Проблемы процессуального и практического применения доказательств и доказывания в производстве по делам об административных правонарушениях

Размещено на http://www.allbest.ru/

Проблемы процессуального и практического применения доказательств и доказывания в производстве по делам об административных правонарушениях

С.Р. Баяхметов

Осуществление всякой правовой деятельности, в том числе и в применении мер административного принуждения, представляется немыслимой без соблюдения определенных законом принципов, признаваемых в качестве основополагающих идей, отражающих смысл и содержание этой деятельности. И это не случайно, так как само понятие "принцип" (от лат.principium - начало, основа) означает первоначало, руководящую идею и выступает центральным понятием, ибо он положен в основу всей правовой системы Казахстана [1, с.30-31],[2, с.84]. Соответственно сказанному, процессы реализации института административной ответственности по законодательству, как и любого другого правового института, основываются на системе определенных принципов[2, с.84].В современном административном законодательстве принципы института административной ответственности нашли свое отражение в Главе 2 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях (далее Кодекс РК об АП). Важнейшими из них являются:

1) принцип законности;

2) принцип исключительности компетенции суда;

3) принцип равенства лиц перед законом;

4) принцип презумпции невиновности;

5) принцип вины;

6) принцип недопустимости повторного привлечения к административной ответственности;

7) принцип гуманизма;

8) принцип неприкосновенности личности;

9) принцип уважения чести и достоинства личности и т.д.

Характеризуя инновации современного административного законодательства, следует указать, что в новый Кодекс РК об АП включены нормы, содержащие правовые идеалы, основополагающие идеи, отражающие представления о долженствующем (как должно быть), с точки зрения правовой организации общества [2, с.86], [3, с.219]. Причем представление о правовом идеале выражается в стремлении не только упорядочить само производство по делам об административных правонарушениях, но и совершенствовать отрасль законодательства на новых принципах [4, с.14]. Новое представление о значении принципов института административной ответственности нашло отражение в статье 8 Кодекса РК об АП, где указывается, что "значение принципов законодательства об административных правонарушениях состоит в том, что их нарушение в зависимости от его характера и существенности влечет признание состоявшегося производства по делу недействительным, отмену вынесенных в ходе такого производства решений, либо признание собранных при этом материалов, не имеющих силу доказательств" [5, с.4-5].

Таким образом, принципы административной ответственности можно рассматривать как систему общеобязательных требований, которые обеспечивают надлежащее, законное рассмотрение и оценку всех фактов, имеющих существенное значение для производства и признания их действительными, имеющими доказательственную силу в процессе принятия решения [4, с.14] административный ответственность законодательство

При рассмотрении дел об административных правонарушениях деятельность уполномоченных органов, ведущих административный процесс, и судов должна подчиняться задачам и принципам административного процесса, изложенным в главе 2 Кодекса РК об АП [6, с.4-9] .

Однако последнее, на фоне уголовного и гражданского процесса, имеет неполное закрепление и требует своего расширения в рамках административного процесса.

Административный процесс должен обеспечить защиту личности, ее прав, свобод и законных интересов, интересов юридических лиц, общества и государства путем быстрого и полного рассмотрения дел об административных правонарушениях.

Обширная правоприменительная практика в административно-юрисдикционной деятельности показала существенные недостатки Кодекса РК об АП от 30 января 2001 года, который со дня принятия претерпел значительные изменения, однако и до настоящего времени действующая редакция отдельных норм вышеназванного Кодекса и норм Гражданского процессуального кодекса РК [7, с.83-85], регулирующих производство дел об оспаривании постановлений органов (должностных лиц), уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, вызывает неоднозначное толкование в практической деятельности, при том, что систематически обобщается практика рассмотрения дел об административных правонарушениях, но всё ещё возникают проблемные вопросы правоприменения, что затрудняет формирование единообразной практики рассмотрения дел. Действующий Кодекс РК об АП объединил в себе одновременно нормы, регулирующие административный процесс, административное производство, а так же нормы материального права.

Поддерживаем мнение тех юристов, которые считают, что в административном судопроизводстве должны разрешаться административные споры. О сложившемся со времени советской эпохи понимании административных споров, как дел об оспаривании гражданами нормативных актов надо отказаться и внести соответствующие изменения в законодательство.

Для этого необходимо выделить из гражданского судопроизводства порядок рассмотрения дел, возникающих из административно-правовых отношений. Соответственно, процессуально данный порядок должен быть урегулирован в самостоятельном Административно-процессуальном кодексе, который необходимо принять и который должен учитывать специфику таких дел. Только тогда можно утвердить административное судопроизводство как полноправную форму осуществления правосудия.

В научной и учебной литературе РК высказываются различные мнения по поводу определения понятий "Административный процесс" и "Административное производство".

Некоторые ученые считают, что процесс и производство соотносятся, как общее и частное, а именно, что административное производство - часть административного процесса, т.е. особый вид административной деятельности, по разрешению дел определенной категории, в том числе уполномоченных субъектов по применению административных взысканий.

Опираясь на данное мнение, хотелось бы выделить в производстве по делам об административных правонарушениях следующие стадии:

· - возбуждение дела;

· - рассмотрение дела.

Следует остановиться на отсутствии в Кодексе РК об АП нормы, регламентирующей обязательное вынесение всеми органами (должностными лицами), уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях, постановления о возбуждении дела об административном правонарушении с момента когда, были усмотрены в действиях виновного признаки административно-правового деликта, т.е. с момента составления протокола об административном правонарушении, что практически лишает его статус дела, как такового, чем нарушается законодательная техника, поскольку в противном случае это не дело, а только материал об административном правонарушении. Из положений Кодекса РК об АП следует, что уполномоченные на то органы и должностные лица в предусмотренной законом форме обязаны устанавливать факт совершения административного проступка.

