Размещено на http://www.allbest.ru/

На правах рукописи

Специальность 12.00.10 - международное право, европейское право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук

МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВООРУЖЕННЫХ КОНФЛИКТОВ: ОСНОВНЫЕ ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ И ПРАКТИКА

Котляров И.И.

Москва - 2008

Работа выполнена на кафедре прав человека и международного права Московского университета МВД России.

Научный консультант - заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Иойрыш Абрам Исаакович

Официальные оппоненты: заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Колосов Юрий Михайлович заслуженный юрист Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Мелков Геннадий Михайлович

доктор юридических наук, профессор Рыбаков Юрий Михайлович

Ведущая организация: Российский университет дружбы народов

Защита состоится « 9 » октября 2008 г. в 11-00 часов на заседании

диссертационного совета Д 203.019.01 при Московском университете МВД России (117997, г. Москва, ул. Академика Волгина, д. 12).

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского университета МВД России.

Автореферат разослан « » 2008 г.

Ученый секретарь диссертационного совета кандидат юридических наук, доцент И.И. Лизикова

1. Общая характеристика работы

Актуальность диссертационного исследования. За прошедшее после окончания Второй мировой войны время мир до неузнаваемости преобразился. Во всех сферах государственной и общественной жизни, в промышленности, науке и технике произошли огромные перемены, гигантский рывок вперед всего международного сообщества, состоящего из более, чем 200 государств. Большую трансформацию претерпело и международное право. Теперь оно содержит общепризнанные и отраслевые принципы и нормы, самостоятельные отрасли и институты. Многие международные договоры принимаются на основе консенсуса. Впечатляют успехи в развитии многостороннего сотрудничества в области прав человека, исследования и использования космического пространства, Мирового океана, охраны окружающей среды, получения энергии на основе новых физических принципов.

В то же время многие государства так и не смогли распрощаться со страданиями и бедами, приносимыми многочисленными вооруженными конфликтами. Их опасность и тяжелые последствия для людей вызвали необходимость дальнейшего развития самостоятельной отрасли международного публичного права - международного гуманитарного права, применяемого в период вооруженных конфликтов, направленного на оказание помощи жертвам войны (раненым, больным, лицам, потерпевшим кораблекрушение, военнопленным, гражданскому населению), на ограничение воюющих в выборе методов и средств ее ведения.

Становление и развитие международного гуманитарного права неразрывно связано с именами отечественных и зарубежных ученых: юриста-международника и дипломата Ф.Ф. Мартенса, хирурга Н.И. Пирогова, руководившего во время Крымской войны (1853-1856 гг.) Крестовоздвиженской общиной сестер милосердия, швейцарца А. Дюнана - основателя МККК (1863 г.), организовавшего помощь раненым и больным под Сольферино во время австро-итало-французской войны (1859 г.), а также американца Ф. Либера, разработавшего во время гражданской войны в Америке (1861-1865 гг.) «Инструкцию полевым войскам США», явившуюся первой попыткой кодификации законов и обычаев войны.

За истекшие с того времени почти 150 лет научно-технические достижения человечества привели к созданию новых видов оружия, включая оружие массового уничтожения, кардинально изменилось военное искусство. Эти изменения оказали непосредственное влияние и на формирование международного гуманитарного права. Сейчас оно кодифицировано и насчитывает многие сотни правовых норм. Не изменилось, к сожалению, в международной жизни только одно - как и тысячи лет назад ее постоянными спутниками являются войны и вооруженные конфликты.

В связи с этим всегда актуальным является международное гуманитарное право, которое призвано выполнить поставленную перед ним мировым сообществом цель - достичь гуманизации, «очеловечивания» отношений между государствами в процессе ведения боевых действий.

Международное право, - справедливо отмечал Монтескье, - естественно основывается на принципе, заключающемся в том, что в периоды мира государства должны творить как можно больше добра, а в периоды войны - как можно меньше злаМонтескье. О духе законов. Часть первая. Издание второе. С. Петербург. 1862. С. 9.. Именно это стало движущей силой развития международного гуманитарного права с момента его зарождения.

Эта цель может быть достигнута как путем добросовестного соблюдения государствами принятых обязательств, так и дальнейшего совершенствования международно-правовых норм, развития науки международного гуманитарного права, неоценимый вклад в достижения которой традиционно вносят российские ученые.

Степень научной разработанности темы. Исследования данной проблематики в разное время осуществляли известные российские (советские) ученые А.Х. Абашидзе, Е.В. Алексейчук, И.Н. Арцибасов, А.А. Ахметзянов, В.А. Батырь, Л.Ш. Берекашвили, И.П. Блищенко, П.К. Бурдин, Р.М. Валеев, В.А. Василенко, Л.Н. Галенская, В.П. Галицкий, О.В. Гликман, А.В. Грабарь, С.А. Грицаев, М. Догель, С.А. Егоров, П.Г. Зверев, В.С. Иваненко, Р.А. Каламкарян, А.Я. Капустин, А.Р. Каюмова, Ю.М. Колосов, Е.А. Коровин, Н.И. Костенко, А.В. Кукушкина, Г.И. Курдюков, П.М. Курис, Д.Б. Левин, И.И. Лукашук, Ю.Н. Малеев, С.Ю. Марочкин, Ф.Ф. Мартенс, Е.В. Мартыненко, Г.М. Мелков, Ю.И. Мигачев, И.С. Перетерский, А.И. Полторак, Н.Н. Полянский, Ю.В. Пузырева, В.В. Пустогаров, Ю.А. Решетов, П.С. Ромашкин, Л.И. Савинский, О.В. Сашникова, В.П. Серегин, М.Г. Смирнов, А.Ю. Скуратова, О.И. Тиунов, С.Н. Тихомиров, А.Н. Трайнин, Б.Р. Тузмухамедов, Н.А. Ушаков, О.Н. Хлестов, К.Л. Ходжабегова, С.Л. Чумарев и другие.

