Исследование правовой охраны секретов производства (ноу-хау)

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие права на секрет производства (ноу-хау)

1.1 Институт права на секрет производства (ноу-хау)

1.2 Сущность охраны исключительного права на секрет производства

Глава 2. Защита прав на секрет производства (ноу-хау)

2.1 Правовой режим секретов производства (ноу-хау)

2.2 Ответственность за нарушение исключительного права на ноу-хау

Заключение

Библиографический список



Введение

В российской юридической науке уже на протяжении достаточно длительного периода времени не прекращаются споры о месте института секретов производства (ноу-хау) в системе права и законодательства, что находит также непосредственное и отнюдь не самое положительное отражение на практике конструирования и применения соответствующих норм.

Неоднозначное понимание рассматриваемого объекта права, его признаков и особенностей, назначения и смысла применения и использования приводит к тому, что существует недопонимание того, каким образом должны регулироваться складывающиеся по поводу него общественные отношения (нормами какой-то одной отрасли права, в рамках той или иной подотрасли, либо на комплексной основе нормами нескольких отраслей; нормативными правовыми актами какой отрасли законодательства и т.п.), а также какой отраслевой юридической наукой должны изучаться вопросы, относящиеся к данному объекту и практике его применения (гражданским правом - в рамках права интеллектуальной собственности и/или обязательственного права; информационным правом - в рамках института информации с ограниченным доступом и коммерческой тайны, в частности; конкурентным правом - в рамках института недобросовестной конкуренции).

Неопределенностью в вопросе о правовой природе ноу-хау были обусловлены и предпринимавшиеся ранее и не завершившиеся успехом попытки комплексного регулирования в рассматриваемой области.

Более того, институт ноу-хау и вопросы его соотношения с институтом коммерческой тайны, по мнению многих исследователей, таких как М.В. Беляевым, Е.К. Волчинской, В.А. Копыловым, О.В. Танимовым, Л.К. Труновой, И.А. Юрченко и др. явился камнем преткновения в законодательстве секретах производства (ноу-хау).

Исходя из выше сказанного, целью работы является комплексное исследование правовой охраны секретов производства (ноу-хау).

Для этого в работе будут решены следующие задачи:

- определить понятие права на секрет производства (ноу-хау);

- рассмотреть защиту прав на секрет производства (ноу-хау).

Правовую основу исследования составили нормативные акты законодательства Российской Федерации, состоящие из Кодексов РФ и федеральных законов Российской Федерации.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.



Глава 1. Понятие права на секрет производства (ноу-хау)

1.1 Институт права на секрет производства (ноу-хау)

Глава 75 четвертой части ГК РФ называется "Право на секрет производства (ноу-хау)" и, пожалуй, главное, на что следует обратить внимание в данной главе, - на определение неразлучной пары понятий "секрет производства" и "ноу-хау", содержащееся в статье 1465: "Сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны".

То же определение слово в слово читаем в п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне", за одним исключением: здесь ему предпослана другая пара понятий - "секрет производства" и "информация, составляющая коммерческую тайну". А что если убрать дважды упомянутый "секрет производства" на том основании, что секрет чего бы то ни было информацией быть не может? Ведь слово "секрет" с английского, немецкого, испанского, французского и других языков переводится как тайна.

Между тайной производства и знанием о системе этого производства существует разница. Тайна (секрет) представляет собой состояние неизвестности информации посторонним лицам, тайна (секрет) может сопутствовать самым разнообразным видам сведений о людях, событиях, фактах и явлениях окружающей действительности (тайна адвокатская, нотариальная, голосования, следствия, усыновления и т.д.), при этом сведения меняются, а тайна (секрет) по своему главному свойству остается тайной (секретом).

Следует полностью согласиться с Д.А. Ситишко в том, что "коммерческая тайна в настоящее время не есть совокупность информации, но ее фактический статус, режим обращения и использования".

Особенность нашего (и не только нашего) законодательства как раз в том и заключается, что тайна для него и есть те самые сведения, которым она только должна сопутствовать. Например, статья 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик об охране секретов производства относила к последним, техническую, организационную или коммерческую информацию. Адвокатской тайной в соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю; государственной тайной - защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (абз. 2 ст. 2 Закона РФ от 21.07.1993 N 5485-1 "О государственной тайне").

Чуть более корректно выглядят формулировки типа "сведения, составляющие [банковскую, врачебную и др.] тайну", известные другим федеральным законам.

Вернемся к Закону о коммерческой тайне. В отличие от других федеральных законов, здесь законодатель отразил истинную сущность понятия тайны, указав, что это режим конфиденциальности информации, но никак не сама информация.

