Основные особенности развития корпоративного права в Республике Казахстан

Тенденции дальнейшего развития корпоративного законодательства.

Следует отметить существование еще заметного количества особенностей казахстанского законодательства о негосударственных коммерческих юридических лицах. Также можно продолжать и рассмотрение других аспектов действующего корпоративного законодательства Казахстана, нуждающихся в совершенствовании и модернизации. Однако (в виду общих требований к объему предлагаемой к опубликованию статьи) полагаю, что и вышеперечисленных достаточно для обоснования предложения о проведении реформы казахстанского законодательства о коммерческих лицах.

Вместе с тем, следует обратить внимание на то, что в развитии казахстанского корпоративного права в настоящее время можно выделить две разные тенденции.

Бессистемное восприятие концепций корпоративного права зарубежных государств.

Первая из этих тенденций характеризуется бессистемным внедрением феноменов из иностранного права без полноценной реформы и модернизации законодательства о коммерческих юридических лицах с учетом наших правовых традиций и истории. В частности, можно отметить введение в казахстанское право идеи саморегулирования, концепций корпоративного секретаря, независимых директоров, кодексов корпоративного управления и др. Эти понятия не являются традиционными или органичными для казахстанского права, а их введение в структуру нашего законодательства не обосновано приемлемой методологией и комплексным пониманием задач, содержания и перспектив развития корпоративного законодательства.

Восприятие этих понятий на уровне легальных терминов в казахстанском законодательстве не дало ожидаемых результатов в повышении эффективности и надежности корпоративного управления, а также стабильности хозяйственных и социальных связей. Но при этом заметно повысились издержки казахстанских компаний, связанные с соблюдением соответствующих правовых предписаний, и проявился ряд других непозитивных последствий. В связи с этим представляется нецелесообразным дальнейшее развитие казахстанского корпоративного законодательства подобным способом.

Гармонизация корпоративного права в контексте концепции и проекта Основ гражданского законодательства для стран-участниц ЕврАзЭс.

Другой тенденцией является изменение структуры казахстанского частно-правового законодательства, где также выделяются два самостоятельных процесса.

Первый из них связан с созданием Основ гражданского законодательства ЕврАзЭс, что предполагает внесение определенных корректировок в ГК. В контексте темы данного доклада основным моментом является то, что со стороны наших российских коллег изначально предлагалось специальное выделение корпоративных отношений как регулируемых гражданским законодательством. Эти отношения предложено определять как «отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими», что само по себе не вызывает возражений.

Однако также предлагалось определить понятия «корпоративной организации» или «корпорации», противопоставляя их «унитарным организациям», и закрепить права и обязанности участников корпорации. Именно по этим вопросам возникли серьезные дискуссии, поскольку не было достигнуто согласия относительно критерия разграничения унитарных и корпоративных организаций, содержания понятия «корпорация» и его распространения в отношении коммерческих и некоммерческих организаций, а также по поводу того, какие правомочия и обязанности правовой статус члена корпорации.

По результатам обмена мнениями последняя редакция проекта Основ (по состоянию на 06.09.2012г.) не содержит статей, вызвавших столь острый диспут, но закономерно и обоснованно сохранила указание на корпоративные отношения как регулируемые гражданским законодательством. Принятие решения о целесообразности легальных дефиниций корпорации, установления классификаций корпоративных организаций, определения статуса участников (членов) корпораций и отражении в законе других связанных аспектов оставлено на усмотрение правового сообщества и законодателя каждой отдельной юрисдикции. Такой подход представляется правильным, поскольку он не допускает поспешное внедрение в «тело» закона тех понятий и концепций, которые не апробированы и не согласованы на теоретическом уровне. И в целом совершенствование гражданского законодательства по принципам, предполагающим гармонизацию и модернизацию национального права, его развитие с учетом общемировых тенденций, представляется наиболее верным решением.

Еще раз об идее принятия предпринимательского кодекса в Казахстане.