На практике, в основном, так и происходит, а именно, получив сообщение о совершенном правонарушении, орган (должностное лицо) организует его проверку, в ходе которой устанавливает наличие как самого факта совершения правонарушения, так и обстоятельств, относящихся к данному правонарушению, дает им юридическую оценку, устанавливает личность правонарушителя и собирает доказательства, подтверждающие его виновность в совершении правонарушения. После чего возбуждается административное дело в форме составления протокола, либо вынесения постановления прокурором. Этим и ограничиваются права и обязанности должностного лица, имеющего право на их составление, в случаях направления дела по подведомственности для рассмотрения. В последующем, в случае рассмотрения дела в суде в Кодексе РК об АП отсутствуют нормы, определяющие права и обязанности органа (должностного лица), возбудившего административное производство, в качестве стороны по делу, тем самым законодатель не признает его участником производства по делу об административном правонарушении и в случае оспаривания лицом в суде обоснованности привлечения его к административной ответственности.

Нами приведена лишь часть примеров противоречий и недостатков, встречающихся в нормах Кодекса РК об АП и касающихся порядка возбуждения производства по делам об административных правонарушениях.

Порядок предварительного собирания и исследования материалов, имеющих отношение к совершенному административному правонарушению и личности правонарушителя, закрепляемый в нормах КРК об АП на стадии возбуждения и рассмотрения дела, а также все, что им предшествует, обязательны и очень важны, потому как служит гарантией правильности разрешения административного дела.

На наш взгляд, предлагаемые изменения и дополнения к действующему Кодексу РК об административных правонарушениях найдут свое применение и закрепление в нормах будущего варианта Административно-процессуального кодекса РК. Как показывает судебная практика, протокол об административном правонарушении следует отнести к особому виду доказательств. Тем не менее, некоторые авторы несправедливо рассматривают протокол об административном правонарушении не только как акт возбуждения дела, но и завершающим этапом его расследования, выяснения всех фактических обстоятельств нарушения, личности нарушителя и доказательство его виновности. Данная позиция себя оправдывает лишь в случае отсутствия других доказательств, опровергающих либо ставящих под сомнение вину лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении. Согласно статье 614 Кодекса, доказательствами по делу об административном правонарушении являются фактические данные, содержащиеся в составленных в соответствии с правилами настоящего Кодекса протоколах об административном правонарушении, удостоверяющих обстоятельства, непосредственно воспринятые судьей, органом (должностным лицом), в производстве которого находится дело об административном правонарушении.

Такое дополнение к формулировке и содержанию протокола об административном правонарушении, предусмотренные статьей 614 и 635 Кодекса, в какой-то мере должно относиться и к другим протоколам, предусмотренным Кодексом. Протокол об административном правонарушении и другие протоколы не могут иметь заранее установленной силы. Это предполагает необходимость проверки и оценки их в качестве доказательств судьей, членом коллегиального органа, должностного лица, осуществляющих производство по делу об административном правонарушении, в целях выяснения достоверности и значения содержащихся в них фактических данных, а также вынесения обоснованного решения по делу. Оценка протоколов должна производиться на основании общих принципов оценки доказательств, включая всестороннее, полное и объективное рассмотрение материалов дела. Результаты процессуальных действий, зафиксированные в протоколах, оцениваются не изолированно от других доказательств, а в сопоставлении с ними. В результате чего выясняется, нет ли в них внутреннего противоречия. В итоге, все протоколы оцениваются в совокупности с другими доказательствами, имеющимися в деле. В отличие от норм уголовного процесса, где законодатель заложил и раскрыл понятие протокола следственного действия (статья 203 Уголовно-процессуального кодекса РК) [8, с.101-102], нормы административного законодательства, к сожалению, не содержат общего понятия протокола процессуальных действий в производстве по делам об административных правонарушениях. Это при том, что протокол с его внутренним содержанием и многообразием процессуальных действий по административным делам по своей значимости следует отнести к основной форме и способам сбора доказательственной базы по делу.

Отталкиваясь от основы, заложенной в норме уголовного процесса, применительно к норме административного процесса предлагается расширить имеющееся в действующем Кодексе понятие протокола об административном правонарушении (статья 614) и раскрыть его понятие, общее для всех процессуальных действий в производстве по делам об административных правонарушениях. Нормы настоящего Кодекса, предусматривающие те или иные процессуальные действия, могут быть дополнены в части составления протокола с учетом особенностей того или иного процессуального действия в производстве по делу об административном правонарушении".

Требуют также пересмотра некоторые положения Кодекса процессуального характера, касающиеся порядка возбуждения дела об административном правонарушении, в целях упорядочения процедуры сбора, проверки и оценки доказательств по делу. Согласно действующего Кодекса (часть 3 статьи 634), дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола о совершении административного правонарушения или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении. Исходя из требований части 1 статьи 580 Кодекса, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из обстоятельств, исключающих производство по делу.