Следовательно, логичнее и правильнее было бы отделить понятие "секрет производства" от "информации, составляющей коммерческую тайну" и присоединить к действительно близкому по смыслу понятию "коммерческая тайна", представляющему собой режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Сравнение понятий "информация, составляющая коммерческую тайну" и "ноу-хау" показывает, что их объединяет общий фундамент - знание. Исторически "ноу-хау" образует сердцевину сведений, охраняемых коммерческой тайной, но не исчерпывает собой ее объекта. Юрист в сфере информационных технологий Arnoud Engelfriet заметил, что ноу-хау является наиболее распространенным типом знаний, охраняемых коммерческой тайной, "ноу-хау" - общий термин для любых уникальных знаний или навыков в отношении производства товаров, услуг и так далее. Эти знания и навыки прямо относятся к производственному процессу или видам продукции. Коммерческую тайну может составлять любая информация.

Таким образом, секрет производства - это режим конфиденциальности ноу-хау, а коммерческая тайна - режим конфиденциальности всех сведений, представляющих коммерческую ценность ввиду неизвестности третьим лицам, в том числе ноу-хау. Видимо, тем же путем шел Н.А. Потапов, по мнению которого состав информации, охраняемой в режиме коммерческой тайны, более разнообразен и не исчерпывается только информацией о секрете производства (ноу-хау).

Ошибка российского законодателя в искусственном раздувании понятия "секрет производства". Создается впечатление, что термин trade secret неправильно перевели на русский и в итоге поставили по объему на один уровень с коммерческой тайной. Вот что в этой связи говорилось в пояснительной записке к проекту Федерального закона "О коммерческой тайне": "Несмотря на некоторые различия между существующими определениями коммерческой тайны и "секретов производства", по существу, речь идет об одних и тех же правах, механизме их возникновения и объектах. Такой подход характерен и для мировой практики, когда термины "коммерческая тайна", "секреты производства" в аспекте правовых категорий рассматриваются в основном как синонимы. Поэтому в законопроекте не предусматривается особый режим охраны секретов производства. Режим коммерческой тайны распространяется на научно-техническую, технологическую, производственную, финансово-экономическую, организационную и иную информацию.

Правильнее было бы говорить о том, что секрет производства как режим полностью поглощается коммерческой тайной и не нуждается в самостоятельном правовом регулировании, но сказанное еще не означает, что соответствующие понятия можно рассматривать в качестве синонимов.

До того как Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" пункты 1 и 2 статьи 3 Закона о коммерческой тайне были изложены в новой редакции, российское законодательство прямо указывало на разницу между коммерческой тайной и секретом производства. Определение информации, составляющей коммерческую тайну, начиналось со слов: "научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая...".

С введением в действие части четвертой ГК РФ понятие "ноу-хау" исчезло из Закона о коммерческой тайне, а секрет производства стал синонимом информации, составляющей коммерческую тайну.

Исследуя включение в Закон о коммерческой тайне нового определения информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), полностью совпадающего с определением секрета производства (ноу-хау), установленным в ст. 1465 ГК РФ, В.И. Еременко пишет: "Все эти манипуляции понадобились законодателю для перевода информации, составляющей коммерческую тайну, являющейся одновременно секретом производства (ноу-хау), из разновидности информации, признаваемой ранее самостоятельным объектом гражданского права, в разновидность исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности".

Исходя из этого, можно выделить что в институте секрета производства оказалось много пробелов.

Правоведы, составляющие главу 75 ГК РФ строго следовали идее впояснительной записки. Не видя принципиальной разницы между "секретом производства", "ноу-хау" и "информацией, составляющей коммерческую тайну", они оставили на правовом поле единое (и единственное) определение, которое как магнит притянуло к себе все три термина.

Как же соотносятся указанная глава ГК и Закон о коммерческой тайне? Нормы Кодекса устанавливают правовые формы возникновения, перехода и прекращения исключительного права на секрет производства. В ГК РФ сформулированы способы полной и частичной передачи права на секрет производства другим лицам, раскрыто понятие служебного секрета производства и описаны условия гражданско-правовой ответственности за нарушение этого исключительного права.

Закон о коммерческой тайне сыграл роль «паровоза», без которого ни один вагон исключительного права не сдвинется с места. Он содержит императивные нормы об установлении режима коммерческой тайны, обязанности правообладателя, его работников и органов власти по соблюдению данного режима; определяет перечень сведений, в отношении которых лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, не имеют права вводить режим коммерческой тайны; устанавливает возможность привлечения нарушителей к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности.

По объему и содержанию закрепляемых прав и обязанностей Закон о коммерческой тайне является процедурным и в этом смысле оживляет нормы главы 75 ГК РФ. Другое важное отличие видится в том, что в ГК РФ секрет производства попал в качестве результата интеллектуальной деятельности, а в Закон о коммерческой тайне в качестве информации, составляющей коммерческую тайну.

