Анализ инструментов правового регулирования отношений по организации бизнеса с участием иностранных активов

Положения ст. 143 Налогового кодекса, а также ст. 79 Таможенного кодекса Таможенного союза, плательщиком налога является то лицо, на которого таможенным законодательством Таможенного союза и Российской федерации возложена такая обязанность. При этом, объектом налогообложения является ввоз и реализация товаров на территории Российской Федерации. В свою очередь, налог на добавленную стоимость осуществляется импортёром товара, а значит, иностранная компания может стать налогоплательщиком только при наличии представительства на территории Российский Федерации.

Однако помимо представительства, не менее популярным способом осуществления предпринимательской деятельности иностранным физическим или юридическим лицом является, как было указано ранее, осуществление деятельности через юридическое лицо с иностранным участием.

В целом, режим налогообложения юридических лиц с иностранными инвестициями производится в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ в порядке, который аналогичен режиму налогообложения доходов юридических лиц, участники которого являются граждане и юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации.

По общему правилу, юридические лица, в зависимости от видов деятельности, размера выручки, а также объема производства, могут применить специальные или общий режимы налогообложения.

Существенным отличием в налогообложении для иностранного учредителя является порядок выплаты дивидендов. В соответствии с положениям Налогового кодекса РФ, собственники - российские организации или физические лица - налоговые резиденты заплатят налог по ставке 9%, а иностранные граждане или иностранные организации - 15%, если иное не предусмотрено международными договорами "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) п. п. 3, 4 ст. 224 и пп. 2, 3 п. 3 ст. 284 // СПС «КонсультантПлюс».

Более того, при осуществлении приоритетного инвестиционного проекта иностранным инвесторам и юридическим лицам с иностранными инвестициями предоставляются льготы по уплате таможенных платежей, в соответствии с действующим законодательством.

Более того, Федеральный закон об иностранных инвестициях устанавливает специальную оговорку для тех иностранных инвесторов, которые реализовывают инвестиционный проект на территории Российской Федерации. Данная оговорка устанавливает, что в случае роста совокупной налоговой нагрузки на деятельность инвестора - иностранного лица, новые федеральные законы не применяются в течение времени окупаемости инвестиционного проекта.

Однако, Налоговый кодекс не устанавливает положение о сохранении льгот для организаций - участников инвестиционных проектов. Более того, Налоговый кодекс в действующей редакции не содержит прямой ссылки на Федеральный закон об иностранных инвестициях, в связи с чем, в случае изменения норм налогового законодательства, Налоговый кодекс РФ будет обладать приоритетом, а значит, полученные ранее налоговые преимущества юридическое лицо с иностранным участием не сможет реализовать.

Согласно положениям Гражданского кодекса РФ, «хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом» "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) п. 1 ст. 67.3 // СПС «КонсультантПлюс».

В контексте данной работы под дочерним юридическим лицом иностранной компании понимается такое юридическое лицо, участником которой является коммерческая организация, зарегистрированная в иностранном государстве и обладающая долей в уставном капитале, в результате которой имеет возможность контролировать хозяйственную деятельность создаваемого юридического лица.

В тоже время, субдочернее юридическое лицо - это зависимое общество дочернего (основного) юридического лица иностранной компании, подпадающее под законодательное определение п. 2 статьи 6 Федерального закона об ООО, а также п. 1 статьи 67.3 ГК РФ.

Регистрация субдочернего общества с ограниченной ответственностью осуществляется по общим правилам регистрации юридического лица в Российской Федерации.

В силу пункта 4 статьи 6 Федерального закона об ООО, общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала зависимого общества Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017), ст. 6 // СПС «КонсультантПлюс».

Несмотря на то, что принимаемые субдочерним юридическим лицом решения, предопределены первоначальным юридическим лицом, субдочернее общество - это самостоятельное юридическое лицо, которое имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и гражданские права и нести гражданские обязанности "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) п. 1 ст. 48 // СПС «КонсультантПлюс».

В силу положений статьи 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, субдочернее общество не отвечает по долгам основного общества, в то время как основное общество солидарно отвечает только по сделкам, которое субдочернее общество заключило в соответствии с указаниями основного или с его согласия. Данное правило не распространяется на одобрение крупной сделки на общем собрании участников субдочернего общества, когда такое одобрение предусмотрено уставом общества. Кроме того, в силу положение п. 3 ст. 6 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», дочернее юридическое лицо несет субсидиарную ответственность при банкротстве контролируемого общества, за исключением случаев, если несостоятельность наступила по вине дочернего юридического лица. Таким образом, имущество субдочернего юридического лица принадлежит на праве собственности и обособлено от дочернего юридического лица, которое может им пользоваться лишь на договорной основе.