Этот вывод особенно актуален в связи с тем, что в Казахстане происходит еще один процесс, который, наоборот, вызвал резкое неприятие среди казахстанских цивилистов и наших зарубежных коллег. Это связано с тем, что в последние несколько лет в нашей республике пытаются создать некий предпринимательский кодекс, в результате которого под угрозой находится целостность и методологическое единство казахстанской системы права, а также эффективность и стабильность гражданского оборота и социально-хозяйственных связей. Опять-таки возвращаясь к теме данной статьи, отмечу, что разработчики этого документа предлагают механически объединить все нормы казахстанского законодательства о различных формах коммерческих организаций в рамках одного кодекса. При этом они сохраняют все недостатки, пробелы и ошибки действующего корпоративного законодательства и не учитывают ни теории и методологии права, ни международных тенденций в развитии частного (включая корпоративное) права[47].

Казахстанские цивилисты практически единым фронтом выступили против самой идеи предпринимательского кодекса в Казахстане, как и против его проекта, уже распространенного для обсуждения (в чем получили активную поддержку со стороны иностранных ученых)[48]. Это позволяет надеяться, что концепция хозяйственного права и предпринимательского кодекса в система казахстанского права забудется теперь уже навсегда.

Литература

1. См. Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву. - М.: Государственное изд-во юридической литературы. С.95.

2. См. Корпоративная реформа и гармонизация корпоративного законодательства России и ЕС. Под ред. А.Астаповича. - М: Национальный совет по корпоративному управлению,С.158.

3. См., например, Карагусов Ф.С. О преобразовании некоммерческих организаций. / Алма-ты: Юрист, №6, июнь С.33-38; Карагусов Ф.С. Об управлении юридическим лицом до завершения процесса реорганизации. / Алматы: Научные труды «Адилет», июнь 2009, № 2.С.59-66.

4. См. Закон об акционерных обществах Германии (параграфы 278-290).

5. См. Коммерческий кодекс Франции (ст.ст. L.226-1 -L.226-14, L.227-1 -L.227-20, L.229-1 -L.229-15).

6. В России останутся только публичные и непубличные компании. agenda-u.org/06-04-12-07548.html; Правительство запретит бизнесу формы из трех букв. - bfm.ru/ articles/2012/04/03/pravitelstvo-zapretit-biznesu-formy-iz-treh-bukv.html.

7. См. Гражданский кодекс РСФСР. - М.: Го -сударственное издательство юридической литературы, 1952г.

8. См. Гражданский кодекс Казахской ССР, утвержденный Законом Казахской ССР от 28 декабря 1963г. (Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, 1969г., № 24; 1970г., № 28; 1972 г., № 47; 1973г., № 27; 1974г., № 4, 26, 46; 1975 г., № 11; 1976г., № 45; 1977г., № 15, 29; 1982г., № 32, ст. 315; 1983г., № 41, ст. 435; № 49, ст. 527; 1984г., № 36, ст. 447; 1985г., № 19, ст. 192; № 45, ст. 457; 1986г., №№ 25, ст. 242; 1987г., №№ 24, ст. 314; 1988г., № 2, ст. 19; 1989г., № 3, ст. 17; 1990г., № 22, ст. 274; № 50, ст. 467; 1991г., № 28, ст. 373; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996г., № 14, ст. 277.

9. 3 См. Ведомости съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991 г, № 26,ст. 733.

10. См. Карагусов Ф.С. Правовое положение коммерческих организаций по законодательству Республики Казахстан. - Алматы, 2012; Карагу-сов Ф.С. Основы корпоративного права и корпоративное законодательство Республики Казахстан. Изд-е второе доп. - Алматы: Издательство «Бастау», 2011.