Значительный вклад в разработку проблем международного гуманитарного права внесли зарубежные ученые: М. Багиньска, Р.Р. Бакстер, А. Баччино-Астрада, И. Блюнчли, Ф. Бюньон, А.А. Бувье, Х.П. Гассер, А.В. Гефтер, Г. Гроций, Р. Гутмэн, Э. Давид, Л. Досвальд-Бек, В.Ю. Калугин, Ф. Кальсховен, Т. Леско, Ф. Либер, Ф. Лист, Г. Муанье, Ф. де Мулинен, Л. Оппенгейм, Л.В. Павлова, И.И. Паенсон, Ж. Пикте, М. Сассоли, А. Фердросс, И.В. Фисенко, В.В. Фуркало, Ч. Хайд, Ж.-М. Хенкертс и другие.

Объект исследования - межгосударственные отношения в период международных вооруженных конфликтов, а также между воюющими сторонами в вооруженных конфликтах немеждународного характера, происходящих на территории одного государства.

Предмет исследования - теоретические основы становления и развития международного гуманитарного права и его практического применения для обеспечения защиты жертв войны, ограничения воюющих в выборе методов и средств ее ведения, реализации принципа ответственности государств, а также индивидов за противоправные деяния в мирное время и в условиях вооруженных конфликтов международного и немеждународного характера.

Цели и задачи исследования. Основными целями диссертационного исследования являются:

- комплексное исследование юридического содержания отраслевых принципов и норм международного гуманитарного права, международных стандартов в области прав человека и права международной безопасности, их соотношения и проявления в международной практике государств;

- анализ международных договоров, касающихся законных участников вооруженных конфликтов, защиты жертв войны, ограничения воюющих в выборе методов и средств ее ведения, ответственности индивидов за совершение международных преступлений (серьезных нарушений гуманитарных норм), и их влияния на дальнейшее развитие теории международного гуманитарного права;

- выявление наиболее существенных пробелов в правовом регулировании отношений государств (сторон) в процессе ведения боевых действий и разработка конкретных предложений по совершенствованию международно-правовых документов и нормативных правовых актов Российской Федерации в этой области.

Достижение указанных целей связано с решением следующих задач:

- исследование историко-правовых аспектов прогрессивного развития международного гуманитарного права как самостоятельной отрасли международного публичного права, его периодизации и вклада отечественных ученых в процесс его становления и развития;

- исследование международно-правовых документов, регулирующих отношения воюющих государств (сторон), теоретическая разработка определения международного гуманитарного права, юридического содержания его отраслевых принципов и их классификация;

- анализ действующих международных договоров, касающихся участников вооруженных конфликтов, и правовое обоснование их правового статуса с учетом Дополнительного протокола I 1977 г.;

- разработка авторского определения понятия «некомбатант» и его применимость к военным судьям и прокурорско-следственным работникам, обслуживающим Вооруженные Силы РФ.

- теоретическая разработка функциональных обязанностей командиров (начальников) и юридических советников Вооруженных Сил РФ в мирное время и в период международных вооруженных конфликтов применительно к ст. ст. 87 и 82 Дополнительного протокола I 1977 г.

- научно-теоретическое обоснование применимости норм международного гуманитарного права к деятельности органов внутренних дел (ОВД) Российской Федерации и разработка в связи с этим проспекта Наставления по международному гуманитарному праву для ОВД России, в котором внимание сконцентрировано на функциональных обязанностях сотрудников ОВД в случае их участия в вооруженных конфликтах.

- исследование международных договоров, содержащих нормы о запрете терроризма или угрозы его совершения, и юридическая квалификация таких деяний в условиях вооруженных конфликтов.

- определение понятия «новые виды оружия» и международно-правовое обоснование недопустимости применения космического оружия для бомбардировок воюющими государствами объектов на Земле и в космосе.

- анализ международно-правовых документов и законодательства России, касающихся ограничений и запретов применения воюющими методов и средств ведения войны, их разграничение и классификация.

- анализ международных договоров, содержащих нормы о международном контроле за соблюдением воюющими государствами обязательств по защите жертв войны и существующих ограничениях и запретах по применению ими тех или иных методов и средств ее ведения.

- научно-теоретическое обоснование принципа ответственности государств, а также уголовной ответственности индивидов за совершение серьезных нарушений норм международного гуманитарного права.

Научная новизна диссертационной работы состоит в следующем: комплексном исследовании актуальных теоретических проблем международного гуманитарного права; развернутом представлении вклада России в его становление и развитие; авторской периодизации истории международного гуманитарного права; авторском определении международного гуманитарного права, классификации его отраслевых принципов и раскрытии их содержания; изложении правового положения участников вооруженных конфликтов с учетом изменений, внесенных Дополнительным протоколом I 1977 г.; разработке функциональных обязанностей командиров (начальников) и юридических советников в мирное время и в период международных вооруженных конфликтов; обосновании юридической квалификации проявлений терроризма или угрозы их совершения как серьезных нарушений норм международного гуманитарного права в условиях вооруженных конфликтов, применимости норм международного гуманитарного права к деятельности ОВД России (полиции иностранных государств) в мирное время и в период вооруженных конфликтов; разработке классификации запрещенных методов и средств ведения войны; определении понятия «новые виды оружия»; рассмотрении проблемы недопустимости применения космического оружия как разновидности нового оружия для бомбардировок объектов на Земле и в космосе; анализе норм УК Российской Федерации в части, относящейся к имплементации положений международного гуманитарного права в отечественное законодательство; раскрытии основного содержания договорных обязательств России и других государств, относящихся к международному гуманитарному праву, и мер по их выполнению, включая ответственность государств, а также уголовную ответственность индивидов за совершение серьезных нарушений международного гуманитарного права.