В свете изложенного можно согласиться с В.И. Еременко, который, высказываясь насчет такого большого числа терминов (ноу-хау, секрет производства и т.п.), утверждал, что речь идет об одном нематериальном объекте, охраняемом различными правовыми средствами

Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Если указанный режим не введен, юридическая конструкция, призванная охранять права собственника ценной информации, разрушается: исчезает статус обладателя информации, сама информация потенциально или фактически становится известной третьим лицам, возникает риск убытков, в том числе угроза не получить ожидаемую прибыль. Сказанное в равной степени относится ко всем трем понятиям (ноу-хау, секрет производства, информация, составляющая коммерческую тайну), ведь мы, опираясь на совпадающие определения, хотим того или нет, вынуждены признавать их формально-логическое единство.

Вот почему вызывает возражения логика М.Ю. Чайкова и О.М. Чайковой, утверждающих, что секрет производства подлежит оценке и постановке на баланс в качестве нематериального актива, а информация с грифом "Коммерческая тайна" не подлежит. В основе - ошибка авторов, убежденных, что законодатель допустил один и тот же результат интеллектуальной деятельности защищать и как секрет производства, и как информацию, имеющую статус "коммерческая тайна". Однако никакой двойной защиты, равно как двойного или параллельного регулирования (а значит, и коллизии), не существует. Выше уже отмечались содержательные особенности двух нормативных источников, посвященных секрету производства, все они сводятся к тому, что ГК РФ и Закон о коммерческой тайне посвящены различным видам общественных отношений, возникающих по поводу секретов производства. Законодатель счел разумным урегулировать один вид в ГК РФ, второй - в Законе о коммерческой тайне.

Действующее законодательство охраняет исключительное право на секрет производства, только если обладатель сам фактически охраняет свой секрет, т.е. установил режим коммерческой тайны. Отсюда два возможных статуса информации - она либо охраняется вами и законом, либо нет. В первом случае вы имеете нематериальный актив, во втором некую рабочую документацию определенной степени полезности и, если желаете, можете сохранять ее содержание в тайне "в рабочем порядке", не рассчитывая, однако, на ее официальную денежную оценку в качестве ноу-хау (секрета производства или информации, составляющей коммерческую тайну) и судебную защиту в том же качестве.

1.2 Сущность охраны исключительного права на секрет производства

Часть четвертая Гражданского кодекса РФ впервые закрепила режим исключительных прав на секреты производства (ноу-хау). В соответствии со ст. 1226 Кодекса интеллектуальные права охватывают личные неимущественные права, исключительное право и иные интеллектуальные права.

Личные неимущественные права распространяются не на все объекты интеллектуальных прав, а лишь на те, которые созданы творческим трудом человека. Личные неимущественные права по общему правилу неотделимы от личности автора, исполнителя и не могут перейти к другим лицам. Спорной является возможность распространения на секреты производства (ноу-хау) личных неимущественных прав. Традиционно считалось, что у ноу-хау нет автора, а есть лишь разработчик. Как отмечает Э.П. Гаврилов, "секреты производства (ст. 1465) не относятся к результатам интеллектуальной деятельности, не знают фигуры автора". Ст. 1466 ГК РФ закрепляет исключительное право на секрет производства.

К иному выводу можно прийти, проанализировав норму абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ, согласно которой в случае, если работодатель в течение четырех месяцев со дня уведомления его работником не подаст заявку на выдачу патента на соответствующие служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, не передаст право на получение патента на служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промышленный образец другому лицу или не сообщит работнику о сохранении информации о соответствующем результате интеллектуальной деятельности в тайне, право на получение патента на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец будет принадлежать работнику. Согласно п. 6 Указа Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" материалы заявок на выдачу патентов на изобретения до их публикации относятся к разряду конфиденциальной информации, известной автору, в связи с чем личные неимущественные права (например, право авторства, право на подачу заявки) присущи и авторам ноу-хау.

Право на подачу заявки (право на получение патента) не всегда однозначно трактуется как личное неимущественное или имущественное право. В части четвертой ГК РФ это право не отнесено к разряду исключительных (п. 2, 3 ст. 1345), но при этом является оборотоспособным. Во всяком случае, оно может быть предметом сделок в отличие от других личных неимущественных прав, что дает возможность определять правовую природу данного права как имущественного. В то же время признание его таковым порождает сомнения относительно неимущественной природы права на обнародование, характерного для авторского права. В судебной практике возникают проблемы, связанные с оформлением права на заявку (на получение патента) в качестве имущественного права, в частности при составлении разделительного баланса в связи с реорганизацией юридических лиц.

Несмотря на то что на секреты производства (ноу-хау) в соответствии с гл. 75 ГК РФ распространяется режим исключительных прав, относить данный объект к объектам исключительных прав можно весьма условно в силу специфики объекта, по существу представляющего собой информацию, на которую распространяется фактическая монополия, обусловленная признаком неизвестности, что не характерно для объектов исключительных прав. Для охраны секретов производства (ноу-хау) в науке предлагаются и иные правовые режимы, в частности охрана с использованием норм законодательства о конкуренции и об ограничении монополистической деятельности, законодательства о коммерческой тайне и др.