Как закреплено Кодексом, поводом для возбуждения дела об административном правонарушении являются: непосредственное обнаружение уполномоченным должностным лицом факта совершения административного правонарушения; материалы, поступившие из правоохранительных органов, а также других государственных органов, органов местного самоуправления; сообщения или заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации. Основанием для возбуждения дела об административном правонарушении является наличие достаточных данных, указывающих на признаки административного правонарушения (статья 634 Кодекса). Тем самым, если исходить из смысла последних двух норм Кодекса, то началу производства по делу предшествует появление повода, например, материалы, поступившие из правоохранительных органов, а также других государственных органов, органов местного самоуправления; сообщения или заявления физических или юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, проверка которых на наличие достаточных данных, указывающих на признаки административного правонарушения потребует определенного времени. На наш взгляд, не после возбуждения дела об административном правонарушении, а до его возбуждения, в ходе данной проверки должен производиться сбор доказательственной базы наличия признаков административного правонарушения: опрос потерпевшего, свидетелей и лица, подозреваемого в совершении административного правонарушения, а также должны быть приняты меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении. Далее, в случае подтверждения либо неподтверждения наличия достаточных данных, указывающих на признаки административного правонарушения, лицом, уполномоченным на проведение данной проверки, в порядке статей 635 и 636 Кодекса должен быть составлен протокол об административном правонарушении, в котором на основе собранных материалов указывается о наличии либо отсутствии основания для возбуждения дела об административном правонарушении. После чего материал проверки должен направляться должностному лицу, в чью компетенцию входит рассмотрение дела и наложение административных взысканий, что предусмотрено главой 32 Кодекса. По результатам рассмотрения материала проверки такое должностное лицо должно принять одно из следующих решений:

1)о возбуждении производства по делу об административном правонарушении и его рассмотрении;

2)об отказе в возбуждении производства по делу об административном правонарушении по основаниям, предусмотренным статьей 580 Кодекса, исключающим производство по делу;

3)о передаче материала для рассмотрения по подведомственности, т.е. должностному лицу, к компетенции которого относится рассмотрение данного материала, в том числе, при наличии признаков уголовно-наказуемого деяния.

Принимаемое решение должно выноситься в форме постановления. Проведение вышеуказанной процедуры не потребуется в случаях, предусмотренных статьей 639 Кодекса, когда протокол об административном правонарушении не составляется. Принятие к применению предлагаемого варианта порядка возбуждения дела об административном правонарушении открывает новую стадию производства по делу, предшествующую его возбуждению и рассмотрению, что позволит исключить обязательно обвинительный уклон на стадии составления протокола об административном правонарушении и при наличии оснований позволит исключить необоснованное привлечение лица к административной ответственности до стадии возбуждения производства по делу. В этом варианте стадии возбуждения и рассмотрения дел об административных правонарушениях, предусмотренные главами 37 и 38 Кодекса, подлежат объединению в одну стадию и одну главу. Из смысла действующего административного законодательства вытекает, что протокол о совершении административного правонарушения и постановление прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении являются равными по значению на начальной стадии производства по делам об административном правонарушении, но разные по процессуальному оформлению данного производства. В этой связи, на наш взгляд предполагается правильным, привести в соответствие противоречие, возникающее между двумя процессуальными документами на разных стадиях производства по делу. С учетом того факта, что в компетенцию прокурора не входит право рассмотрения и наложения административного взыскания, предлагается из норм Кодекса изъять право прокурора возбуждать дело об административном правонарушении, возложив на прокурора только право составления протокола об административном правонарушении.

Исключив из статьи 637 КРК об АП право прокурора выносить постановление о возбуждении дел об административных правонарушениях, предлагается это право закрепить за должностными лицами, к чьей компетенции относится рассмотрение дел по категориям, установленным главой 32 КРК об АП.

Логическим продолжением предлагаемого нововведения послужит появление в Кодексе новой нормы, предусматривающей права и обязанности лица, составившего либо поддерживающего протокол об административном правонарушении, на стадии рассмотрения дела, Функцию поддержания протокола об административном правонарушении при направлении материала в суд по подведомственности либо отказа в направлении его в суд по основаниям неполноты материала для привлечения лица к административной ответственности предлагается отнести к компетенции прокурора. Данные нововведения позволят повысить качество поступающих в суд административных материалов, а также будет соответствовать принципу состязательности сторон по делу и способствовать вынесению справедливого решения по делу. К примеру, Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 20.12.2006г. (ст.2.7) обязанность доказывать виновность лица возлагает на должностное лицо органа, ведущего процесс. В нашем понимании такая редакция нормы не соответствует принципу состязательности, потому как должностное лицо, с момента возбуждения производства по делу ведущее процесс, для принятия справедливого решения по делу должно быть освобождено от функции обвинительного уклона, предоставив каждой стороне по делу право доказывать виновность либо невиновность лица, привлекаемого к административной ответственности. Закрепление в теории и осуществление на практике принципа состязательности будет соответствовать принципу правосудия, заложенному в Конституции РК (ст.77) [9, с.36], в суде каждый имеет право быть выслушанным. В этой связи, предлагается в качестве дополнения к статье 12 КРК об АП, провозглашающей принцип презумпции невиновности, обязанность доказывания виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, возложить на должностное лицо, начавшего (т.е. составившего протокол об административном правонарушении) либо поддержавшего (т.е. прокурора) административный процесс. Предлагаемые дополнения в законодательство об административных правонарушениях соответствуют нормам статьи 607 КРК об АП, закрепляющей обязанность доказывания и представления доказательств за участниками процесса. В случае придания предлагаемым дополнениям юридической силы потребует изменений редакция части 3 статьи 634 КРК об АП в части возбуждения дела об административном правонарушении с момента вынесения постановления о возбуждении административного производства лицом, имеющим право рассмотрения данной категории дела. Таким образом, на суд и орган, ведущий административный процесс, будет возложена обязанность принимать все предусмотренные законом меры по всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств административного правонарушения, устанавливать как уличающие, так и оправдывающие, как смягчающие, так и отягчающие ответственность обстоятельства для правильного разрешения дела, защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в административном процессе. Процесс доказывания следует отнести к основной и решающей стадии административного процесса. Несмотря на важность данной стадии процесса, законодатель, в отличие от УПК РК, в КРК об АП не заложил общее понятие процесса доказывания, которое должно включать сбор, проверку и оценку доказательств в целях установления обстоятельств, имеющих значение для законного, обоснованного и справедливого разрешения дела об административном правонарушении.

