Проблемы гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации

По мнению диссертанта, вопрос о возможности признания источником права судебной и арбитражной практики остается дискуссионным. Невозможно считать источником коммерческого права постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, поскольку они являются лишь средством достижения единообразного толкования и применения источников коммерческого права.

В работе проанализированы обычаи делового оборота, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, которые, по убеждению автора, также относятся к числу источников коммерческого права. При этом, обычаи делового оборота (торговые обычаи) следует применять исключительно в сфере торгово-предпринимательских отношений.

Глава третья «Правовые механизмы регулирования коммерческого оборота» состоит из четырех параграфов.

Первый параграф «Правовая природа субъектов коммерческих отношений: понятие, особенности правового статуса» посвящен выяснению специфики их правового статуса в сфере коммерческого оборота. На основе проведенного исследования автором сделан вывод об основных отличиях предпринимательской и коммерческой деятельности.

Всякая коммерческая деятельность является предпринимательской, но не всякую предпринимательскую деятельность можно относить к коммерческой. Различие их предлагается проводить по основным функциям деятельности: производство и продажа товаров, выполнение работ и оказание услуг; получение доходов от имущества характеризуют предпринимательскую деятельность, а коммерческая заключается исключительно в торговой деятельности. Диссертант подчеркивает, что существующее различие между предпринимательской и коммерческой деятельности не всегда учитывается в законотворческой работе, что с неизбежностью привносит ненужную путаницу в механизм правового регулирования общественных отношений в коммерческой сфере, затрудняет определение статуса субъектов коммерческой деятельности.

Рассмотрение основных признаков и объема понятий «субъект правоотношений», «субъект права», «правовой статус», «правоспособность», «правосубъектность», «хозяйствующий субъект», «компетенция» имеет существенное значение не только для их разграничения, но и главное, - для раскрытия правового статуса субъектов коммерческой деятельности.

Автор пришел к выводу о том, что субъектами коммерческих отношений являются лица, обладающие способностью иметь права и обязанности, возникающие из торговых отношений, участвующие в коммерческом обороте и несущие самостоятельную гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.

Предлагается, в зависимости от степени выраженности и проявления функциональных признаков, следующая классификация субъектов коммерческой деятельности: 1) производители продукции, реализующие ее как самостоятельно, так и через представителей; 2) представители производителей, поставщиков и торговые посредники; 3) потребители; 4) субъекты, осуществляющие регулирование коммерческой деятельности и её контроль.

При этом предлагается авторское видение наименования и правового статуса субъектов коммерческих отношений. В частности, сделан важный вывод о том, что из некоммерческих организаций производителями и посредниками могут быть только те организации, в уставе которых зафиксирована возможность заниматься коммерческой деятельностью.

Во втором параграфе «Правовые особенности объектов коммерческого оборота» исследованы и проанализированы понятие, основные виды объектов коммерческого оборота и особенности их правового режима.

К объектам коммерческого оборота следует, по мнению диссертанта, относить, прежде всего, товары, представляющие собой продукт труда, удовлетворяющий ту или иную общественную потребность посредством различных сделок (купли-продажи, обмена и т.п.). При этом отмечено, что товар обладает свойствами удовлетворять потребности людей и обмениваться, а его способность удовлетворять потребности людей есть потребительная стоимость, связанная с его полезными свойствами.

Диссертант, исследуя и анализируя понятие, признаки и разновидности товаров, приходит к весьма важному, по его мнению, заключению о том, что товар представляет собой сложное многогранное понятие, основными составляющими которого с точки зрения коммерции выступают: а) рыночный имидж товара; б) наличие спроса на товар на рынке, то есть, приемлемая цена, которая соответствует уровню платежеспособного спроса определенной ценовой группы потребителей; в) потребительская полезность - способность произведенного товара удовлетворить конкретные запросы потребителей. При этом обращено внимание, что товар по всем составляющим должен быть ориентирован на конкретную целевую группу потребителей, а также на решение их проблем и удовлетворение их потребностей.

В диссертации акцентируется внимание на том, что правовой режим товаров может регламентироваться путем издания различных нормативных актов, а также путем заключения конкретных торговых договоров о реализации (продаже) товаров на определенной территории.

Диссертант в качестве весьма значимого объекта коммерческого оборота обосновывает «продукцию», под которой необходимо понимать различные объекты, используемые для производственных и хозяйственных целей (сырье, материалы, полуфабрикаты).