Основным доводом против закрепления режима исключительных прав в отношении секретов производства (ноу-хау) видится наличие неопределенности объекта, невозможности его безусловного обособления относительно других объектов, отсутствия механизма такого обособления. У разработчика ноу-хау не может быть объективных оснований считать ноу-хау обладающим признаками, предусмотренными ст. 1465 ГК РФ, а именно, что ноу-хау неизвестно третьим лицам. Оно может быть создано другим лицом и может быть известно третьим лицам в пределах Российской Федерации или за рубежом, но сам разработчик может об этом не знать. Эти обстоятельства не устанавливаются объективно и в принципе могут быть подтверждены только при рассмотрении спора судом, который сможет установить, что данная информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, у третьих лиц нет к ней свободного доступа на законном основании и в отношении нее обладателем введен режим коммерческой тайны. Таким образом, вовлечение ноу-хау в договорные отношения построено на достаточно субъективной оценке сторонами договора характеристик ноу-хау.

Объективное определение неизвестности ноу-хау третьим лицам, что представляет собой признак новизны, со стороны государства, а также признание его объектом исключительных прав должно осуществляться государством в силу установленных им критериев. О необходимости определения новизны свидетельствует и судебная практика. Так, Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 декабря 1996 г. N 3225/96 было отмечено, что для целей бухгалтерского учета и налогообложения коммерческая информация (тайна), вносимая в качестве вклада в уставный капитал, должна обладать признаками объекта интеллектуальной собственности, учитывая творческий характер деятельности, в результате которой создается объект, и его новизну. В отношении патентоспособной информации определить новизну (объективную неизвестность) могут федеральные органы исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности. При этом должно быть соблюдено условие о конфиденциальности и недопустимости публикации соответствующих сведений. Но это лишь узкий круг той информации, которая обладает признаками секрета производства (ноу-хау). Сохранение патентоспособной информации в качестве ноу-хау имеет ряд оснований, в частности это дорогостоящая и длительная процедура патентования, нежелание разглашать информацию, неуверенность в ее патентоспособности и т.д. Так, по мнению Е.А. Ливадного, "почти все результаты интеллектуальной деятельности (за исключением общедоступных), используемые при производстве и в гражданском обороте продукции военного назначения, охраняются именно в режиме ноу-хау или коммерческой тайны".

В отношении секретов производства (ноу-хау) видится более целесообразным использование не режима исключительных прав, поскольку государством не может быть установлена легальная монополия в силу содержательного характера ноу-хау, критерии обособления которого не могут быть четко определены, а особого режима - в силу фактической монополии, обеспечиваемой специальными мерами защиты, предусмотренными законодательством о коммерческой тайне. Порядок и условия защиты коммерческой тайны как особого объекта гражданских прав предусматриваются в законодательстве Бельгии, Бразилии, Венгрии, Германии, Италии, Канады, Китая, Мексики, Нидерландов, Таиланда, Франции, Чехии, Японии и других государств.

Исключительное право на секрет производства включает в себя использование любым не противоречащим закону способом. Распоряжение исключительным правом на секрет производства охватывает договоры об отчуждении исключительного права, лицензионные договоры, договоры залога и др. Кроме того, секреты производства (ноу-хау) могут входить в состав собственности предприятия, в связи с чем исключительное право на секрет производства может быть включено в договоры продажи, аренды и другие сделки с предприятиями.

Таким образом, особенностью исключительного права на секрет производства является возможность обладания им нескольких лиц, ставших добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства обладателями сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, что соответствует п. 4 ст. 1229 ГК РФ, согласно которой самостоятельные исключительные права на один и тот же результат интеллектуальной деятельности могут одновременно принадлежать разным лицам. При этом использование и распоряжение исключительным правом осуществляются каждым из правообладателей индивидуально. При этом исключительное право на секрет производства (ноу-хау) может принадлежать нескольким лицам совместно (например, совместная разработка секрета производства), что предполагает возможность использования секрета производства каждым из правообладателей, а распоряжения им - совместно.



Глава 2. Защита прав на секрет производства (ноу-хау)

2.1 Правовой режим секретов производства (ноу-хау)

Правовой режим ноу-хау обладает некоторыми особенностями, которые существенно отличают его от режимов охраны иных результатов интеллектуальной деятельности, в частности объектов патентного права.

Во-первых, устанавливая правовой режим изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, законодатель четко определяет объект охраны, выделяя из массы сведений те данные, в отношении которых может возникнуть исключительное право. Так, в качестве изобретения охрану могут получить только технические решения, относящиеся к продукту (в частности, к устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (к процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Напротив, закрепляя правовой режим ноу-хау, законодатель не определяет конкретный перечень сведений, которые могут получить охрану. В качестве секретов производства охраняются самые разнообразные сведения, которые дают их обладателю определенные преимущества перед конкурентами, позволяя экономить время, материальные средства, людские ресурсы:

- технические знания, которые могут быть использованы в производстве определенной продукции, при выполнении определенных работ (сведения о наиболее рациональных способе, процессе, материалах, устройстве);

- коммерческая информация, например, о сырьевых рынках и рынках сбыта определенной продукции;

- сведения о наиболее оптимальных способах организации производства (например, межцеховой кооперации), ведения бизнеса и т.д.