Научная новизна исследования находит свое выражение также в следующих положениях и выводах, выносимых на защиту:

1. Международное гуманитарное право представляет собой систему международно-правовых принципов и норм, регулирующих отношения между государствами (сторонами) в период вооруженных конфликтов в целях защиты жертв войны, ограничения применения воюющими методов и средств ведения военных действий и устанавливающих ответственность за их нарушение.

2. Представлена классификация и юридическое содержание отраслевых принципов международного гуманитарного права (гуманизация вооруженных конфликтов как всеобщий и основополагающий принцип международного гуманитарного права, защита жертв войны, ограничение воюющих в выборе методов и средств ведения войны, защита гражданских объектов, охрана природной среды в период вооруженных конфликтов, защита интересов нейтральных государств, ответственность государств и индивидов за серьезные нарушения норм международного гуманитарного права).

3. Дана авторская периодизация истории международного гуманитарного права с раскрытием роли и вклада России в его становление и дальнейшее прогрессивное развитие:

а) законы и обычаи войны в древности;

б) законы и обычаи войны в Средние века (до1648 г.);

в) законы и обычаи войны с 1648 г. и до наших дней, развитие которых, на наш взгляд, можно разделить на три этапа:

* Первый: законы и обычаи или право войны (jus in bello) со времени заключения Вестфальского мира в 1648 г. до создания Международного Комитета Красного Креста в1863 г.

* Второй: принятие в1864 г. первого международного универсального договора, устанавливающего правовой статус раненых и больных (Конвенции об оказании помощи раненым и больным на поле боя), до окончания Второй мировой войны.

* Третий: со времени принятия четырех Женевских конвенций о защите жертв войны от 12 августа1949 г. до настоящего времени.

4. Дается отличие международного гуманитарного права как самостоятельной отрасли международного публичного права от смежных отраслей - защиты прав человека и права международной безопасности.

5. Обоснован правовой статус законных участников вооруженных конфликтов с учетом изменений, внесенных Дополнительным протоколом I 1977 г., и международной практики государств.

6. Сформулировано авторское определение понятия «некомбатант» и предложение об отнесении военно-судебных и прокурорско-следственных работников, обслуживающих Вооруженные Силы РФ, к некомбатантам и закрепление их правового статуса в федеральном конституционном законе.

7. Автором разработаны в соответствии со ст. 87 (Обязанности командиров) и ст. 82 (Юридические советники в вооруженных силах) Дополнительного протокола I 1977 г. к Женевским конвенциям о защите жертв войны 1949 г. обязанности командиров (начальников) и юридических советников по применению норм международного гуманитарного права в Вооруженных Силах РФ в мирное время и в период вооруженных конфликтов.

8. Сформулирована необходимость применения норм международного гуманитарного права сотрудниками ОВД России (полиции) в случае их участия в боевых действиях и проведении миротворческих операций, осуществляемых под эгидой ООН, а также разработан проcпект Наставления по международному гуманитарному праву для органов внутренних дел России.

9. Автор предлагает признать серьезными нарушениями (военными преступлениями) норм международного гуманитарного права запрещенные проявления терроризма в период вооруженных конфликтов (ст. 33 Конвенции IV, ст. 51 п. 2 Протокола I), и в связи с этим дополнить ст.147 Конвенции IV 1949 г. фразой: «всякие меры запугивания или террора», а в п. 4 ст. 85 Дополнительного протокола I 1977 г. включить новый подпункт: «f) акты насилия или угрозы насилием, имеющие основной целью терроризировать гражданское население».

10. Авторская классификация запрещенных международным гуманитарным правом методов и средств ведения боевых действий в процессе вооруженных конфликтов.

11. Представлено юридическое определение новых видов оружия применительно к ст. 36 Дополнительного протокола I («Новые виды оружия») и теоретическое обоснование недопустимости применения космического оружия для бомбардировок воюющими объектов на Земле и в космосе.

12. Приведение ст. 356 Уголовного кодекса РФ в соответствие с Конвенциями I-IV(соответственно ст. ст. 50-51-130-147) и Дополнительного протокола I к ним (ст. ст. 11,75,85), Вторым протоколом к Гаагской конвенции о защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта (ст. 15), а также международно-правовыми документами о запрещенных методах и средствах ведения войны.

Имплементация в одной статье (356 УК РФ) около 50 различных по составу серьезных нарушений, указанных в названных документах, затрудняет квалификацию правоохранительными органами преступных деяний, негативно сказывается на эффективности применения ими уголовных санкций.

Методологическая основа исследования. При подготовке диссертационной работы автором в комплексе использовался широкий спектр различных методов исследования: прежде всего диалектико-материалистической философии, системного, структурного и функционального анализа как общих методов научного познания явлений объективного мира. В процессе исследования применялись общенаучные и специальные юридические методы: сравнительно-правовой, историко-правовой и др.

Международно-правовую базу исследования составляет комплекс основных принципов международного права, отраслевых принципов и норм международного гуманитарного права, применяемого в период вооруженных конфликтов, международной защиты прав и свобод человека, права международной безопасности, ответственности государств, а также индивидов за совершение международных преступлений.