11. См. Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 20 апреля 2001 г. №116 «Об утверждении Методических рекомендаций по организации систем корпоративного управления и управления рисками в банках второго уровня»; Постановление Правления Национального Банка Республики Казахстан от 6 декабря 2003г. №434 «Об утверждении Инструкции о требованиях к наличию систем управления рисками и внутреннего контроля в банках второго уровня». - Вестник Национального Банка Казахстана, 19 января - 1 февраля 2004г., №2.

12. См. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003г. №415-II «Об акционерных обществах». -Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2003г., №10, ст.55.

13. ИС «ПАРАГРАФ», 14.09.2012г.

14. См. Закон Республики Казахстан от 19 февраля 2007г. №230-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных акционеров». - Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2007г., февраль,№4, ст.98.

15. См. Приказ заместителя Премьер-Министра Республики Казахстан - Министра экономики и бюджетного планирования Республики Казахстан от 17 мая 2007г. №86 «Об утверждении Типового кодекса корпоративного управления для акционерных обществ с государственным участием. - ИС «ПАРАГРАФ», 14.09.2012г.

16. См. Закон Республики Казахстан от 5июля 2008г. №58-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам разрешения корпоративных споров». - Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2007г., июль, №13-14, ст.56.

17. См. Приказ Министра экономического развития и торговли Республики Казахстан от 6 июня 2011 г. №157 «Об утверждении Правил оценки корпоративного управления в контролируемых государством акционерных обществах». Казахстанская правда, 21 и 22 сентября 2011 г.

18. См. Указ Президента Республики Казахстан от 7 декабря 2010 г. №1118 «Об утверждении Государственной программы развития образования Республики Казахстан на 2011-2020 годы». - Казахстанская правда, 14 декабря 2010г.

19. См. Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995г., №7, ст.49.

20. См. Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1998г., №5-6.

21. См. Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2011г., №5, ст.42.

22. См. Советское гражданское право. Под ред. Д.М. Генкина. - М.: Гос. изд-во юридической литературы, 1950. С.16; Гражданское право Казахской ССР. Под ред. Ю.Г.Басина. - Алма-Ата: Изд-во «Мектеп», 1978. С. 13; Советское гражданское право. Под ред. О.А.Красавчикова.

23. М.: Изд-во «Высшая школа», 1968. Т.1. С.27; Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. - Ленинград: Издательство Ленинградского университета, 1975. Часть 1. С.127.

24. См. Гражданское уложение. Кн.1: проект Высочайше утвержденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов Редакционной комиссии) / под ред. И.М. Тютрюмова; сост. А.Л.Саатчиан. - М.: Волтерс Клувер, 2007. С.72, 74.

25. См. Басин Ю.Г. Юридические лица по гражданскому праву. Понятие и общая характеристика. Понятие юридического лица. / В изд. Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. Предисловие Сулейменов М. К., Ихсанов Е.У. Сост. Сулейменов М.К. - Алматы: АЮ -ВШП «Адилет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. С.107-108.

26. См. ИС «ПАРАГРАФ», 13.09.2012.

27. См. Штобер Р. Хозяйственно-административное право. Основы и проблемы. Мировая экономика и внутренний рынок; пер. с нем. - М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 2-5.

28. См. Закон Казахской ССР от 21 июня 1991 г. «О хозяйственных товариществах и акционерных обществах, компаниях». - Ведомости Верховного Совета Казахской ССР, 1991 г., №26, ст.343.

29. См. Закон Республики Казахстан от 10 июля 1998г. №282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ». - Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1998г., №17-18, ст.224.

30. См., например, Чантурия Л.Л. Общества с ограниченной ответственностью - правовые предпосылки популярности. В изд.«Л.Чантурия. Свобода и ответственность: право и правосудие постсоветской эпохи». - Тбилиси:изд-во «САНИ», 2004. С.76, 81.

31. См. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник, ч.1. Отв. ред. Нарышкина Р. Л. - М.: Изд-во «Международные отношения», 1983. С.173-174.