Сведения, составляющие ноу-хау, представляют собой как результат новой разработки, так и накопленные со временем знания, опыт и навыки.

В качестве секрета производства могут, в том числе, охраняться патентоспособные решения. Так, в соответствии с п. 4 ст. 1370 ГК РФ работодатель вправе сохранить информацию о служебном изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне. Аналогичное решение может быть принято в отношении селекционного достижения (ст. 1430 ГК РФ). Научно-технические решения, не отвечающие условиям патентоспособности, но представляющие коммерческую ценность для их обладателей, также могут охраняться с использованием режима ноу-хау.

Дать исчерпывающий перечень сведений, которые могут получить охрану в качестве ноу-хау, не представляется возможным. Однако в этом нет необходимости. Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" обладатель информации вправе по своему усмотрению определить состав сведений, которые будут охраняться в режиме коммерческой тайны.

В целях обеспечения интересов участников имущественного оборота, общества и государства установлен перечень сведений, которые не могут составлять содержание ноу-хау. К их числу отнесены сведения, содержащиеся в учредительных документах; информация о лицах, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности; данные о загрязнении окружающей среды, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и иные, обязательность раскрытия которых установлена федеральными законами.

Таким образом, в сфере патентного права объект охраны определяется законодателем. В свою очередь, правовой режим ноу-хау характеризуется тем, что объект охраны определяет в каждом конкретном случае обладатель информации, выделяя из массы сведений те данные, которые имеют для него коммерческую ценность и в отношении которых он заинтересован приобрести исключительное право.

В законодательном порядке закреплены различные требования, которым должны соответствовать сведения для предоставления им правовой охраны в качестве объектов патентного права и в качестве секретов производства.

Так, патентная охрана предоставляется сведениям, содержащим техническое решение и отвечающим требованиям новизны, промышленной применимости (полезные модели) и имеющим изобретательский уровень (изобретения), а также сведениям, содержащим художественно-конструкторское решение и отвечающим требованиям новизны и оригинальности (промышленные образцы).

Охрана в режиме ноу-хау предоставляется сведениям, соответствующим иным критериям охраноспособности.

В качестве секрета производства охраняются сведения, если они:

1) имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам.

Сведения, составляющие ноу-хау, не должны быть общеизвестными. Факт того, что они известны отдельным лицам, кроме обладателя (например, работникам, контрагентам), не препятствует предоставлению им правовой охраны в качестве ноу-хау.

Неизвестность сведений, составляющих секрет производства, позволяет их обладателю занять лидирующее положение среди конкурентов. В этом состоит коммерческая ценность ноу-хау;

2) к ним нет свободного доступа на законном основании.

Сведения, составляющие ноу-хау, не должны быть общедоступными. Они характеризуются тем, что третьи лица лишены возможности ознакомиться с их содержанием на законном основании, а лица, допущенные к ним, обязаны сохранять их в тайне;

3) обладателем сведений предпринимаются меры по сохранению их конфиденциальности.

Обладатель сведений должен установить в отношении их режим коммерческой тайны, что предполагает осуществление им ряда мер.

Он должен идентифицировать объект охраны путем четкого определения перечня и состава сведений, составляющих ноу-хау. Кроме того, конфиденциальная информация должна быть зафиксирована на материальных носителях, на которые, в свою очередь, наносится гриф "Коммерческая тайна" с указанием обладателя сведений.

Идентификация объекта необходима для обеспечения его охраны, в частности для защиты прав обладателя ноу-хау в случае их нарушения контрагентами и третьими лицами. При несанкционированном использовании третьим лицом сведений, составляющих содержание ноу-хау, суду для защиты интересов правообладателя необходимо будет установить:

- наличие у обладателя сведений исключительного права на их использование, а значит, соответствие этих сведений условиям охраноспособности;

- идентичность использованных на практике сведений тем данным, в отношении которых обладателем установлен режим коммерческой тайны.

Для установления указанных фактов суду необходимо иметь четкое представление о содержании объекта охраны, сформировать которое невозможно, если сведения, составляющие содержание ноу-хау, не зафиксированы на материальном носителе.

Однако обладателю необходимо не только определить сведения, составляющие ноу-хау, но и ознакомить с их перечнем лиц, которым обеспечивается доступ к ним и которые обязаны сохранять их конфиденциальность. Так, согласно подп. 1 п. 1 ст. 11 Закона о коммерческой тайне работодатель обязан ознакомить под расписку работника, доступ которого к ноу-хау необходим для выполнения трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну.