Примечательным является тот факт, что в силу подпункта 4 пункта 1 статьи 575 Гражданского кодекса РФ, дарение между коммерческими организациями запрещено. Однако это не лишает права субдочернего юридического лица передать имущество в собственность основного общества безвозмездно. Данный факт подтверждается многочисленной судебной практикой, которая рассматривает основное и контролируемое общество как единый хозяйствующий субъект Постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12// СПС «КонсультантПлюс».

Подводя итог вышесказанному, стоит отметить следующее. Осуществление иностранным физическим или юридическим лицом предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации по средствам использования механизма субдочернего юридического лица позволит оптимизировать налогообложение, а также повысить эффективность предприятия и снизить имущественные риски за счет создаваемого «буфера» ответственности в виде дочернего и субдочернего юридического лица.

Глава 3. Иные формы иностранного участия в предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации

3.1 Особенности создания и деятельности представительства иностранного юридической лица.

Несмотря на то, что существуют и иные способы организации деятельности иностранных компаний в Российской Федерации, часть из них идет по пути создания филиалов и представительств на территории государства.

В соответствии с п. 2 ст. 306 Налогового кодекса Российской Федерации, представительство иностранной организации - это обособленное подразделение иностранной организации, через которое регулярно осуществляется предпринимательская деятельность на территории Российской Федерации, связанная с осуществлением работ и оказанием услуг, за исключением деятельности, указанной в п. 4 ст. 306 НК РФ.

Общее правило, регулирующее статус представительств иностранного юридического лица определяется статьей 55 ГК РФ, которая устанавливает правило о том, что представительство -- это не отдельное юридическое лицо, а значит, представительство не может обладать самостоятельной правоспособностью.

Отмечается, что из 12 тысяч зарегистрированных налоговыми органами представительств иностранных компаний только треть получила аккредитацию, поскольку на данный момент законодатель не установил механизма привлечения к ответственности за отсутствие аккредитации иностранных фирм в Российской Федерации Владимирова И.Г. Организационные формы международного бизнеса: российская практика. // URL: http://www.cfin.ru/press/management/1998-1/07.shtml (дата обращения: 23.03.2017).. Однако, несмотря на то что прямой правовой нормы, предусматривающей такую ответственность, нет - в текущем законодательстве присутствуют ряд бланкетных норм, которые предусматривают наказание за нарушение общих правил осуществления предпринимательской деятельности.

Разделяя позицию правоведа В.А. Асоскова, предполагаем, что вопрос о создании представительства тесно взаимосвязан с вопросом о правоспособности иностранной компании в Российской Федерации Асосков А.В. Коллизионное регулирование вопросов правоспособности юридического лица и полномочий его органов: как найти баланс между интересами участников юридического лица и потребностями гражданского оборота? // Вестник гражданского права. 2014. № 4; . В свою очередь, вопрос о правоспособности иностранной компании при отсутствии представительства должен быть разрешен, а нарушение порядка осуществления предпринимательской деятельности иностранным юридическом лицом без создания представительства должно является основанием для привлечения к ответственности.

Безусловно, по сравнению с созданием дочернего и субдочернего юридического лица, создание представительства влечет возникновение ряда преимуществ.

В частности, создавая представительство, возникает возможность оптимизировать налоговые вычеты, получить таможенные льготы, и в некоторых случаях упростить порядок найма сотрудников в организацию Гришаев С.П. Эволюция законодательства о юридических лицах // СПС "КонсультантПлюс". 2015..

Однако, как было указано ранее, при создании представительства иностранного юридического лица, последнее должно пройти процедуру аккредитации, включая получение разрешений и лицензий.

В соответствии с п. 2 статьи 21Федерального закона об иностранных инвестициях, представительство иностранного юридического лица обязано представить заявление об аккредитации в регистрирующий орган в течении двенадцати месяцев с момента принятия решения о создании.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.12.2014г. № 1372, было утверждено, что функции по аккредитации представительств иностранных организации возложены на Федеральную Налоговую Службу России Постановление Правительства РФ от 16.12.2014 № 1372 "О внесении изменений в Положение о Федеральной налоговой службе и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" // СПС «КонсультантПлюс».

В свою очередь, Федеральная Налоговая Служба 22 декабря 2014г. издала приказ о возложении полномочий по аккредитации представительств иностранных юридических лиц в Российской Федерации на межрайонную инспекцию ФНС России № 47 по г. Москве. Удивительным является тот факт, что иностранные юридические лица со всего мира, открывая собственное представительство в любом городе Российской Федерации, имеет право обращаться за аккредитацией только в одну Инспекцию ФНС России. Указанное правило несколько ограничивает деятельность иностранного юридического лица, параллельно увеличивая финансовые издержки от организации бизнеса в Российской Федерации.