Теоретическую основу работы составляют фундаментальные труды таких отечественных ученых-международников, как Н.С. Алексеев, И.Н. Арцибасов, А.С. Бахов, И.П. Блищенко, Р.Л. Бобров, О.В. Богданов, М.М. Богуславский, П.К. Бурдин, В.С. Верещетин, Л.Н. Галенская, А.В. Грабарь, М. Догель, Г.П. Жуков, Г.В. Игнатенко, А.И. Иойрыш, В.А. Карташкин, Ф.И. Кожевников, А.Л. Колодкин, Ю.М. Колосов, Е.А. Коровин, С.Б. Крылов, Г.И. Курдюков, М.И. Лазарев, Д.Б. Левин, И.И. Лукашук, С.А. Малинин, Ф.Ф. Мартенс, Н.М. Минасян, Г.М. Мелков, В.И. Менжинский, А.П. Мовчан, Л.А. Моджорян, А.В. Наумов, И.С. Перетерский, А.И. Полторак, В.В. Пустогаров, Ю.А. Решетов, В.А. Романов, П.С. Ромашкин, Ю.М. Рыбаков, Л.И. Савинский, А.Н. Талалаев, А.Н. Трайнин, Р.А.Тузмухамедов, Г.И. Тункин, Н.А. Ушаков, Д.И. Фельдман, О.Н. Хлестов, С.В. Черниченко и др.

Теоретическое и практическое значение диссертации определяется содержащимися в ней положениями, применяемыми в процессе ведения боевых действий не только командирами (начальниками), всем личным составом Вооруженных Сил России, других войск, воинских формирований и органов, для которых они имеют обязательный характер, но при определенных обстоятельствах и сотрудниками ОВД России.

С учетом изложенного положения, выводы и предложения могут быть использованы:

- в деятельности российских внешнеполитических органов при подготовке проектов и заключении международных договоров, относящихся к международному гуманитарному праву;

- при имплементации норм международного гуманитарного права в законы, а также в подзаконные нормативные правовые акты России;

- в практической деятельности органов военного управления, других силовых структур в целях обеспечения правового статуса законных участников вооруженных конфликтов, защиты жертв войны, повышения боевой готовности войск (сил), подразделений ОВД, укрепления законности и правопорядка, предупреждения правонарушений в мирное время и в период вооруженных конфликтов;

- Вооруженными Силами, а также внутренними войсками МВД Российской Федерации, воинскими формированиями и органами, включая подразделения органов внутренних дел, направляемые для проведения миротворческих операций Организации Объединенных Наций;

- в деятельности органов исполнительной власти по выполнению договорных обязательств России, включая распространение знаний о международном гуманитарном праве в силовых структурах и среди гражданского населения, научно-исследовательской и учебной работе юридических вузов и факультетов.

Апробация результатов исследования проводилась в различных формах. Диссертационная работа была обсуждена на заседаниях кафедры прав человека и международного права Московского университета МВД России и рекомендована к защите. Предложения, выводы и рекомендации по теме исследования нашли отражение в монографиях, учебниках, учебных пособиях, сборниках документов, статьях «Военной энциклопедии», периодических изданий; были использованы при чтении курса «международное право» и спецкурса «международное гуманитарное право» в Московском университете МВД России, разработке Руководства по применению Вооруженными Силами СССР норм международного гуманитарного права, введенного в действие приказом Министра обороны СССР 1990 г. № 75, в дальнейшем - проекта Наставления по международному гуманитарному праву для Вооруженных Сил Российской Федерации 2001 г., а также обсуждались на многих международных конференциях, включая ежегодные Мартенсовские чтения в Санкт-Петербурге.

Структура работы определяется целями и задачами исследования, а также избранными методами и логикой изложения материала.

Диссертационное исследование состоит из введения, пяти глав, включающих соответствующие параграфы, заключения, списка использованной литературы, приложения к п. 8 положений, выносимых на защиту.

Основные выводы исследования представлены в главах и в заключении диссертации. Работа выполнена в соответствии с требованиями ВАК России.

2. Основное содержание работы

Во введении обосновывается актуальность темы диссертации, определяются объект, предмет, цели и задачи исследования, раскрываются теоретические и методологические основы проведенного исследования и формулируются положения, выносимые на защиту. Приводятся новизна, практическая и теоретическая значимость исследования, а также излагаются сведения об апробации материалов диссертации.

• В первой главе «Теоретические проблемы международного гуманитарного права, применяемого в период вооруженных конфликтов», исследуются историко-правовые аспекты формирования международного гуманитарного права, вклада России в его становление и развитие, дается определение понятия и рассматриваются источники международного гуманитарного права, показывается отличие этой отрасли международного публичного права от защиты прав человека и права международной безопасности.
• В первом параграфе «Историко-правовые аспекты формирования международного гуманитарного права и вклад России в его становление и развитие» отмечается спорный характер проблемы периодизации истории международного гуманитарного права и приводится авторская периодизация его становления и дальнейшего прогрессивного развития.

В работе подчеркивается, что в начале XVIII в. большой вклад в развитие законов и обычаев войны внесла России. В русской армии были установлены строгие правила гуманного обращения с ранеными, больными, военнопленными, а также стариками, женщинами и детьми, а право сражаться было признано и за иррегулярными армиями.

Правительство России, армейское командование много сделали в интересах развития института военного плена. Воинский устав 1716 г. категорически запрещал убивать пленных после капитуляции воинской части или гарнизона. В армии в этот период была окончательно ликвидирована личная власть над военнопленными, которые поступали исключительно в распоряжение военного командования, государства. Считался недопустимым отказ государства от обмена пленными или от их выкупа, обеспечивалась полная неприкосновенность военных парламентеров, предусматривались строгие меры наказания за разграбление неприятельских населенных пунктов во время войны.