Обладатель должен установить порядок использования сведений, составляющих ноу-хау, а также обеспечить контроль за соблюдением такого порядка, ограничив тем самым доступ к секретам производства.

Причем с указанным порядком, а также мерами ответственности должны ознакомиться под расписку работники, которые используют секреты производства при выполнении своих трудовых обязанностей.

Обладателю необходимо вести учет лиц, которым с его согласия или на ином законном основании стали известны сведения, составляющие содержание ноу-хау, в результате доступа к ним, их предоставления или передачи.

Обладатель должен регулировать отношения по использованию секретов производства его работниками и контрагентами путем включения соответствующих условий в содержание трудовых и гражданско-правовых договоров.

В договоре должен быть указан перечень сведений, составляющих ноу-хау, закреплена обязанность контрагента не разглашать их третьим лицам и не использовать в личных целях без согласия обладателя, а также установлена ответственность за ее несоблюдение.

Принятие указанных мер приводит к установлению режима коммерческой тайны.

Таким образом, в законодательном порядке закреплены специальные критерии охраноспособности ноу-хау: необщеизвестность, необщедоступность составляющих его сведений, а также установление в отношении их режима коммерческой тайны.

И патентная охрана, и охрана в режиме ноу-хау предоставляется только тем сведениям, которые отвечают критериям охраноспособности, закрепленным в нормах Гражданского кодекса РФ. В свою очередь, факт соответствия сведений условиям охраноспособности устанавливается по-разному в зависимости от вида предоставляемой охраны.

Факт соответствия изобретений и промышленных образцов условиям патентоспособности устанавливается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности прежде осуществления государственной регистрации изобретения (промышленного образца) и выдачи патента на него (п. 2 ст. 1386, ст. 1387 ГК РФ).

Секреты производства (ноу-хау) не подлежат государственной регистрации, в связи с чем проверка соответствия сведений условиям охраноспособности, закрепленным в ст. 1465 ГК РФ, компетентными государственными органами не осуществляется. Факт соответствия сведений требованиям необщеизвестности и необщедоступности определяется их обладателем, когда он вводит в отношении их режим коммерческой тайны с целью приобретения исключительного права на них.

По общему правилу лицу, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности, принадлежит комплекс имущественных и личных неимущественных прав на него (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).

Характерной особенностью правового режима ноу-хау является то, что факту авторства не придается юридического значения. У лица, творческим трудом которого были получены сведения, не возникает право авторства и иные личные неимущественные права, что представляется вполне обоснованным.

Сведения, составляющие ноу-хау, так же как и объекты патентного права, могут быть получены одновременно и независимо друг от друга разными лицами. Автором изобретения, полезной модели и промышленного образца считается лицо, указанное в качестве такового в патенте, который выдается на основании государственной регистрации результата интеллектуальной деятельности. Иными словами, авторство на объекты патентного права признается государством. Секреты производства в отличие от объектов патентного права государственной регистрации не подлежат, поэтому установление авторства на них не представляется возможным.

Интерес автора результата интеллектуальной деятельности состоит в монопольном использовании продукта творческого труда, а также в получении вознаграждения за его использование третьими лицами. Напротив, общество заинтересовано в свободном и безвозмездном использовании достижений в области науки и техники. Чтобы защитить интересы и отдельных авторов, и общества в целом, законодатель закрепляет конкретный срок действия исключительного права. В течение этого срока государство в лице компетентных органов гарантирует правообладателю монопольное использование объекта в обмен на раскрытие его сущности и передачу его в общественное достояние по истечении срока охраны. Так, федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не регистрирует и не выдает патенты на технические решения, уже охраняемые в качестве изобретений или полезных моделей, если даже результат достигнут третьим лицом добросовестно и независимо от правообладателя.

В отличие от иных результатов интеллектуальной деятельности содержание секретов производства держится в секрете, их переход в общественное достояние законодательством не предусмотрен. Ноу-хау служит исключительно коммерческим интересам его правообладателя. В связи с этим монопольное использование секретов производства обеспечивается самим правообладателем путем установления и поддержания режима коммерческой тайны. Государство не гарантирует монополию субъекта в отношении сведений, составляющих ноу-хау. Если третье лицо добросовестно и независимо от правообладателя ноу-хау станет обладателем аналогичных сведений, у него возникнет в отношении их самостоятельное исключительное право (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1469 ГК РФ право использования секрета производства предоставляется на основании лицензионного договора. Существенными условиями лицензионного договора считаются условия о предмете, о способах использования ноу-хау, а также о размере вознаграждения или порядке его определения, если договор является возмездным.