Более того, Налоговый кодекс установил размер государственной пошлины за открытие одного представительства иностранной компании в 120 000 рублей "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) пп. 5 п. 1 ст. 333.33 // СПС «КонсультантПлюс». При этом, государственная пошлина за регистрацию юридического лица в Российской Федерации составляет 4 000 рублей "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) пп. 1 п. 1 ст. 333.33 // СПС «КонсультантПлюс». Таким образом, открытие дочернего юридического лица иностранной компании в тридцать раз дешевле открытия одного представительства.

Представляется, что такой порядок создания представительства иностранного юридического лица на этапе регистрации в аккредитующем органе уже создает дополнительный барьер, препятствующий увеличению иностранного капитала в Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 21 Федерального закона об иностранных инвестициях, иностранное юридическое лицо обязано представить в ФНС России заявление об аккредитации, сведения о численности иностранных работников представительства, которые должны быть заверена Торгово-промышленной палатой РФ, а также иные документы для аккредитации.

Исходя из пункта 7 раздела II Порядка аккредитации, иностранное юридическое лицо в течение двенадцати месяцев после принятия решения о создании, об открытии на территории Российской Федерации филиала, представительства представляет в уполномоченный налоговый орган заявление об аккредитации по форме № 15АФП, утвержденной Приказом ФНС России от 26.12.2014 г. № ММВ-7-14/681, и документы для аккредитации иностранного филиала, представительства, которые включают в себя, в том числе, положение о представительстве Приказ ФНС России от 26.12.2014 № ММВ-7-14/680@ "Об утверждении порядка аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц, прекращения действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации, перечня документов, представляемых иностранным юридическим лицом вместе с заявлением об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, прекращении действия аккредитации (за исключением представительств иностранных кредитных организаций), и требований к их оформлению" (Зарегистрировано в Минюсте России 27.02.2015 № 36291) // СПС КонсультантПлюс.

В свою очередь, положение о представительстве иностранной компании должно содержать «наименование иностранного юридического лица, его филиала, представительства, организационно-правовая форма иностранного юридического лица, место нахождения его филиала, представительства на территории Российской Федерации и адрес места нахождения иностранного юридического лица в стране регистрации, цели создания, открытия и виды деятельности его филиала, представительства, порядок управления филиалом, представительством иностранного юридического лица, а также иные сведения, которые могут отражать особенность деятельности соответствующего представительства» Федеральный закон от 09.07.1999 № 160-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", ст. 22 // СПС «КонсультантПлюс».

При создании положения о представительстве иностранного юридического лица следует иметь в виду, что согласно п.1 ч. 1 ст. 3 Закона о государственном языке РФ, государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию, в том числе, в деятельности федеральных органов государственной власти при ведении делопроизводства.

Следовательно, исходя из положений Закона о государственном языке РФ в совокупности с положениями приказа ФНС России от 26.12.2014 г. № ММВ-7-14/680, регламентирующих порядок аккредитации представительств и филиалов иностранных юридических лиц, следует, что представляемые на иностранном языке документы должны подтверждаться полным переводом на русский язык, в том числе и наименования иностранного юридического лица.

При рассмотрении данного вопроса необходимо также понять, в какой именно момент у представительства возникает правоспособность, ограниченная в том объеме, которая предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации.

При разрешении схожих правовых проблем происходит отождествление термина «аккредитация» с терминами «включение в реестр» и «регистрация» Чуряев А.В. Легитимация филиалов и представительств иностранных юридических лиц // Журнал российского права. 2013. № 3. С. 40 - 49.. Соответственно, для решения данного вопроса необходимо обратится к судебной практике.

В частности, Арбитражный суд Тюменской области отразил в одном из решений, что Федеральный закон об иностранных инвестициях в Российской Федерации установил аккредитацию представительства иностранного юридического лица как обязательный этап, который способствуют возникновению права такого представительства осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации Решение Арбитражного суда Тюменской области от 22 марта 2016г. по делу № А70-15331/2015 // [Электронный ресурс] URL: www.kad.arbitr.ru.

Иная позиция отражена в научной литературе. Так, Чуряев А.В., Степанян Г.А считают, что действующее законодательство Российской Федерации не отождествляет момент аккредитации с моментом возникновения правоспособности представительства иностранной компании, поскольку отсутствуют соответствующие правовые нормы Чуряев А.В., Степанян Г.А. Изменение правил аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц: плюсы и минусы нового закона // Право и экономика. 2014. № 6; СПС "КонсультантПлюс"..