В конце XVIII в. Россия проявила инициативу в деле разработки правил нейтралитета в морской войне, завершившаяся принятием Декларации о морском вооруженном нейтралитете (1780 г.). Нормы этой декларации были подтверждены Парижской конференцией 1856 г., принявшей Декларацию о морской войне.

В целях оказания помощи раненым и больным, главным образом на поле боя, в 1854 г. великая княгиня Елена Павловна Романова учредила Крестовоздвиженскую общину сестер милосердия. Руководил ею знаменитый русский хирург Н. И. Пирогов, оказывая помощь раненым и больным во время Крымской войны (1853 - 1856 гг.) и на других театрах военных действий.

Во втором параграфе «Понятие и источники международного гуманитарного права, его отличие от международной защиты прав человека и права международной безопасности» диссертант подчеркивает, что к договорным (конвенционным) источникам международного гуманитарного права относятся международные договоры, принятые около 150 лет назад, которые под влиянием исторических причин, высоких темпов развития научно-технического прогресса, а также в результате качественных изменений в методах и средствах ведения войны неоднократно пересматривались, дополнялись как естественный результат прогрессивного развития этой самостоятельной отрасли международного публичного права. И этот процесс продолжается и сейчас. Уже в первом десятилетии XXI в. перечень международно-правовых актов, относящихся к международному гуманитарному праву, пополнился новыми документами: Третьим Дополнительным протоколом 2005 г.Третий Дополнительный протокол вступил в силу 14 янв. 2007 г. Им вводится дополнительная эмблема красного кристалла, которая символизирует приоритет гуманитарных принципов над всеми остальными нормами, регламентирующими деятельность Международного движения Красного Креста и Красного Полумесяца. Возможность использования красного кристалла облегчит процесс признания и вступления в члены Международного движения Красного Креста и Красного Полумесяца национальных обществ, которые не желают использовать эмблемы красного креста и красного полумесяца. к Женевским конвенция от 12 августа 1949 г. о защите жертв войны и Протоколом по взрывоопасным пережиткам войны 2003 г. - Протоколом V к Конвенции о запрещении или ограничении применения конкретных видов обычного оружия, которые могут считаться наносящими чрезмерные повреждения и имеющими неизбирательное действие, 1980 г.

Приведенный в работе перечень нормативных документов убедительно подтверждает, что нормы международного гуманитарного права достаточно кодифицированы. Начало такой кодификации было положено конвенциями 1899 и 1907 гг., что, как справедливо заметил профессор Ф.Ф. Мартенс, «представляется нам никак не меньше настоятельною задачею цивилизованных государств, чем кодификация международных законов во время мира»Мартенс Ф.Ф. Восточная война и Брюссельская конференция 1874-1878. С. Петербургъ, 1878. С. 50..

Международный обычай как источник международного гуманитарного права применяется с древних времен и распространяется в основном на те отношения в период вооруженного конфликта, которые не урегулированы договорами. Их особенность состоит в том, что они, в силу всеобщности их признания, являются обязательными и для государств, которые формально не являются участниками конвенционных норм. Это подтверждается исследованием об обычных нормах международного гуманитарного права, применяемых во время международных и немеждународных вооруженных конфликтов, проведенным в рамках МККК (2005 г.) с целью определить, какие нормы международного гуманитарного права стали частью обычного международного права и потому связывают все стороны в конфликте независимо от того, ратифицировали они или нет договоры. Результаты этого исследования показывают, что принципы и нормы, содержащиеся в договорном праве, получили широкое признание на практике и оказали сильное влияние на формирование обычного международного права. Став частью последнего, они связывают все государства независимо от того, ратифицировали они или нет соответствующие договоры.

В связи с этим диссертации делается вывод о том, что в современных условиях кодификации норм международного гуманитарного права международный обычай, как и в прошлом, является основным источником этой отрасли международного права.

Анализ договорных и обычных норм международного права, применяемых в период вооруженных конфликтов, позволил автору сформулировать определение международного гуманитарного права как систему международно-правовых принципов и норм, регулирующих отношения между государствами (сторонами) в период вооруженных конфликтов в целях защиты жертв войны, ограничения применения воюющими методов и средств ведения военных действий и устанавливающих ответственность за их нарушение.

В связи с образованием и развитием международного гуманитарного права в диссертации указывается на его отличие от родственной отрасли международного публичного права - защиты прав и свобод человека (стандартов в области прав и свобод человека).

В то же время, отмечается в работе, нормы международного гуманитарного права и стандарты в области прав и свобод человека взаимосвязаны, дополняют друг друга и имеют много общего в силу того, что те и другие направлены на защиту прав личности, что дает основание некоторым ученым объединять их в одну отрасль современного международного права - международное гуманитарное право.

В диссертационном исследовании показывается также отличие международного гуманитарного права от права международной безопасности, которое направлено на решение задач, связанных с обеспечением мира и безопасности государств, ограничением гонки вооружений и разоружением (т. е. ликвидацией материальных средств ведения войны), предотвращением, прекращением вооруженных конфликтов. При этом акцентируется внимание, на том, что международное гуманитарное право имеет более скромные цели: защиту жертв войны и непосредственных ее участников, ограничение воюющих в выборе методов и средств ведения боевых действий, когда вооруженного конфликта предотвратить не удалось и он стал фактором международной и внутригосударственной жизни.