В исследовании автор предпринял попытку определить понятие и функции товарораспорядительных документов как весьма существенных объектов коммерческого оборота. Дискутируя с другими учеными, он раскрывает понятие, природу, содержание и назначение таких разновидностей товарораспорядительных документов, как двойного складского свидетельства, простого складского свидетельства, складской квитанции, а также коносамента.

В результате проведенного исследования и анализа двойных и простых складских свидетельств как объектов коммерческого оборота сделан вывод о том, что в настоящее время в их правовой регламентации обнаруживается немало изъянов. При этом отмечается недостаточность и противоречивость освещения этих вопросов в научной литературе. Диссертант также пришел к выводу, что товарораспорядительные документы (кроме коносамента) не являются ценными бумагами, а являются выражением права на ценность.

В третьем параграфе «Средства индивидуализации товаров и пути их совершенствования» уделено внимание проблеме, разрешение которой придает исследованию завершенный на данном его этапе характер. Речь идет о проблеме определения средств индивидуализации товаров и совершенствовании правового механизма для охраны прав участников коммерческого оборота.

В работе определено, что товарный знак и знак обслуживания в настоящее время соответственно являются основными средствами индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг. Также подчеркивается и важность наименования места происхождения товара.

Последовательно исследуя и анализируя средства индивидуализации товаров, рассматривая существующие научные взгляды и действующий правовой механизм их использования в коммерческом обороте, ссылаясь на материалы арбитражной практики, диссертант отмечает недостатки охраны прав участников коммерческой деятельности и формулирует свои выводы и предложения. В частности, отмечается необходимость расширить возможности использования наименования места происхождения товара, в котором предлагается различать четыре основных признака.

По мнению диссертанта, остаются нерешенными и вопросы толкования используемых в части IV ГК РФ оценочных категорий «тождество», «сходство», «смешение». В этой связи автор отмечает, что названные термины отличаются своим оценочным характером и для качественного уровня правоприменения требуют необходимой конкретизации в ГК РФ. Эти вопросы не получили надлежащего освещения в научной литературе, где внимание уделяется лишь самой проблеме дублирования фирменных наименований товарных знаков и анализу некоторых критерий, определяющих отмеченные выше понятия.

Делается вывод о том, что в настоящее время единственным источником материалов по рассматриваемым вопросам является арбитражная практика, которая, к сожалению, не лишена противоречий.

По мнению автора, единственным критерием в реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака является идентичность, а поэтому большое значение имеет учет характера исходных фактических данных, используемых для разрешения вопроса о тождестве.

В четвертом параграфе «Содержание и порядок применения гражданско-правовой ответственности за нарушения торгового законодательства» диссертантом указано, что применительно к правоотношениям в сфере коммерческого оборота гражданско-правовая ответственность является одним из важных видов юридической ответственности.

В этой связи, автором отмечено, что категория юридической ответственности пока не имеет легального или хотя бы общепризнанного научного определения, но в то же время выражает сущность права и отражает его функции и социальную значимость. Диссертантом предпринята попытка рассмотреть проблематику функций юридической ответственности, поскольку они представляют собой сложный правовой механизм.

В работе исследованы различные суждения по этому многогранному вопросу, в том числе ученых, использующих термины: «восстановительная функция», «правовосстановительная (реституционная) функция», «компенсационная (восстановительная) функция», «компенсаторная (возместительная) функция», «репарационная правовосстановительная функция». При этом высказаны собственные суждения, критика ученых, допускающих терминологические заимствования, что нередко приводит к путанице.

Учитывая особенности характера и содержания коммерческих (торговых) правоотношений, а также их возникновения, изменения и прекращения, наибольшее внимание уделено вопросам реализации гражданско-правовой ответственности. Исследуя наиболее важные и дискуссионные её аспекты, автор излагает собственное видение решения обсуждаемых проблем и приходит к выводу о том, что гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер и представляет собой совокупность неблагоприятных имущественных санкций и последствий. При этом, обращается внимание на необходимость предпринятия мер, в том числе на законодательном уровне, чтобы решить проблему доказывания убытков при реализации товара ненадлежащего качества, поскольку изучение и анализ судебной (арбитражной) практики, проведенные автором исследования, свидетельствуют о больших сложностях, сопровождающих взыскание убытков, причиняемых в сфере коммерческого оборота.