Разделяя позицию указанных авторов, А.В. Асосков отмечает, что иностранные юридические лица сохраняют правоспособность на территории Российской Федерации вне зависимости от наличия или отсутствия представительства, однако ограничение на осуществление деятельности правомерно, поскольку связано со специальной правоспособностью и специфическими видами деятельности Асосков А.В. Коллизионное регулирование вопросов правоспособности юридического лица и полномочий его органов: как найти баланс между интересами участников юридического лица и потребностями гражданского оборота? // Вестник гражданского права. 2014. № 4..

Говоря об особенностях налогообложения представительства иностранной компании в Российской Федерации, стоит сказать следующее.

Представительства иностранной компании, действующие на территории Российской Федерации признаются налогоплательщиками налога на прибыль организаций в соответствии с положениям п.1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации. При этом, согласно пункту 1 статьи 307 НК РФ, объектом налогообложения для таких представительств, признается, в том числе, доход, полученный в результате осуществления деятельности на территории Российской Федерации через постоянное представительство, который был уменьшен на размер произведенных расходов.

Поскольку на постоянные представительства иностранных компаний распространяются общие правила главы 25 НК РФ о налоге на прибыль организаций, то согласно пункту 1 статьи 252 Налогового кодекса, представительство вправе уменьшить полученные доходы на величину произведенных расходов, при условии, что такие расходы будут обоснованы и документально подтверждены.

В свою очередь, документально подтвержденные расходы - это, в том числе, затраты, которые оформлены не только в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, но и такие, которые оформлены в соответствии с обычаями делового оборота, которые применяются в иностранном государстве, на территории которого соответствующая иностранная компания была зарегистрирована.

Кроме того, к особенностям представительства иностранного юридического лица как налогоплательщика, представляется возможным отнести следующие аспекты. В случае, если на территории Российской Федерации аккредитовано несколько представительств иностранной компании, то в силу пункта 7 статьи 174 Налогового Кодекса Российской Федерации, НДС можно уплачивать через любое из аккредитованных представительств. Однако налоговая база и сумма налога должна быть рассчитана отдельно по каждому представительству "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) п.4 ст. 307 // СПС «КонсультантПлюс».

Специфичным может быть и объект налогообложения. Так, по налогу на прибыль объектом налогообложения могут быть не только доходы, уменьшенные на величину расходов, так и просто доходы. При этом, необходимо учесть, что ставка налога на прибыль для резидентов и нерезидентов Российской Федерации по общему правилу составляет 20 процентов "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) ст. 284 // СПС «КонсультантПлюс».

Таким образом, открытие представительства иностранного юридического лица сопряжено с рядом законодательных пробелов, а также финансовых и временных издержек. Однако, в результате преодоления всех этапов открытия филиала или представительства, иностранное юридическое лицо будет вправе самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации в течение неограниченного срока.

3.2 Гражданско-правовой договор и иные способы ведения бизнеса иностранных компаний без прямого участия в Российском коммерческом обороте

В связи с тем, что организация бизнеса иностранных компаний по средствам открытия представительства, филиала или субдорчернего юридического лица сопряжено с длительной процедурой легитимации, предпринимательская деятельность иностранными юридическими лицами может также осуществляться такими способами, как заключение гражданско-правового договора, а также трудового договора с лицом, являющимся гражданином Российской Федерации, или заключение посреднического договора с отечественным субъектом предпринимательской деятельности.

Поскольку ведение бизнеса на территории Российской Федерации иностранной компанией подразумевает не только взаимодействие с клиентами, но и с работниками, то необходимо рассмотреть такой вопрос, как заключение гражданско-правового договора. В данном контексте, такой способ организации бизнеса иностранной компании на территории Российской Федерации подразумевает заключение гражданско-правового договора с физическим лицом, которое обязуется выполнить работы или оказать услуги иностранной компании без фактического оформления трудовых отношений.

Договоры гражданско-правового характера включают в себя договоры на выполнение работ или оказание услуг, в том числе договор подряда и договор возмездного оказания услуг.

Однако, указанный способ имеет ряд особенностей. В частности, согласно положениям Налогового кодекса РФ, нерезидент может являться плательщиком налога на прибыль в Российской Федерации в случае наличия постоянного представительства на территории Российской Федерации или в случае получения доходов от источников РФ "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) п. 1 ст. 246 // СПС «КонсультантПлюс». При этом, в силу положений статьи 309 НК РФ, доходы, которые были получены иностранной организацией от выполнения работ на территории Российской Федерации, но не приводящие к созданию постоянного представительства налогообложению не подлежат.