В третьем параграфе «Международное гуманитарное право как самостоятельная отрасль современного международного права» отмечается, что в юридической науке вопрос о становлении международного гуманитарного права как самостоятельной отрасли международного публичного права, предмете ее регулирования, содержании и названии является дискуссионным. Анализ точек зрения российских (советских) и зарубежных юристов-международников по этой проблематике показывает существенные различия их взглядов, что является результатом разных определений международного гуманитарного права, его наименовании (законы и обычаи войны, право войны, право вооруженных конфликтов, а также «jus in bello», которое вошло в употребление еще с древних времен). Ссылаясь на критерии, позволяющие судить о становлении отдельной отрасли международного права (особый предмет правового регулирования, специфический круг общественных отношений, специфические нормы, регулирующие эти отношения, крупная общественная значимость круга общественных отношений, достаточно обширный объем нормативно-правового материала, специальные принципы права, регулирующие построение новой отрасли права)Колосов Ю.М. Массовая информация и международное право. М., 1974. С. 152. См.: также: Лазарев М.И. Теоретические вопросы современного международного морского права. М., 1983. С. 21., можно прийти к выводу о становлении и прогрессивном развитии самостоятельной отрасли международного публичного права - международного гуманитарного права, предметом регулирования которого являются отношения воюющих государств (сторон) в период вооруженных конфликтов международного и немеждународного характера.

В четвертом параграфе «Принципы международного гуманитарного права» подчеркивается, что за многовековую историю существования международного гуманитарного права не сформировалось единых принципов этой отрасли международного права, а международным сообществом не выработано общепризнанного источника, в котором они были бы кодифицированы. Среди ученых - правоведов также нет единой точки зрения на этот счет.

В результате проведенного анализа международно-правовых актов, российских (советских) и зарубежных литературных источников по этой проблематике, приводится авторская классификация отраслевых принципов международного гуманитарного права: а) гуманизация вооруженных конфликтов - всеобщий и основополагающий принцип международного гуманитарного права; б) защита жертв войны; в) защита гражданских объектов; г) охрана природной среды в период вооруженных конфликтов; защита интересов нейтральных государств; ограничение воюющих в выборе методов и средств ведения войны; ответственность государств и индивидов за нарушение норм международного гуманитарного права.

Принцип гуманизации вооруженных конфликтов в отличие от других принципов международного гуманитарного права распространяется на все сферы вооруженной борьбы и означает обязанность соблюдения воюющими государствами (сторонами) системы норм, направленных на смягчение суровостей и жестокостей войны, на проявление человеколюбия к жертвам войны в процессе боевых действий.

Принцип защиты жертв войны выражается в обеспечении воюющими сторонами правовой защиты жертв войны: раненых, больных, лиц, потерпевших кораблекрушение, военнопленных, гражданского населения, то есть предоставлении им такого статуса, который гарантировал бы гуманное обращение с ними и исключал бы насилие, издевательство, глумление над личностью.

Принцип защиты гражданских объектов означает сосредоточение усилий воюющих сторон на сохранении гражданских объектов, включая культурные ценности, недопустимости нападения на них в целях обеспечения безопасности и нормальных условий жизни гражданского населения.

Принцип охраны природной среды в период вооруженных конфликтов включает систему мер, направленных на предотвращение, ограничение и устранение ущерба природной среде в период ведения боевых действий, недопустимость военного или любого иного враждебного воздействия на природную среду, которые могут причинить ей обширный, долговременный и серьезный ущерб.

Принцип защиты интересов нейтральных государств означает соблюдение воюющими государствами норм, направленных на обеспечение в период международного вооруженного конфликта прав и законных интересов (правового статуса) государств, внешняя политика которых направлена на неучастие их в войне, а также отказ нейтральных государств от оказания помощи воюющим сторонам.

Принцип ограничения воюющих в выборе методов и средств ведения войны означает применение воюющими сторонами только таких методов и средств нанесения вреда неприятелю, которые не противоречат международному праву.

Принцип ответственности государств и индивидов за нарушения норм международного гуманитарного права означает неотвратимость ответственности государств и индивидов за причинение вреда в период вооруженных конфликтов и совершение серьезных нарушений Конвенций I-IV и Дополнительных протоколов I, II 1977 г., а также за совершение деяний, подпадающих под юрисдикцию Международного уголовного суда.

В пятом параграфе «Субъекты международного гуманитарного права» отмечается, что основными субъектами международного гуманитарного права являются государства. Именно они в международных договорах формулируют принципы и нормы, применяемые в период вооруженных конфликтов. Государства могут выступать также в роли специального субъекта международного гуманитарного права - державы-покровительницы, на которую возлагается обязанность охраны интересов воюющих сторон и осуществления международного контроля за соблюдением ими правил ведения военных действий.

К самостоятельным субъектам международного гуманитарного права относятся нации и народы, ставшие воюющей стороной в ходе вооруженной борьбы за национальное и социальное освобождение. Это вытекает из общепризнанных принципов и норм общего международного права и находит свое дальнейшее развитие в Женевских конвенциях о защите жертв войны 1949 г. Нации и народы, не всегда являясь первоначальными участниками договоров по международному гуманитарному праву, в ходе вооруженной борьбы за национальную независимость, обязаны соблюдать их как полноправные субъекты международного гуманитарного права.

Субъектами международного гуманитарного права являются также международные организации. Речь идет прежде всего об Организации Объединенных Наций, в практике которой широко применяются операции по поддержанию мира (ОПМ). Можно утверждать, что вне зависимости от вида вооруженного конфликта (внутреннего или международного) в процессе ОПМ должны применяться нормы международного гуманитарного права в силу того, что ООН действует от имени государств. Весь личный состав, участвующий в ОПМ, обязан знать и соблюдать правила ведения боевых действий, а командиры (начальники) должны обеспечивать их соблюдение подчиненными военнослужащими.