Должностными лицами органа, начавшего административный процесс (а не судом), должны быть приняты исчерпывающие меры по сбору доказательств с использованием таких средств, как опросы, осмотры, экспертизы и другие процессуальные действия, установленные Кодексом, и с соблюдением предусмотренных в нем правил. Как показало изучение судебной практики, многие судьи не обеспечивают ведение протокола рассмотрения дела, потому как действующим Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях такое процессуальное действие не предусмотрено. В этой связи случаи привлечения к административной ответственности невиновного лица не исключены, что содействует претворению в жизнь лишь принципа вины и никак не способствует осуществлению принципа презумпции невиновности. Между тем, согласно статьи 584 Кодекса, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника и т.д. В соответствии со статьей 607 Кодекса, участники процесса представляют свои доказательства. Существенными нарушениями процессуальных норм (часть 1 статьи 668) Кодекса признаются нарушения его принципов и иных общих положений при производстве по делам об административных правонарушениях. А в случае оспаривания своей вины лицом, привлекаемым к административной ответственности, при отсутствии протокола рассмотрения дела в суде не виден и на практике отсутствует принцип состязательности, потому как последний законодательно не закреплен и не ведет к отмене процессуального решения суда по делу из-за существенного нарушения процессуальных норм.

Из этого следует, что по логике вещей вытекающий из общеправового принципа презумпции невиновности принцип состязательности, присутствующий в статьях 584 и 607 Особенной части Кодекса, но отсутствующий в нормах Общих положений Кодекса, требует своего закрепления в главе 2, освещающей задачи и принципы законодательства об административных правонарушениях. Так что протокол судебного заседания, фиксирующий представленную в суд доказательственную базу: объяснения сторон и другие виды доказательств, устанавливающих истину по делу, в случае закрепления его в нормах Кодекса, мог бы служить важным средством доказывания факта обеспечения или нарушения закона со стороны суда, обеспечения прав участвующих по делу сторон, выполнения ими процессуальных обязанностей, а также доказывания виновности либо невиновности привлекаемого по делу лица, тем самым содействовать справедливому правосудию.

Суд не должен выступать субъектом доказывания, как это уже сложилось на практике. Как мы показывали выше, в Кодексе РК об АП отсутствуют нормы, определяющие права и обязанности органа (должностного лица), возбудившего административное производство, в качестве стороны по делу в суде. Тем самым, законодатель при рассмотрении дела в суде, не определяя права и обязанности субъекта доказывания по тем делам, где участие прокурора не обязательно, отводит роль субъекта доказывания суду, что противоречит смыслу понятия "правосудие", которое на основании ст.75 Конституции должен осуществлять суд при рассмотрении любого дела.

Субъектом доказывания может выступать лишь орган административного преследования (такой термин предлагается ввести в нормы законодательства об административных правонарушениях) до рассмотрения дела в суде и прокурор при рассмотрении дела в суде.

В последнем случае, если должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении, являлось очевидцем правонарушения, то статус субъекта доказывания, имевшийся до рассмотрения дела в суде, им теряется с момента принятия производства по делу судом. При рассмотрении дела в суде данное лицо могло бы выступить лишь в роли свидетеля, а полномочия субъекта доказывания по любому делу, переданному в суд, должны по логике предлагаемого нововведения перейти к прокурору.

В этой связи, предлагается в качестве дополнения к статье 12 КРК об АП, провозглашающей принцип презумпции невиновности, обязанность доказывания виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, возложить на должностное лицо, возбудившее производство по делу об административном правонарушении.

В КРК об АП нечетко урегулировано обязательное участие прокурора при рассмотрении административных дел. Согласно ст. 599 КРК об АП, в целях реализации своих полномочий, предусмотренных статьей 583 настоящего Кодекса, прокурор вправе участвовать в производстве по делам об административных правонарушениях.

С учетом отсутствия в КРК об АП нормы, регламентирующей права и обязанности должностного лица органа административного преследования в качестве субъекта доказывания при рассмотрении дела в суде, логическим продолжением предлагаемого нововведения послужит появление в Кодексе новой нормы, предусматривающей расширение полномочий прокурора:

1) участие прокурора по всем административным делам, относящимся к компетенции суда, в качестве субъекта доказывания;

2) изучение административных материалов и возбуждение производства по делу об административном правонарушении перед направлением его в суд для рассмотрения по подведомственности, либо возврат материала на доработку ввиду его неполноты, либо отказа в возбуждении по основаниям, предусмотренным статьей 580 Кодекса, исключающим производство по делу.

Предлагаемые дополнения в законодательство об административных правонарушениях соответствуют нормам статьи 607 КРК об АП, закрепляющей обязанность доказывания и представления доказательств за участниками процесса. Полномочия прокурора по участию в суде в качестве стороны по делу закреплены в ст. 599 КРК об АП.