Вместе с тем, данный вопрос стоит рассмотреть также со стороны лица - резидента Российской Федерации, с которым иностранная компания заключает гражданско-правовой договор. Поскольку названный путь не является распространенным способом ведения бизнеса в Российской Федерации, позиция налоговых органов была высказана один раз, 26 марта 2003 года, путем публикации письма Управления Министерства по налогам и сборам по г. Москве Письмо УМНС РФ по г. Москве от 26.03.2003 № 28-11/17083 «Об уплате единого социального налога и налога на доходы физического лица» // СПС «КонсультантПлюс». Несмотря на тот факт, что данный орган был упразднен, позиция, изложенная в указанном письме, являются основополагающей в сформированной судебной практике.

В частности, в письме речь идет о физическом лице, заключившем договор с иностранным юридическим лицом на выполнение работ. В силу положений пункта 1 статьи 779 ГК РФ, по договору возмездного оказания услуг, исполнитель обязуется оказать услуги по заданию заказчика, а последний обязуется принять их и оплатить. Соответственно, доход физического лица - резидента Российской Федерации, полученный в результате выполнения работ рассматривается, как один из видов доходов, которые были получены за выполнение работ по гражданско-правовому договору, а значит, с точки зрения налогового законодательства, лицу, являющимся стороной по такому договору не требуется получения статуса индивидуального предпринимателя. При этом, такое физическое лицо, как налогоплательщик, обладает правом выбора осуществления деятельности по договору гражданско-правового характера или в качестве ИП.

В силу положений Налогового кодекса, объектом налогообложения для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации, признается тот доход, который был получен, в том числе, от источников за пределами Российской Федерации "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) ст. 209 // СПС «КонсультантПлюс». При этом, согласно пп. 6 п. 3 статьи 208 НК РФ, для целей налогообложения к доходам, полученным от источников, находящихся за пределами РФ относятся также вознаграждение трудовых или иных обязанностей, выполненные работу или оказанную услугу, за пределами Российской Федерации.

Как законодательство зарубежных стран, так и российское законодательство, предоставляет право выбора форм договора, которым будут установлены взаимоотношения сторон. В частности, в Российской Федерации допускается трудоустройство граждан в иностранные компании, не имеющие на территории Российской Федерации подразделений. В случае, если между работником и работодателем отсутствует соглашение о применимом праве, то обычно применяется принцип lex loci laboris. Суть указанного принципа состоит в том, что к иностранным гражданам применяется закон страны места работы. Указанный принцип закреплен в том числе и в российском законодательстве, а также в Римской конвенции 1980г. Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам [англ.] (Вместе с Протоколом, Совместными заявлениями) (Заключена в г. Риме 19.06.1980) (с изм. от 17.06.2008) // СПС «КонсультантПлюс» Таким образом, к работнику, который взаимодействует с иностранной компанией, но находится в Российской Федерации, применяется отечественное законодательство.

Трудовой кодекс РФ регулирует особенности труда дистанционных работников, распространяя на последних все предусмотренные трудовым законодательством права. В частности, статья 312.3 Трудового кодекса наделяет работника правом получать от иностранного работодателя компенсацию за использование работником технических и программных средств, а также иных расходов. Указанное является важным аспектом при определении дохода, подлежащего налогообложению.

Трудовой договор, заключенный между иностранной компанией и работником, не обязывает иностранное юридическое лицо вставать на налоговый учет в Российской Федерации, поскольку предусмотренное статьей 11 Налогового кодекса стационарное рабочее место не создается. Более того, иностранная компания, в силу п. 2 ст. 226 НК РФ не является налоговым агентом по налогу на доходы физических лиц, и соответственно уплата страховых взносов во внебюджетные фонды иностранным работодателем не осуществляется.

В силу изложенного, законодателем предусмотрен механизм, который обязывается работника - гражданина Российской Федерации самостоятельно подавать налоговую декларацию по НДФЛ и уплачивать 13 процентов от полученного дохода.

Иным способом организации бизнеса иностранной компанией на территории Российской Федерации без образования филиала, представительства или субдочернего юридического лица является заключение посреднического договора с субъектом предпринимательской деятельности - резидентом РФ. Как справедливо отмечается в научной литературе, иностранные юридические лица вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в Российской Федерации без образования аккредитованных представительств и филиалов Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. и др. Российское предпринимательское право // Под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2011. Раздел 17.3.3..

Вместе с тем, необходимо отметить, что законодательством Российской Федерации предусмотрено, что иностранное юридическое лицо считается имеющим свое постоянное представительство в случае, если такое лицо осуществляет определенную деятельность на территории Российской Федерации через лицо, которое на основании договора представляет интересы такого иностранного юридического лица, в частности действует от имени такого юридического лицо или имеет, и при этом регулярно реализовывает, полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий, создавая при этом правовые последствия для иностранной организации. При этом, такое лицо является зависимым агентом "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 07.04.2017) п. 9 ст. 306 // СПС «КонсультантПлюс».