Срок не рассматривается законодателем в качестве существенного условия лицензионного договора. Согласно п. 2 ст. 1469 ГК РФ лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. Если условие о сроке сторонами не согласовано, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок. Данное правило существенно отличается от общей нормы, закрепленной п. 4 ст. 1235 ГК РФ и регулирующей сходную ситуацию. По общему правилу, если срок в лицензионном договоре не определен, он считается заключенным на пять лет. исключительный право полномочие интеллектуальный

На основании п. 3 ст. 1469 ГК РФ в течение всего срока действия лицензионного договора правообладатель обязан сохранять конфиденциальность секрета производства. Распространение правообладателем секрета производства среди неопределенного круга лиц приведет согласно абз. 3 п. 4 ст. 1235 ГК РФ к прекращению исключительного права, что, в свою очередь, повлечет прекращение лицензионного договора и нарушение интересов лицензиата.

Обязанность сохранять конфиденциальность сведений, предоставленных на основании лицензионного договора, возложена и на лицензиата. Лицо, получившее право по лицензионному договору, должно сохранять сведения в тайне до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

Право использования ноу-хау может быть предоставлено на основании договора коммерческой концессии в комплексе с исключительными правами на иные объекты (п. 1 ст. 1027 ГК РФ), договора простого товарищества и иных договоров.

Правовое регулирование отношений по поводу ноу-хау осуществляется по модели как исключительного, так и обязательственного правоотношения.

Охрана интересов правообладателя обеспечивается двумя способами:

- путем возложения на всех третьих лиц обязанности не совершать действий, которые могут нарушить интересы правообладателя; в частности, не использовать ноу-хау без согласия правообладателя, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 1466 ГК РФ;

- путем возложения аналогичной обязанности на конкретных субъектов, с которыми правообладатель вступает в правоотношения; например, обязанности не разглашать секрет производства лицензиатом (п. 3 ст.1469 ГК РФ), работниками правообладателя (п.2 ст. 1470 ГК РФ), лицом, осуществившим отчуждение исключительного права на ноу-хау (п.2 ст. 1468 ГК РФ).

Правообладатель обеспечивает монопольное использование ноу-хау двумя основными способами:

- путем ограничения доступа к секретам производства всех третьих лиц;

- посредством включения в договоры, на основании которых предоставляется право на использование ноу-хау, условий о неразглашении сведений третьим лицам и невозможности их использования без согласия правообладателя.

В свою очередь, охрана исключительных прав на иные результаты интеллектуальной деятельности осуществляется только путем установления общего запрета на совершение действий, которые могут нарушить интересы правообладателя.

Таким образом, обладатель секретов производства по своему усмотрению определяет объект охраны, устанавливает факт соответствия сведений условиям охраноспособности, совершает действия, необходимые для возникновения исключительного права, обеспечивает монопольное использование сведений, и именно от его усилий, как правило, зависит срок действия исключительного права на ноу-хау. Правовая охрана секретов производства основана на субъективном усмотрении их обладателя.



2.2 Ответственность за нарушение исключительного права на ноу-хау

Гражданско-правовая ответственность за нарушение данного исключительного права, к сожалению, является минимальной, что делает и сам секрет производства наименее правозащищенным, чем иные результаты интеллектуальной деятельности. Фактически ГК РФ предусматривает единственный способ защиты прав правообладателя в виде возмещения убытков, причиненных нарушителем исключительного права на секрет производства. Размер убытков определяется на основании ст. 1252 ГК РФ. Помимо возмещения убытков правообладателю сведений, составляющих ноу-хау, можно (с учетом специфики правонарушения) воспользоваться общими способами защиты, предусмотренными ст. 12 ГК РФ, общими способами защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, предусмотренными ст. 1252 ГК РФ.

Диспозитивность п. ст. 1472 ГК РФ предполагает возможность наступления ответственности как на основании закона, так и на основании договора. Потому для наиболее эффективной защиты прав правообладателя необходимо использовать договорные "рычаги" воздействия на правонарушителя, включая неустойку.

Законодатель примерным образом определил круг лиц, ответственных за нарушение исключительного права на секрет производства, к которым относятся:

- нарушитель исключительного права на секрет производства, неправомерно получивший сведения, составляющие ноу-хау, и разгласивший или использовавший эти сведения;

- лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства, в частности правообладатель по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства; обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) или лицензиат по лицензионному договору о предоставлении права использования ноу-хау; работник, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен служебный секрет производства.

Первая категория - это лица, получившие сведения, составляющие секрет производства, не на законном основании, а в результате своих противоправных деяний (в том числе уголовно-правового характера) и разгласившие их становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации, либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору или использовавшие указанные сведения, распорядившиеся ими в целях получения выгоды или в иных целях.

Таким образом, основаниями для привлечения к ответственности за нарушение исключительных прав на секрет производства являются его незаконное получение, несанкционированное разглашение или использование. Данные деяния являются внедоговорными, в частности деликтными, и регулируются положениями ст. 15, § 1 гл. 59 ГК РФ.

Незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), может быть также признано актом недобросовестной конкуренции (п. 5 ст. 14 Закона о защите конкуренции).