Данные нововведения позволят повысить качество поступающих в суд административных материалов, а также будут соответствовать принципу состязательности сторон по делу и способствовать вынесению справедливого решения по делу.

В случае придания предлагаемым дополнениям юридической силы потребует изменений редакция части 3 статьи 634 КРК об АП в части возбуждения дела об административном правонарушении с момента вынесения постановления о возбуждении административного производства лицом, имеющим право рассмотрения данной категории дела, и прокурором по делам, подлежащим рассмотрению судом(последнее предложение в качестве альтернативы предложению, высказанному в предыдущем номере).

Как показало изучение судебной практики, многие судьи при рассмотрении дела не обеспечивают ведение протокола судебного заседания, потому как действующим Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях такой процессуальный документ в качестве дополнительного вида доказательства не предусмотрен. В этой связи случаи привлечения к административной ответственности невиновного лица не исключены, что содействует претворению в жизнь лишь принципа вины и никак не способствует осуществлению принципа презумпции невиновности.

Вместе с тем применение принципа вины на практике должно иметь под собой определенную доказательственную базу. К примеру, для признания лица виновным в проявлении неуважения к суду, что предусмотрено ст. 513 КРК об АП, если лицо уклонилось без уважительных причин от явки в суд по повестке свидетеля, то к протоколу об административном правонарушении в качестве доказательства его вины, помимо объяснения причины неявки, должен прилагаться письменный документ, подтверждающий факт своевременного извещения лица о необходимости явки в суд. Если же проявление неуважения к суду выразилось в неподчинении участников процесса и иных граждан распоряжению председательствующего или нарушении порядка во время судебного заседания, то к протоколу об административном правонарушении по логике вещей должен прилагаться протокол судебного заседания в качестве подтверждения факта ведения судебного заседания и нарушения порядка его ведения.

Между тем согласно статьи 584 Кодекса РКобАП, лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника и т.д. В соответствии со статьей 607 Кодекса РКобАП, участники процесса представляют свои доказательства. Существенными нарушениями процессуальных норм (часть 1 статьи 668) Кодекса РКобАП признаются нарушения его принципов и иных общих положений при производстве по делам об административных правонарушениях.

А в случае оспаривания своей вины лицом, привлекаемым к административной ответственности, при отсутствии протокола рассмотрения дела в суде не виден и на практике отсутствует принцип состязательности, потому как последний законодательно не закреплен и не ведет к отмене процессуального решения суда по делу из-за существенного нарушения процессуальных норм.

Каким долгим может оказаться процесс доказывания своей невиновности по причине несоблюдения должностными лицами своих функциональных обязанностей и несовершенства норм административного и уголовно-процессуального законодательства представляется на одном из примеров судебной практики.

Постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела дознавателя Н. от 04.11.2008 г. и постановлением специализированного административного суда от 09 декабря 2008 года водитель А. признан виновным по ст. 468 ч.1 КРКобАП и оштрафован судом на 11680 тенге, с чем он не был согласен и неоднократно обжаловал их в разные инстанции в установленном законом порядке по следующим основаниям:

12 октября 2008 года около 22 часов водитель А. управлял автомашиной "Ауди-80" по ул. Байсеитова (второстепенная дорога) и направлялся в сторону ул. Кабанбай-батыра (главная дорога), подъехав к которой он остановился и посмотрел по сторонам. Справа от водителя А., на расстоянии 3-5 метров на регулируемом пешеходном переходе горел красный свет светофора, запрещающий движение автотранспортных средств по проезжей части улицы Кабанбай-батыра, там же перед светофором стояли автомашины. Слева от водителя А. по ул. Кабанбай-батыра также движения автомашин не было видно. Убедившись в отсутствии препятствий для пересечения ул. Кабанбай-батыра, водитель А. начал движение вперед и уже пересек середину проезжей части ул. Кабанбай-батыра как неожиданно с правой стороны, несмотря на красный свет светофора, на большой скорости выскочил автомобиль марки "Мерседес", после чего произошел удар в правую заднюю часть автомашины "Ауди-80". В этот момент водитель а/м "Ауди" потерял сознание. Позже приехала "скорая помощь" и пострадавшего водителя увезли в больницу.

Позже, со слов очевидцев, водитель а/м "Ауди" узнал, что из автомашины "Мерседес" выбежали 2 девушки, одна убежала, другую успели задержать. Одной из этих девушек оказалась гр-ка Н., которая на момент ДТП не имела прав на вождение автомобиля. Из постановления дознавателя Н. стало известно, что водитель а/м "Мерседес" нарушила лишь один пункт Правил дорожного движения (п.2.1.1.) - управление транспортным средством без документов на право управления. Тогда как, со слов водителя а/м "Ауди", водителем а/м "Мерседес" был нарушен п.5.1.2. Правил (далее - ПДД) - проезд на красный знак светофора. Вышеуказанные нарушения водителем а/м "Мерседес" совершены умышленно и находились в причинной связи с наступившими последствиями, т.е. являлись причиной ДТП.

Однако, согласно постановления дознавателя Н., причинная связь между действиями водителя а/м "Мерседес" и наступившими последствиями исключались, с чем водитель а/м "Ауди" был не согласен.

Несмотря на грубые нарушения ПДД в действиях водителя а/м "Мерседес", постановлениями дознавателя и суда водитель а/м "Ауди" признан виновным в совершении ДТП, тем самым допущены фактическая и юридическая ошибки. Причиной этому послужила односторонность и неполнота производства по делу, анализ которого мы приведем ниже.