Аналогичные положения отражены также и в ряде международных договоров, заключенных с иностранными государствами. В частности, пункт 5 статьи 5 российско-французского договора об избежании двойного налогообложения устанавливает правило, согласно которому если агент осуществляет от имени предприятия и обычно использует в договаривающемся государстве полномочия заключать контракты от имени предприятия, то считается, что такое предприятие имеет постоянное представительство в этом государстве, за исключением совершения действий вспомогательного или подготовительного характера Конвенция между Правительством РФ и Правительством Французской Республики от 26.11.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество" // Собрание законодательства РФ", 24.05.1999, № 21, ст. 2527..

Для определения зависимого агента иностранного юридического лица для целей установления факта наличия представительства на территории государства выделяют два основополагающих критерия, под которыми понимаются экономическая и юридическая зависимость. Так, экономическая зависимость проявляется на основании обстоятельств деятельности агента, включая наличия автономной деятельности, в которой агент несет самостоятельные риски. В свою очередь, юридическая зависимость означает, что агент связан деятельностью принципала, действуя при этом в соответствии с подробными инструкциями и находясь под всесторонним наблюдением Reimer E., Urban N., Schmid S. Permanent Establishments: A Domestic Taxation, Bilateral Tax Treaty and OECD Perspective. Kluwer Law International, 2010. P. 50 - 52..

Как правило, правовой формой осуществления такой деятельности иностранной организацией является либо заключения договора поручения, либо агентского договора с субъектом предпринимательской деятельности, зарегистрированным в Российской Федерации.

Вместе с тем, иностранная организация не рассматривается как обладающая представительством или филиалом на территории Российской Федерации в случае, если действует через лицо, действующее в рамках своей обычной деятельности, через профессионального участника российского рынка ценных бумаг или брокера, в частности.

На практике иностранное юридическое лицо осуществляет деятельность подобным образом в целях избежания гражданско-правовой ответственности, используя низкую вероятность обращения российского субъекта предпринимательского права в суд или в иной иностранный орган за защитой своих прав и законных интересов, в силу следующего. Нормы гражданского и арбитражного процессуальных кодексов устанавливают общие требования к подсудности, согласно которым исковое заявления или жалоба подаются по месту нахождения ответчика. При этом, заявление, вытекающее из деятельности филиала или представительства юридического, расположенных в ином, от места нахождения юридического лица, может быть предъявлено в суд по месту нахождения юридического лица или его представительства Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 № 158 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц" (вместе с "Обзором судебной практики по некоторым вопросам, связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с участием иностранных лиц"), п. 8 // СПС «КонсультантПлюс». Вышеназванное правило отразилось и на деятельности иностранных юридических лиц. В частности, Президиум ВАС РФ сделал вывод о том, что постоянное место деятельности, через которое осуществляется коммерческая деятельность иностранного лица на территории Российской Федерации, может для целей определения подсудности признаваться филиалом или представительством иностранной компании вне зависимости от факта формальной регистрации См. там же.

Таким образом, при осуществлении иностранным субъектом предпринимательской деятельности без образования представительства, филиала или юридического лица, иностранная компания несет определенные имущественные и налоговые риски, связанные с необходимостью постоянного контроля зависимого агента или работника, находящихся на территории Российской Федерации. Однако приведенные выше способы организации деятельности могут снизить риск гражданско-правовой ответственности, в случае нарушения порядка исполнения обязательств, предусмотренных действующим законодательством или договором.

Заключение

Организация бизнеса с участием иностранных активов в Российской Федерации играет важную роль в развитии экономики государства. Наличие определенного количества правовых пробелов в данном вопросе свидетельствует о том, что предпринимательская деятельность иностранных компаний в РФ только начинает развиваться. В связи с этим, совершенствование правового регулирования в данной области является неотъемлемой задачей законодательных органов государственной власти.

В первой главе отражено правовое положение иностранных граждан и субъектов предпринимательской деятельности в Российской Империи. В частности, сделан вывод о том, что правовое положение иностранных инвесторов в России до середины XIX века характеризовалось существенными ограничениями прав и свобод. Кроме того, анализируется государственный контроль за оборотом иностранного капитала в СССР. Данный контроль состоял не сколько в создании нормативно-правовых актов, сколько в совершении действий, направленных на обеспечение политического курса государства. Несмотря на это, отношения между государством и частными инвесторами стремительно улучшались вплоть до завершения этапа становления советской экономики. В след за этим, необходимость в таком сотрудничестве у государства отпала и вопрос о законодательном регулировании иностранных инвестиций возник только в период, ознаменованный упадком, а в последствии и распадом СССР.

