделами, отдельными людьми, так и капиталами

...