Органы государственной власти, органы местного самоуправления, иные государственные органы, получившие доступ к сведениям, составляющим секрет производства, несут гражданско-правовую ответственность перед правообладателем за разглашение или незаконное использование этих сведений сотрудниками государственных органов, которые получили такие сведения в связи с выполнением ими своих должностных обязанностей (п. 3 ст. 14 Закона о коммерческой тайне).

Вторая категория лиц - это лица, обязанные сохранять конфиденциальность секрета производства: правообладатель по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства; лицензиар или лицензиат по лицензионному договору о предоставлении права использования ноу-хау; работник, получивший доступ к секрету производства, на основании сложившихся трудовых.

В данном случае основанием для привлечения к ответственности является нарушение договорных обязательств (как гражданско-правового характера, так и трудового) контрагентами, которыми могут быть правообладатель по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства, лицензиар или лицензиат по лицензионному договору о предоставлении права использования ноу-хау, работник, которому стал известен секрет производства в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей. Их обязательства носят договорный характер и соответственно регулируются положениями о договорной ответственности гл. 25 ГК РФ.

Гражданское законодательство не содержит каких-либо специальных указаний относительно рассмотрения данной категории дел. Поэтому правообладатель ноу-хау подает заявление о защите своих нарушенных прав по общим правилам гражданского судопроизводства и в соответствии с правилами подведомственности и подсудности.

Помимо гражданско-правовой ответственности работник за нарушение обязательства по сохранению конфиденциальности секрета производства может быть подвергнут дисциплинарной ответственности согласно трудовому законодательству.

Так, в соответствии с п. "в" ст. 81 ТК РФ разглашение работником охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей, является основанием для возможного расторжения трудового договора по инициативе работодателя.

Статья 238 ТК РФ, устанавливающая материальную ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю, гласит, что работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб (реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение его состояния, в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам). А вот неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. Таким образом, устанавливается ограниченная ответственность работника. За причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ). Вместе с тем ущерб работодателя от разглашения секрета производства чаще всего состоит как раз в упущенной выгоде. Следует отметить, что возложение на работника полной материальной ответственности по данному обязательству все же возможно при причинении ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей (п. 8 ст. 243 ТК РФ).

Помимо гражданской и дисциплинарной ответственности возможно наступление также административной и уголовной ответственности. Это предусмотрено и ст. 14 Закона о коммерческой тайне, согласно п. 1 которой нарушение настоящего Закона влечет за собой дисциплинарную, гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Административная ответственность может наступать, в частности, по ст. 13.12 КоАП РФ (п.1), в соответствии с которой нарушение условий, предусмотренных лицензией на осуществление деятельности в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 300 до 500 рублей; на должностных лиц - от 500 до 1 тыс. рублей; на юридических лиц - от 5 тыс. до 10 тыс. рублей.

Статья 13. 13 (п.1) КоАП РФ предусматривает административную ответственность за занятие незаконной деятельностью в области защиты информации (за исключением информации, составляющей государственную тайну) без получения в установленном порядке специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) в соответствии с федеральным законом обязательно (обязательна), в виде наложения административного штрафа на граждан в размере от 500 до 1 тыс. рублей с конфискацией средств защиты информации или без таковой; на должностных лиц - от 2 тыс. до 3 тыс. рублей с конфискацией средств защиты информации или без таковой; на юридических лиц - от 10 тыс. до 20 тыс. рублей с конфискацией средств защиты информации или без таковой.

Статья 13.14. КоАП РФ предусматривает административное правонарушение в форме разглашения информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, что влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 500 до 1 тыс. рублей; на должностных лиц - от 4 тыс. до 5 тыс. рублей.

Уголовная ответственность представлена составами преступлений, содержащихся в ст. 183, 272 - 274 УК РФ. Так, в отношении преступлений в сфере экономической деятельности ст. 183 УК РФ "Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну" предусматривает уголовную ответственность: во-первых, собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом (п.1) наказывается штрафом в размере до 80 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до шести месяцев либо лишением свободы на срок до двух лет; во-вторых, незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе (п. 2), наказываются штрафом в размере до 120 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до трех лет; в-третьих, причинение крупного ущерба или деяния, совершенные из корыстной заинтересованности (п. 3), наказываются штрафом в размере до 200 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет; в-четвертых, деяния, повлекшие тяжкие последствия (п. 4), наказываются лишением свободы сроком до 10 лет.

Уголовная ответственность также предусмотрена за преступления в сфере компьютерной информации (информации на машинном носителе, в электронно-вычислительной машине (ЭВМ), системе ЭВМ или их сети), если эти деяния повлекли уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети, к таковым относятся:

- неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации (ст. 272 УК), который наказывается штрафом в размере до 200 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо исправительными работами на срок от шести месяцев до одного года, либо лишением свободы на срок до двух лет. Это же преступление, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой либо лицом с использованием своего служебного положения, а равно имеющим доступ к ЭВМ, системе ЭВМ или их сети, наказывается штрафом в размере от 100 тыс. до 300 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет;

...