Во второй главе отражены способы организации деятельности иностранных компаний в Российской Федерации при помощи российского юридического лица. В частности, законодательство Российской Федерации установило два способа создания юридического лица с участием иностранного капитала: создание нового хозяйственного общества или приобретение доли в уставном капитале иностранным субъектом. В том же время, во второй главе анализируется такой инструмент ведения бизнеса, как субдочернее юридическое лицо. Данный способ позволит оптимизировать налогообложение, а также повысить эффективность предприятия и снизить имущественные риски за счет создаваемого «буфера» ответственности в виде дочернего и субдочернего юридического лица.

В третьей главе отражены альтернативные способы организации предпринимательской деятельности иностранной компании на территории Российской Федерации. Проанализирована возможность и правовые последствия заключения гражданско-правового и трудового договора между гражданином РФ и иностранным юридическим лицом. Установлено, что в обоих случаях гражданин РФ будет вынужден самостоятельно подавать налоговую декларацию по НДФЛ и уплачивать 13 процентов от полученного дохода, но при этом будет лишен ряда льгот и преференций, гарантируемых работодателем при обычных условиях. Кроме того, в данной главе освящены вопросы заключения посреднического договора между иностранной компанией и российским субъектом предпринимательской деятельности. Сделан вывод о том, что при осуществлении иностранным субъектом предпринимательской деятельности без образования представительства, филиала или юридического лица, иностранная компания несет определенные имущественные издержки, которые связаны с необходимостью постоянного контроля зависимого агента или работника, находящихся на территории Российской Федерации.

На сегодняшний день, проблема правового регулирования деятельности юридических лиц с иностранным участием не позволяет должным образом зарубежным субъектам осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации. В частности, большой размер государственных пошлин, уплачиваемых за открытия представительств, обширный список необходимых документов для регистрации юридического лица с иностранными участниками, а также формируемые на этапе фактической деятельности налоговые обременения, обязывают иностранных субъектов предпринимательской деятельности тщательнее обдумывать необходимость осуществления предпринимательства, а также детальнее планировать первоначальные расходы на организацию бизнеса в РФ. Данная проблема может быть решена, в том числе, путем создания субдочернего юридического лица, а также путем осуществления альтернативных способов ведения бизнеса, включая заключение договоров с резидентами РФ. Совершенствование правового регулирования отношений по организации бизнеса с участием иностранного капитала приведет к увеличению объема иностранных активов в российском бизнесе, а значит поспособствует улучшению экономической ситуации в Российской Федерации в целом.

Таким образом, поставленная в начале исследования цель достигнута, задачи выполнены. Сделанные теоретические и практические выводы могут быть использованы при совершенствовании законодательства в сфере организации бизнеса с участием иностранных активов.

Библиографический список

Нормативные правовые акты

1. Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам [англ.] (Вместе с Протоколом, Совместными заявлениями) (Заключена в г. Риме 19.06.1980) (с изм. от 17.06.2008) // СПС «КонсультантПлюс».

2. "Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (Заключена в г. Минске 22.01.1993) (вступила в силу 19.05.1994, для Российской Федерации 10.12.1994) (с изм. от 28.03.1997) // СПС «КонсультантПлюс».

3. Конвенция между Правительством РФ и Правительством Французской Республики от 26.11.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество" // Собрание законодательства РФ", 24.05.1999, № 21, ст. 2527.

4. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // СПС «КонсультантПлюс»

5. "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 28.12.2016) // СПС «КонсультантПлюс»

6. "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) // СПС «КонсультантПлюс»

7. Федеральный закон "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" от 29.04.2008 № 57-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».

8. Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 № 129-ФЗ (в ред. от 28.12.2016) // СПС «КонсультантПлюс».

9. Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 09.07.1999 № 160-ФЗ (в ред. от 05.05.2014) // СПС «КонсультантПлюс».

10. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // СПС «КонсультантПлюс».

11. Постановление Правительства РФ от 16.12.2014 № 1372 "О внесении изменений в Положение о Федеральной налоговой службе и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" // СПС «КонсультантПлюс».

12. Постановление Правительства РФ от 23.07.1996 № 883 "О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями" // СПС «КонсультантПлюс».

13. Приказ Минфина РФ от 27.11.2006 № 154н (ред. от 24.12.2010) "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте" (ПБУ 3/2006)" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 17.01.2007 № 8788) // СПС «КонсультантПлюс».

14. Приказ ФНС России от 26.12.2014 № ММВ-7-14/680@ "Об утверждении порядка аккредитации, внесения изменений в сведения, содержащиеся в государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц, прекращения действия аккредитации филиала, представительства иностранного юридического лица, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации, перечня документов, представляемых иностранным юридическим лицом вместе с заявлением об аккредитации, о внесении изменений в сведения, содержащиеся в реестре, прекращении действия аккредитации (за исключением представительств иностранных кредитных организаций), и требований к их оформлению" (Зарегистрировано в Минюсте России 27.02.2015 № 36291) // СПС КонсультантПлюс.