Необходимо подчеркнуть, что правосубъектностью воюющей стороны обладают также участники внутренних вооруженных конфликтов (гражданских войн), ведущие борьбу за реализацию своих коренных экономических, политических и др. интересов, а также народы, отстаивающие свои права и свободы, выступающие с оружием в руках против оккупантов, политики геноцида и расизма.

Отдельные физические лица не являются субъектами международного гуманитарного права в связи с тем, что международно-правовые акты принимаются государствами и они же несут ответственность за выполнение договорных обязательств, включая издание законов и подзаконных актов в соответствии с международным гуманитарным правом, распространение знаний о нем в вооруженных силах и среди гражданского населения.

Вторая глава «Международное гуманитарное право об участниках вооруженных конфликтов» посвящена исследованию эволюции понятия «вооруженные силы», раскрытию содержания правового статуса комбатантов и некомбатантов, обязанностей командиров (начальников) и юридических советников, вытекающих из требований международного гуманитарного права, его применения к внутренним войскам МВД и органам внутренних дел России, а также противоправности проявлений терроризма против гражданского населения в период вооруженных конфликтов.

• В первом параграфе «Понятие «вооруженные силы» в международном гуманитарном праве» рассматривается историко-правовой аспект понятия «вооруженные силы» и его содержание через призму исторических событий: Брюссельской конференции 1874 г., Первой (1899 г.) и Второй (1907 г.) конференций мира, на которых были приняты конвенции, кодифицировавшие законы и обычаи сухопутной и морской войны.

По смыслу Конвенции о законах и обычаях сухопутной войны 1907 г. «вооруженные силы воюющих сторон могут состоять из сражающихся и несражающихся», к комбатантам относится личный состав армии, а также ополчение и добровольческие отряды, если они соответствуют определенным четырем условиям1) Имеют во главе лицо, ответственное за своих подчиненных; 2) имеют определенный и явственно видимый издали отличительный знак; 3) открыто носят оружие; и 4) соблюдают в своих действиях законы и обычаи войны.. В тех странах, где ополчение или добровольческие отряды составляют армию или входят в ее состав, они отнесены к армии; население незанятой территории при определенных условиях признается воюющей стороной, если при приближении неприятеля оно добровольно возьмется за оружие для борьбы с вторгающимися войсками (cт. II), закрепив тем самым существующую к тому времени военную практику. К несражающимся отнесены лица сопровождающие армию, но не входящие в ее состав (газетные корреспонденты и репортеры, маркитанты, поставщики).

Женевские конвенции 1949 г. о защите жертв войны не содержат понятий «сражающийся» («комбатант»), «несражающийся» («некомбатант»), тем не менее, судя по ст. 4 Конвенции III, значительно расширили круг сражающихся в международных вооруженных конфликтахТак, Конвенцией об обращении с военнопленными (ст. 4) к комбатантам отнесены, помимо названных в Конвенции 1907 г., следующие категории лиц: а) личный состав ополчений, добровольческих отрядов, а также организованных движений сопротивления, не входящих в структуру вооруженных сил. Причем территориальная сфера их действия значительно расширена: распространяется как на собственную территорию, так и вне ее пределов, а также включает оккупированную территорию; б) члены экипажей судов торгового флота и экипажей гражданской авиации, которые не пользуются более льготным режимом в силу каких-либо других положений международного права; в) население неоккупированной территории, которое при приближении неприятеля стихийно берется за оружие для борьбы с вторгающимися войсками, не успев сформироваться в регулярные войска, если открыто носит оружие и соблюдает законы и обычаи войны. К несражающимся отнесены лица, следующие за вооруженными силами, но не входящие в их состав непосредственно, как, например, гражданские лица, входящие в экипажи военных самолетов, военные корреспонденты, поставщики, личный состав рабочих команд или служб, занятых бытовым обслуживанием вооруженных сил, с разрешения этих вооруженных сил..

В то же время отсутствие в них четких определений, касающихся законных участников вооруженных конфликтов, вызвали в научной литературе широкий разброс мнений по этому вопросу. Особенно это касается некомбатантов, которые, в случае участия в военных действиях (с учетом сформировавшегося критерия «причастности» к ним), могли рассматриваться как комбатанты.

Этапным рубежом в прогрессивном развитии международного гуманитарного права стала Дипломатическая конференция (1974-1977 г.), принявшая Дополнительные протоколы I, II к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г. о защите жертв войны. В Протоколе I 1977 г. (ст. 43 п. 2) сформулировано определение «вооруженных сил», в котором не проводится различие между регулярными и нерегулярными вооруженными силами. Оно четко определяет, что лица, входящие в состав вооруженных сил (кроме медицинского и духовного персонала) являются комбатантами, то есть они имеют право принимать непосредственное участие в военных действиях (выделено нами - И.К.). С учетом этого военные интенданты, военные корреспонденты, которые ранее могли быть отнесены к некомбатантам в случае «причастности» их к военным действиям, а также военные юристы из состава вооруженных сил, в соответствии с Протоколом I относятся к комбатантам.

В то же время по этому Протоколу комбатантами не являются те категории лиц, которые не входят в состав вооруженных сил: члены экипажей судов торгового флота и гражданской авиации (п. 5 ст. 4 Конвенции III), если они не обращены в военные, а также гражданские лица, входящие в экипажи военных самолетов (п. 4 ст. 4 Конвенции III).

К некомбатантам относится медицинский и духовный персонал.