Кроме того, предлагается решение различных важных задач имущественной ответственности. Например, в ситуации, когда потребителю причинен ущерб (убытки) нескольких видов, целесообразнее ущерб (убытки) каждого вида рассчитывать отдельно. Сделан важный вывод о том, что под расходами на возмещение затрат, понесенных потребителем в связи с приобретением товаров, изготовленных с использованием изделий со скрытыми недостатками, следует понимать все расходы, которые потребитель понес в связи с получением некачественного товара. Предлагается также решение проблемы освобождения от ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) договорных обязательств участниками коммерческой деятельности.

Диссертант, рассматривая вопрос о юридическом значении невозможности исполнения обязательств, обращает внимание ученых на необходимость разрешения понятия о непреодолимой силе как одном из наиболее трудно формулируемых и дискуссионных вопросов современной цивилистики.

Глава четвертая «Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Современное состояние, проблемы и пути совершенствования обеспечения защиты конкуренции» обращено внимание на то, что ряд проблем защиты конкуренции, обсуждавшихся в научной литературе в связи с утратой силы федерального закона «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» и внесением существенных изменений в Федеральный закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарном рынке», потеряли свою актуальность, а принятие Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее, - Закона) ознаменовало новый этап в развитии антимонопольного законодательства.

Диссертант, анализируя положения этого Закона, приходит к выводу, что он будет способствовать развитию антимонопольного законодательства и совершенствованию системы антимонопольного регулирования в России в процессе ее перехода к рыночным отношениям, поскольку является правовой базой для развития системы государственных органов, реализующих государственную политику в сфере конкуренции и антимонопольного регулирования.

Исследование и анализ названного Закона, а также разбор критических положений, высказанных в научной литературе, полемика с отдельными учеными (К. Ю. Тотьевым, Т. Н. Зариповой и др.) привели автора к заключению о необходимости внесения ряда предложений по изменению этого Закона в целях совершенствования государственного регулирования и контроля в коммерческом обороте.

Автор обращает внимание на то, что статью 4 Закона необходимо дополнить путем включения понятия «рынок финансовых услуг», который представляет собой «систему денежных отношений, функционирующую путем взаимодействия субъектов рынка финансовых услуг, обеспечивающую получение прибыли финансовыми организациями и удовлетворение потребностей получателей финансовых услуг».

В работе также рассмотрены положения п. 7 статьи 4 Закона, где Законодатель определяет, что конкуренция - это «соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке».

Кроме того, диссертант на основе исследования терминов «разумность» и «добропорядочность», используемых законодателем, приходит к заключению, что они относятся к нормам морали и не являются правовыми, и, следовательно, их нельзя использовать в качестве оценочных в праве, в частности, в Законе. Поэтому эти термины предлагается исключить из текста Закона. В этой связи также отмечается, что понятие «добрая совесть», используемое как однопорядковое в терминах «добропорядочность» и «разумность», не доработано даже в доктринальном аспекте.

Высказано аргументированное предложение о целесообразности определить понятие недобросовестной конкуренции следующим образом: «Недобросовестная конкуренция представляет собой любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), кредитных и иных финансовых организаций, совершенные единолично в порядке соглашений либо согласованно с третьими лицами, которые направлены на получение преимуществ при осуществлении торгово-предпринимательской деятельности, как на товарном, так и на финансовом рынке, если они причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации, а также противоречат нормам российского законодательства и обычаям делового оборота».

Диссертантом сформулировано предложение о дополнении определения монополистической деятельности путем расширения субъектного состава применительно к рынку финансовых услуг, а именно: «монополистическая деятельность - это злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц, финансовой и иными кредитными организациями своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью».

Автором также предлагается статью 8 Закона, где говорится о согласованных действиях хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию, применительно лишь к товарным рынкам, дополнить положением о рынке финансовых услуг, а также указанием на средства индивидуализации торговых фирм.

Выводы и предложения, сформулированные диссертантом, направлены на совершенствование закона «О защите конкуренции» в целях ограничения и недопущения недобросовестной конкуренции, которая не только может причинять убытки субъектам коммерческого оборота, но и наносить вред их деловой репутации.

Во втором параграфе «Оптимизация и правовая регламентация технического регулирования товаров, работ и услуг» исследуются проблемные вопросы правового регулирования технических условий и стандартов, обеспечивающих безопасность товаров, работ и услуг. Установлено, что развитие законодательства в области стандартизации, сертификации и метрологии зачастую происходит без должного научного осмысления его концептуальных основ, что приводит к внесению в соответствующие нормативные акты постоянных изменений, приводящих к существенному усложнению государственного контроля (надзора) за их соблюдением.