32. См. Davies, Hansmann, Hertig, Hopt, Kanda and Rock. The Anatomy of Corporate Law (A Comparative and Functional Approach). / OXFORD University Press, P. 34-36.

33. См. Закон об акционерных обществах Германии. Параллельные русский и немецкий тексты = Aktiengesetz. Paralleler russischer und deutscher Text. - М.: Волтерс Клувер, 2009.

34. См. Коммерческий кодекс Франции 2000 года. - М.: Волтерс Клувер, 2008.

35. См. Шмидт-Тренц Х.Й, Плате Ю., Пашке М. и др. Основы германского и международного экономического права. Учебное пособие. - СПб.: Издательский Дом С.-Петербургского гос. ун-та, Издательство юридического факультета СПбГУ, 2007. С.74.

36. См. UK Companies Act / legislation.gov.uk/ukpga/2006/46/contents; http:// www.cvm.gov.br/ing/inter/cosra/corpgov/usa-e.asp.

37. См. Агеев А.Б. Акционерное законодательство Швейцарии: Постатейный комментарий. - М: Статут, 2005. С. 113-123.

38. См. Коммерческий кодекс Франции (ст.ст. L.222-17 -Z.225-85). С.169-189.

39. См. Council Regulation (EC) No 2157/2001 of October 2001 on the Statute for a European company (SE). /eur-lex.eureu/LexUriServ/LexUriServ. do?uri=OJ:L:2001:294:0001:0021:EN:PDF.

40. См. Модельный закон «Об акционерных обществах» (в новой редакции), принятый Межпарламентской ассамблеей государств-участников СНГ 28 октября 2010 г. (iacis.ru/ html/?id=22).

41. См. Чантурия Л.Л. Корпоративное управление в новом Модельном законе об акционерных обществах для государтсв СНГ. В изд. «Актуальные проблемы частного права.Liberamirocum в честь академика М.К. Сулейменова. - Алматы: ЮФ «Зангер», НИИ частного права, 2011. С.117-135.

42. См. Рекомендательный законодательный акт «Об акционерных обществах», принятый Межпарламентской ассамблеей государств-участников СНГ 17 февраля 1996г.(http://www. iacis.ru/html/?id=22&str=list&nid=1).

43. См. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. / Вступ. ст. А.Л.Маковского. - М.: Статут, С.60.

44. См. Davies, Paul. Gover's Principles of Modern Company Law (Sixth edition). / London: Sweet&Maxwell, 1997. P.598; ст. 698 Швейцарского обязательственного закона.

45. См. Закон Республики Казахстан от 10 февраля 2011 г. № 406-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам ипотечного кредитования и защиты прав потребителей финансовых услуг и инвесторов». - Ведомости Парламента Республики Казахстан, 2011 год, январь, № 3 (2580), ст. 32.

46. Постановление №25-7 от 14 апреля 2005). С текстом Модельных положений можно ознакомиться на официальном сайте МПА СНГ:iacis.ru/html/?id=22&pag=191&nid=1.

47. Review of Central and East European Law Special Issue (Harmonization of Corporate Law in the CIS. More Architecture of Choice). - Koninklijke Brill NV, Leiden, The Netherlands. Volume 36, P.211-507.

48. Концепция проекта Предпринимательского кодекса одобрена на заседании Совета по правовой политике при Президенте Республики Казахстан 19 мая 2011 г. ДосьеITS на проект Предпринимательского кодекса Республики Казахстан (включая тексты указанной концепции и самого проекта, а также материалы обсуждения по проекту) по состоянию на август 2012г. размещены в ИС «ПАРАГРАФ».

49. См. Открытое письмо Института частного права КазГЮА в адрес Министерства Юстиции Республики Казахстан (по поводу концепции предпринимательского кодекса). - Специализированный ежемесячный журнал «ЮРИСТ», июль, №7, 2011; Предпринимательский кодекс как орудие развала правовой системы Казахстана: Сб. статей. Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Ал-маты.

Размещено на Allbest.ur