Кроме того, к некомбатантам также следует относить военных юристов, не входящих в структуру вооруженных сил государств - военных судей и прокурорско-следственных работников, обслуживающих вооруженные силы (например, в России), правовой статус которых в период вооруженных конфликтов нормами международного гуманитарного права не урегулирован. С учетом этого, в работе предлагается в законодательстве государств закрепить за названной категорией лиц статус некомбатантов, на которых распространялся бы режим военного плена в случае задержания их войсками противника.

Во втором параграфе «Правовой статус комбатантов и некомбатантов» акцентируется внимание на том, что правовое положение комбатантов и некомбатантов различно. Различие правового статуса этих категорий законных участников вооруженных конфликтов непосредственно связывается с правом непосредственного участия в боевых действиях.

Комбатанты в процессе вооруженного конфликта вправе применять к неприятелю высшую меру насилия, т.е. уничтожать его личный состав, военные объекты, сооружения и военную технику без риска быть привлеченным к уголовной ответственности.

На комбатантов распространяется режим военного плена при том непременном условии, что они отличают себя от гражданского населения (ст. ст. I, III Гаагского положения, ст. 4 (А) Конвенции III, ст. 44 п. 1 Протокола I). Воюющий также сохраняет свой статус комбатанта и в тех исключительных случаях, когда во время проведения военных действий не может отличать себя от гражданского населения, при условии, что в таких ситуациях открыто носит свое оружие: а) во время каждого военного столкновения; б) в то время, когда он находится на виду у противника в ходе развертывания в боевые порядки, предшествующего началу нападения, в котором он должен принять участие (ст. 44 п. 3 Протокола I). В случае невыполнения комбатантом требований об отличии, он лишается права считаться военнопленнымПри этом ему все же предоставляется защита, равноценная той, на которую вправе претендовать военнопленный в соответствии с Конвенцией III и Протоколом I (ст. 44 п. 4). .

В диссертации автором перечисляются обязанности комбатантов: соблюдать принципы и нормы международного гуманитарного права, отличать себя от гражданского населения при проведении военных атак (нападений) или при подготовке к такого рода атакам, не допускать нападений на гражданское население и гражданские объекты, применять правомерные методы и средства ведения войны, нести ответственность за нарушение норм международного гуманитарного права.

Некомбатанты в отличие от комбатантов, будучи в составе вооруженных сил воюющих государств, не имеют права участвовать непосредственно в ведении военных действий. Их деятельность направлена на обеспечение физического и духовного состояния личного состава вооруженных сил, а также, с учетом деятельности военных судей и прокурорско-следственных работников (государственных служащих), на укрепление законности и правопорядка в войсках (силах). Личное оружие они вправе применять только в целях самообороны. Режим военного плена на некомбатантов не распространяется, за исключением военных судей и прокурорско-следственных работников, обслуживающих Вооруженные Силы РФ. Деятельность этой категории лиц не урегулирована нормами международного права, в связи с чем диссертантом предлагается закрепить их правовой статус в федеральном конституционном законе.

В третьем параграфе «Обязанности командиров (начальников) и юридических советников по международному гуманитарному праву» отмечается, что ответственность за обеспечение соблюдения норм международного гуманитарного права персонально несут командиры (начальники). Требования, предъявляемые к военным командирам, объясняются прежде всего тем, что под их руководством находятся наиболее многочисленные категории подчиненных различных видов вооруженных сил, обязанных добросовестно исполнять свой воинский долг, включая соблюдение норм международного гуманитарного права.

Обязанности командира (начальника) зависят от того, в каких условиях он выполняет свои служебные обязанности: в мирное время или в период участия в вооруженном конфликте.

В повседневной служебной деятельности, т.е. в мирное время командир (начальник) обязан распространять среди личного состава вооруженных сил знания о международном гуманитарном праве, изучать его в системе боевой подготовки; обеспечивать подчиненных текстами международно-правовых документов, законодательных актов, определяющих действия личного состава армии и флота в период вооруженного конфликта; обращать внимание военнослужащих на то, что серьезные нарушения, предусмотренные ст.ст. 50, 51, 130 и 147 соответственно Конвенций I -II- III- IV, а также ст. 75 и 85 Дополнительного протокола I, являются военными преступлениями; предусматривать организацию такого воинского порядка в подчиненных войсках и силах флота, который гарантировал бы неукоснительное соблюдение всеми военнослужащими норм международного гуманитарного права, в том числе обеспечение защиты жертв войны (ст.ст. 43, 45, 75-78, 79 Протокола I).

Основными обязанностями командира (начальника) в период вооруженного конфликта являются: а) подавать личный пример в соблюдении норм международного гуманитарного права; б) не допускать нарушений норм международного гуманитарного права своими подчиненными в процессе ведения военных действий; в) пресекать нарушения, если они уже совершаются; г) уведомлять о нарушениях норм международного гуманитарного права вышестоящие органы военного управления; д) принимать профилактические меры к недопущению нарушений норм международного гуманитарного права; е) привлекать к дисциплинарной или уголовной ответственности лиц, совершивших указанные нарушения и др.

В диссертации автором также сформулированы обязанности юридических советников в мирное время и в период вооруженных конфликтов.

В мирное время: изучение норм международного гуманитарного права и пропаганда их в органах военного управления, соединениях, воинских частях и подразделениях; распространение среди личного состава нормативных источников, отдельных положений норм международного гуманитарного права в зависимости от должностного положения военнослужащих; проведение по месту службы в соответствующих воинских организационных структурах занятий по международному гуманитарному праву (например, в системе общегосударственной подготовки в Вооруженных Силах РФ); участие в разработке тематических программ по изучению в военно-учебных заведениях международного гуманитарного права; систематизация норм международного гуманитарного права, непосредственно относящихся к войскам (силам), в штате которых состоит юридический советник и ряд других.