После ДТП и оказанной медицинской помощи в больнице водитель а/м "Ауди" сразу заявлял о том, что а/м "Мерседес" (водитель Н.) проехал на красный запрещающий сигнал светофора, однако, заявлению водителя а/м "Ауди" органом дознания не дано должной оценки и соответствующей проверки не проведено, подтверждением тому служит то, что за основу были взяты пояснения водителя а/м "Мерседес" Н., утверждавшей о том, что она проехала на зеленый свет светофора. Мало того, этому признанию предшествовала попытка выгородить водителя Н. полностью в лице появившегося на месте ДТП хозяина а/м "Мерседес" Ч., который стал утверждать, что в момент ДТП именно он был за рулем а/м "Мерседес".

Через день после события ДТП водитель а/м Ауди, обратив внимание на то, что ему не верят, вынужден был обратиться в прокуратуру города с жалобой на действия сотрудников дорожной полиции, поддерживавших сторону водителя а/м "Мерседес", и через средства массовой информации был вынужден дать объявление с просьбой откликнуться очевидцев данного ДТП. Такие очевидцы со временем нашлись, однако, попытки водителя а/м "Ауди" представить их в орган дознания для опроса и установления истины по делу не увенчались успехом.

Прокуратура отписалась, ограничившись дачей указаний органу дознания обеспечить объективность и полноту административного материала. В дальнейшем, постановление об отказе в возбуждении уголовного дела дознавателя Н. от 04.11.2008 г., где водителя а/м "Ауди" признали виновным в ДТП, последним обжаловано начальнику отдела дорожной полиции ГУВД, но безрезультатно. Последнее слово оставалось за судом, куда водитель а/м "Ауди" надеялся представить свидетелей своей невиновности.

Однако в суде, по причине отсутствия в материалах представленного дела письменных показаний новых свидетелей, пришедших в суд по просьбе водителя а/м "Ауди" для защиты его невиновности, в опросе последних по ходатайству водителя а/м "Ауди" судом отказано, чем не обеспечена полнота производства по делу, а также, в нарушение требований статьи 617 КРКобАП, не дано должной оценки имеющимся в деле и представляемым новым доказательствам. Опрос имеющихся очевидцев данного ДТП, в том числе свидетелей, имевших отношение к вызову "скорой помощи", позволил бы установить истину по делу и производство по делу в отношении водителя а/м "Ауди" прекратить за отсутствием состава административного правонарушения.

Тем самым и судом допущены односторонность и неполнота производства по делу, которые явились результатом необоснованного отказа в исследовании доказательств, могущих иметь значение для дела, чем грубо нарушено право водителя а/м "Ауди" на судебную защиту, т.е. допущено существенное нарушение процессуальных норм Кодекса РК об АП.

Далее, постановление суда первой инстанции водителем а/м "Ауди" было обжаловано в апелляционном порядке. Одновременно с этим постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 04.11.2008 г. было обжаловано в прокуратуру города, в ходе проверки которой представленные свидетели были опрошены и приводимые в жалобе доводы нашли свое подтверждение, на основании чего незаконное постановление дознавателя Н. прокурором было отменено 22.12.2008 г. и было направлено на дополнительную проверку для приведения его в соответствие с фактическими обстоятельствами дела. Постановление прокурора города об отмене незаконного постановления дознавателя вместе с письменными объяснительными свидетелей, опрошенных в прокуратуре, в копиях, заверенных печатью прокуратуры города, были представлены водителем А. в облсуд для приобщения к апелляционной жалобе.

Несмотря на то, что в апелляционной жалобе ставился вопрос о необходимости вызова в суд свидетелей, в опросе которых было отказано судом первой инстанции, суд вышестоящей инстанции вызов свидетелей, указанных в жалобе, не обеспечил, чем нарушил п.2) ст.662 Кодекса РК об АП. Мало того, при рассмотрении апелляционной жалобы вышестоящий судья, в нарушение части 4 ст.663 Кодекса оставил без внимания дополнительно представленные водителем а/м "Ауди" письменные доказательства его невиновности, а именно заверенные печатью прокуратуры города копии объяснительных свидетелей, опрошенных в прокуратуре.

Согласно пункта 25-8 Нормативного постановления Верховного Суда РК №18 от 26.11.2004 г. "О некоторых вопросах применения судами законодательства об административных правонарушениях" (далее - Нормативное постановление ВС РК), документы и доказательства к материалам дела приобщаются в подлинниках. Если такие документы и доказательства не могут быть предоставлены в подлинниках (например, находятся в материалах уголовного или гражданского дела), они представляются в копиях, заверенных судом, органом (должностным лицом), уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении[1]. В соответствии со статьей 637 КРКоАП РК, постановление прокурора о возбуждении дел об административных правонарушениях приравнивается к протоколу об административном правонарушении, в связи с чем копии объяснительных, заверенных прокуратурой, имели доказательное значение. Однако судья вышестоящей инстанции при отказе в удовлетворении жалобы (копия определения прилагается) не заметил нарушения права привлекаемого лица заявлять ходатайство о представлении доказательств своей невиновности, которое осталось без внимания суда первой инстанции, и, в нарушение части 4 статьи 663 КРКоАП РК, не проверил законность и обоснованность вынесенного постановления по имеющимся в деле и дополнительно представленным материалам, когда это необходимо для полного, всестороннего и объективного рассмотрения жалобы и имеет существенное значение для истины по делу, что является существенным нарушением процессуальных норм КРКоАП и основанием для отмены постановлений первой и апелляционной инстанций.