15. Письмо УМНС РФ по г. Москве от 26.03.2003 № 28-11/17083 «Об уплате единого социального налога и налога на доходы физического лица» // СПС «КонсультантПлюс».

16. Указ Президента СССР от 26.10.1990 N УП-942 "Об иностранных инвестициях в СССР" // СПС «КонсультантПлюс» (утратил силу).

17. Декрет СНК РСФСР от 23.11.1920 «Общие экономические и юридические условия концессий» // СПС «КонсультантПлюс» (утратил силу).

18. Свод законов Российской Империи изд. 1896г. - СПб., 1896г. (утратил силу).

19. Свод законов Российской Империи. - СПб., 1893. Т. 11. - Ч.2 Устав о промышленности (утратил силу).

20. Полное собрание законов Российской Империи II. - XXXVIII. - Отд 1. - № 39118., 1863г. (утратил силу).

21. Полное собрание законов Российской Империи II, т. XXXVIII, № 40045., 1863г. (утратил силу).

22. Свод законов Российской Империи изд. 1857г. Том XI, часть II. - СПб., 1857г. (утратил силу).

Судебная практика

23. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 09.07.2013 № 158 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел с участием иностранных лиц" (вместе с "Обзором судебной практики по некоторым вопросам, связанным с рассмотрением арбитражными судами дел с участием иностранных лиц") // СПС «КонсультантПлюс»

24. Постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12// СПС «КонсультантПлюс»

25. Постановление Президиума ВАС РФ от 24.04.2012 № 16404/11 по делу № А40-21127/11-98-184 // СПС «КонсультантПлюс»

26. Решение Арбитражного суда Тюменской области от 22 марта 2016г. по делу № А70-15331/2015 // [Электронный ресурс] UR: www.kad.arbitr.ru

Научная и учебная литература

27. Асосков А.В. Коллизионное регулирование вопросов правоспособности юридического лица и полномочий его органов: как найти баланс между интересами участников юридического лица и потребностями гражданского оборота? // Вестник гражданского права. 2014. № 4;

28. Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. и др. Российское предпринимательское право // Под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2011. Раздел 17.3.3.

29. Бельских И. Е. Промышленная история России М. И. Туган-Барановского / И. Е. Бельских. -- Волгоград : Изд-во Волгогр. гос. ун-та, 2001. -- 152 с..

30. Борисов С.М. Рубль: золотой, червонный, советский, российский // С.М. Борисов. - М.: ИНФРА-М,1997. -288с.

31. Владимирова И.Г. Организационные формы международного бизнеса: российская практика. // [Электронный ресурс] URL: http://www.cfin.ru/press/management/1998-1/07.shtml (дата обращения: 23.03.2017).

32. Вольтке Г.С. Право торговли и промышленности в России в историческом развитии - СПБ., 1905, с. 17

33. Гришаев С.П. Эволюция законодательства о юридических лицах // СПС "КонсультантПлюс". 2015.

34. Гужон Ю.П. Несколько слов по вопросу об увеличении оборотных средств в народе и привлечения в Россию иностранных капиталов. - М., 1909. - С.32

35. Попов И.П. Материалы к истории Дона // Собр. д. чл. Обл. Войска Дон. Стат. ком. Ив.П. Поповым. - Новочеркасск : тип. насл. Н.И. Редичкина, 1900. - 168 с.; 22..

36. Поткина И.В. Законодательное регулирование предпринимательской деятельности иностранцев в России. 1861--1916 гг. // Иностранное предпринимательство и заграничные инвестиции в России. Очерки. -- М., 1997. -- С. 24

37. Российский статистический ежегодник. 2016: Стат. сб. / Росстат. - М., 2016

38. Тимошина Т.М. Экономическая теория России 15-е изд., перераб. и доп. - М.: Юстицинформ, 2009. -- 424 с..

39. Чуряев А.В. Легитимация филиалов и представительств иностранных юридических лиц // Журнал российского права. 2013. № 3. С. 40 - 49.

40. Чуряев А.В., Степанян Г.А. Изменение правил аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц: плюсы и минусы нового закона // Право и экономика. 2014. № 6; СПС "КонсультантПлюс".

41. Шаланд Л.А. Юридическое положение иностранных акционерных обществ в России // Право. -- 1902. -- № 1.

42. Юзвович Л.И. Иностранный концессионный капитал в период новой экономической политики // Финансы и кредит. 2012. №45 (525) С.71-76.

43. Reimer E., Urban N., Schmid S. Permanent Establishments: A Domestic Taxation, Bilateral Tax Treaty and OECD Perspective. Kluwer Law International, 2010. P. 50 - 52.

Размещено на Allbest.ru