Однако постановлением апелляционной инстанции от 14.01.2009 г. постановление суда первой инстанции оставлено без изменения, а жалоба водителя а/м "Ауди" - без удовлетворения.

После такого решения апелляционной инстанции водителю а/м "Ауди" оставалось ждать, когда дознаватель Н. виновного по суду водителя признает невиновным по факту ДТП в своем постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела, который также не мог водителя а/м "Ауди" признать невиновным без изменения постановления суда, вступившего в законную силу. Получился замкнутый круг, в котором остался потерпевший водитель а/м "Ауди" наедине со своей проблемой, не зная как доказать свою невиновность.

Согласно ст. 14 Конституции РК перед законом все равны. В соответствии с п.4 ч.3 и ч.4 ст.77 Конституции РК в суде каждый имеет право быть выслушанным, а принципы правосудия, установленные Конституцией, являются общими и единичными для всех судов и судей Республики [2].

Таким образом, судом грубо нарушены права лица, привлекаемого к административной ответственности, на свою защиту, а именно быть выслушанным в суде и принять участие в представлении доказательств, как того требует часть 1 статьи 607 КРК об АП. Часть 3 этой же статьи Кодекса предписывает на случай, если представленные доказательства недостаточны, суд либо орган, рассматривающий дело, может предложить участникам процесса представить дополнительные доказательства, однако суд, при наличии противоположных показаний водителя а/м "Ауди" и водителя а/м "Мерседес", взял за основу лишь показания последнего, не посчитав их недостаточными, и не только не предложил участникам процесса представить дополнительные доказательства, но и отказался исследовать представленные дополнительные доказательства.

Отсюда напрашивается вывод о том, что без закрепления в общих положениях Кодекса РК об АП основополагающего принципа состязательности сторон, неисследование судом первой инстанции дополнительных доказательств суд вышестоящей инстанции на практике расценивает как несущественное нарушение норм КРК об АП, иначе как объяснить позицию вышестоящего суда, так и не исследовавшего дополнительные доказательства и в этой связи не нашедшего оснований для отмены постановления суда первой инстанции.

Этому способствовало отсутствие в материалах рассмотрения суда первой инстанции письменного ходатайства водителя а/м "Ауди" об опросе дополнительных свидетелей, а также отсутствие протокола судебного заседания, где могло быть зафиксировано заявленное устное ходатайство об опросе дополнительных свидетелей, что позволило бы доказать факт нарушения его прав на судебную защиту.

Однако для суда такой необходимости не имеется, потому как согласно пункта 12 вышеуказанного Нормативного постановления ВС РК, ведение протокола заседания по делу об административном правонарушении в соответствии с нормами КРК об АП не требуется. Вместе с тем если в ходе рассмотрения дела были собраны дополнительные доказательства, положенные в основу решения по делу об административном правонарушении, они должны быть отражены в постановлении" [3]. Получается так, что при наличии дополнительных доказательств, суду разрешается отражать в постановлении только те доказательства, которые положены в основу решения по делу об административном правонарушении. А как быть с теми доказательствами, которые были представлены суду, однако без какой-либо оценки не нашли отражения в решении суда. Не является ли такое положение вышеназванного Нормативного постановления ВС РК нарушением требований части 2 статьи 617 КРК об АП, гласящего, что каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения дела.

В этой связи хотелось бы привести одно высказывание замечательного русского юриста А.Ф. Кони, который в составленном им заключении по одному из дел, в судьбе которого он принимал непосредственное участие, писал: "суд даже в тех случаях, когда он действует в пределах дискреционной власти (т.е. по собственному усмотрению, прим. авт.), не может избрать девизом своей деятельности: "Так хочу, так приказываю, будь моя воля вместо разума", и отношение его к сторонам и их ходатайствам не может определяться произволом или капризом. Ходатайство о вызове новых свидетелей, может быть отклонено судом - это его право, но подобный отказ должен быть мотивирован обстоятельным разбором относимости к делу и важности обстоятельств, для подтверждения коих сторона ссылается на свидетелей, а не одним лишь очистительным заявлением о том, что суд считает уместным эти обстоятельства игнорировать" [4].

На вышеприведенном примере судебной практики следует показать слабую роль прокуратуры, которая согласно Конституции РК должна стоять на страже закона и инициировать предложения по изменению неэффективного законодательства.

По жалобам водителя а/м "Ауди" постановление об отказе в возбуждении уголовного дела прокуратурой города и по указанию прокуратуры области неоднократно отменялось, но письменные указания прокуратуры об обеспечении полноты и объективности дополнительной проверки остались выполненными только в части назначения автотехнической экспертизы по делу, но безрезультатно, согласно постановления дознавателя инициатор жалобы продолжал оставаться виновным в ДТП.

По результатам прокурорской проверки, ответ прокуратуры области опирался на вывод заключения автотехнической экспертизы №1868 от 28.05.2009 г., согласно которой, решать вопрос о технической возможности предотвратить столкновение для водителя, который не имел право преимущественного проезда, не имеет смысла, поскольку прежде чем выезжать на перекресток он должен убедиться в безопасности. Однако при этом, прокуратура области не обратила внимания на оговорку эксперта в предвыводной части о том, что в постановлении о назначении экспертизы не указано, что на рассматриваемом перекрестке применяется светофорное регулирование движения, что имеет существенное значение.

И самое главное, ответ прокуратуры ставит под сомнение показания свидетелей В., Н. и А., поскольку факт их нахождения в момент ДТП, по мнению прокуратуры области, является спорным. Однако свидетели В. и Н. в своих объяснениях не говорят о том, что они были очевидцами ДТП. Очевидцем оказалась гр-ка А., которая находилась в салоне такси, стоявшей перед красным светом светофора в тот момент, когда а/м Мерседес на большой скорости проехал на красный свет светофора и ударил а/м Ауди-80. После чего очевидец пыталась оказать первую помощь пострадавшему водителю Ауди-80, обратившись к мужчине в форме ОМОНа с просьбой вызвать "скорую помощь". Этим мужчиной в форме ОМОНа впоследствии оказался заместитель командира СОБР БПП УВД ст. лейтенант Н., который подтвердил показания свидетеля-очевидца А. Согласно пояснениям свидетеля Н., он находясь на службе при патрулировании по ул. Кабанбай-батыра подтвердил, что на пересечении улиц К. Батыра-Байсеитова на месте ДТП между а/машинами Мерседес и Ауди-80 к нему обращалась женщина азиатского типа лица с просьбой вызвать "скорую помощь". Как показала дополнительная проверка, присутствие на месте ДТП свидетеля Н. является бесспорным, потому как подтверждается рапортом Н. от 12.10.2008 г. и сообщением и. о. командира ОБ ДП №2 ДВД майора полиции К. с приложением ксерокопии ЖУИ о том, что информация о ДТП в дежурную часть дорожной полиции поступила с канала УВД, 02 через ст. лейтенанта Н., что является примером производного по классификации и примером достоверного, допустимого и относящегося к делу по оценке доказательства, подтверждающего присутствие свидетеля Н. на месте ДТП и косвенным двухступенчатым по классификации доказательством присутствия на месте ДТП очевидца А., чьи показания "в корне" опровергают показания водителя Н. о проезде а/м "Мерседес" на зеленый свет светофора и подтверждают показания водителя а/м "Ауди" о проезде а/м "Мерседес" на красный свет светофора, что послужило причиной ДТП и служат примером прямого и оправдательного по классификации и примером достоверного, допустимого и относящегося к делу по оценке доказательства, подтверждающего невиновность водителя а/м "Ауди". Показания водителя а/м "Ауди" и свидетелей Н. и А., в совокупности с рапортом выезжавшего на место ДТП дежурного ОДП ст. лейтенанта Ж. и показаниями свидетелей О. и В. достаточны для разрешения дела и неоспоримо устанавливают невиновность водителя а/м "Ауди" в данном ДТП.

Очевидец ДТП А. была установлена водителем А. при помощи объявлений в средствах массовой информации с просьбой откликнуться очевидцев данного ДТП. После пояснений установленного очевидца А. установить сотрудника полиции Н., к которому она обращалась за помощью, не составило большого труда. Долгим был и остается процесс доказывания своей невиновности.

Часть 1 ст. 594 КРКоАП гласит, что в качестве свидетеля по делу об административном правонарушении может быть вызвано любое лицо, которому могут быть известны обстоятельства, имеющие значение для данного дела, если иное не предусмотрено законом.

Действия водителя а/м "Ауди" соответствуют статье 607 КРКоАП, согласно которой он вправе представлять доказательства своей невиновности, однако, к ним суд не прислушался, чем нарушил его конституционное право на судебную защиту.

Прокуратура также не обеспечила высший надзор за точным и единообразным применением законов, за законностью административного производства, не приняла должных мер по выявлению и устранению любых нарушений законности, а также не опротестовала решения суда первой и вышестоящей инстанции, противоречащие Конституции и законам Республики.

Как видно из ответа Генеральной прокуратуры РК, в ходе проверки жалобы водителя а/м "Ауди" за основу взяты лишь те процессуальные документы, которые как раз и обжаловались. К примеру в ответе имеется ссылка на выводы автотехнической экспертизы и решение суда, вступившего в законную силу, с учетом которых постановление об отказе в возбуждении уголовного дела признано законным и обоснованным.

Согласно норм Кодекса РК об АП (ст. 674), вступившие в законную силу постановления и определения суда по ходатайству заинтересованных лиц могут быть лишь опротестованы прокурором в порядке надзора, но никак не обжалованы напрямую в надзорную инстанцию, чем законодатель также как указывалось выше ограничил невиновное лицо в дополнительных процессуальных средствах и возможностях представления доказательств своей невиновности, т.е. в судебной защите.

Пункт 2 статьи 668 предусматривает отмену постановления, когда односторонность или неполнота производства по делу явились результатом ошибочного исключения из исследования допустимых доказательств или необоснованного отказа в исследовании доказательств, которые могут иметь значение для дела; неисследования доказательств, подлежащих обязательному исследованию. Односторонность и неполнота производства по делу допущена судом по причине игнорирования ходатайства лица, привлекаемого к административной ответственности, об опросе дополнительных свидетелей, чьи показания имеют существенное значение для дела.

Приведенный пример наглядно демонстрирует несовершенство действующего законодательства об административных правонарушениях, нормы которого не обеспечивают реальную судебную защиту невиновного лица, не позволяют последнему доказать свою невиновность с помощью процессуальных возможностей, заложенных в КРК об АП, что в итоге приводит к юридической ошибке при вынесении решения судом.

Несмотря на то, что суд должен являть собой пример обеспечения законности при осуществлении правосудия, нарушения норм КРК об АП и вместе с ним нарушения прав и свобод граждан со стороны органа административного преследования, в том числе и суда, могут и будут иметь место ввиду недостаточно регламентированного и прописанного нормами КРК об АП процессуального порядка привлечения виновного лица к административной ответственности.