Исследовав положения Федерального закона от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (в ред. от 9 мая 2005 года № 45-ФЗ, от 1 мая 2007 года № 65-ФЗ, от 1 декабря 2007 года № 309-ФЗ, от 23 июля 2008 года № 160-ФЗ) диссертант пришел к выводу о том, что требования общего технического регламента обязательны для применения и соблюдения в отношении любых видов продукции, процесса производства, эксплуатации, хранения, перевозки и реализации. При этом, сделан вывод о том, что специальные технические регламенты, которые определены исследуемым Законом, зачастую не обеспечиваются требованиями общих технических регламентов. Кроме того, акцентируется внимание на незавершенности наименования федерального Закона «О техническом регулировании» и предлагается следующее его изменение: «О техническом регулировании продукции, работ и услуг».

В работе отмечается, что существенным изъяном названного закона является умолчание об одном из ключевых вопросов - о понятии и видах каналов товародвижения. Диссертант обращает внимание на то, что, тем самым, законодатель упускает из поля зрения важнейший постулат маркетинга: основной целью товародвижения является обеспечение доставки товаров в нужные места и в нужное время с минимально возможными издержками. Решение этой проблемы позволит разработать соответствующие правовые нормы, четко очерчивающие определенные пространственно-временные рамки для правильной ориентации участников коммерческого оборота.

Отмечая важность регулирования использования важнейших рычагов технического регулирования продукции, работ, услуг - стандартизации и сертификации, в работе обращено внимание на то, что законодатель умалчивает о проблеме критериев качества продукции, и в этой связи, ссылаясь на опыт других стран, автор констатирует, что только обеспечение высокого технического уровня, а также качества товаров (работ, услуг) позволят Российской Федерации занять в будущем лидирующие позиции на торговых рынках (внутреннем и международных).

В этой связи, в работе особо подчеркивается важность методов объективного контроля за качеством продукции, одним из которых является сертификация. Она облегчает экспорт и импорт продукции, ориентирует потребителей в выборе товаров, а также является определенной гарантией их доброкачественности. При этом, диссертантом сделан вывод о том, что процедура сертификации содержит пять стадий: 1) подача заявки на сертификацию; 2) рассмотрение и принятие решения по заявке; 3) оценка соответствия работ и услуг установленным требованиям; 4) принятие решения о выдаче (отказе в выдаче); 5) выдача лицензии на применение знака соответствия, которые в работе определены и раскрыты.

Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов осуществляется федеральными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством России.

Рассматривая особенности производства работ органом сертификации, диссертант обращает внимание на необходимость выполнения процедуры аккредитации, посредством которой уполномоченный орган официально признает возможность выполнения органом сертификации и испытательными лабораториями (центрами) конкретных работ в заявленной области и делает вывод о необходимости реализации данной процедуры, основываясь на принципах добровольности, компетентности, независимости, недопущения дискриминации и принятия пристрастных решений при аккредитации, а также общедоступности (прозрачности).

В пятой главе «Научные основы обязательственных правоотношений в коммерческом обороте», состоящей из трех параграфов, впервые на монографическом уровне с позиций системно-структурного анализа и теории менеджмента определены основные правовые проблемы коммерческого оборота, и пути совершенствования, и оптимизации коммерческих правоотношений в целях разработки научных, и правовых основ обязательств, реализуемых в коммерческой (торговой) деятельности.

В первом параграфе «Научно-правовые проблемы реализационных и посреднических договоров в коммерческом обороте и пути их совершенствования» представлены результаты исследования современного состояния и особенностей реализации названных договоров в коммерческой деятельности.

Диссертант анализирует позиции М. И. Брагинского, Б. И. Пугинского, Л. В. Андреевой, В. А. Тихонравовой и других российских ученых, изучавших указанную проблематику, и высказывает собственную точку зрения на дальнейшие пути совершенствования давно и широко используемых в коммерции реализационных договоров, в частности, таких, как договор купли-продажи.

В контексте сказанного, диссертант обращает внимание на проблемы формирования электронной торговли, как новой разновидности договора купли-продажи, в том числе, отмечает сложность правовой регламентации электронной торговли, возможности хакерских атак путем масштабных мошеннических действий на рынке электронной торговли, что может привести ко многим негативным последствиям, вплоть до полного компрометирования. Обращается внимание на необходимость решения вопросов безопасности граждан, организаций и государства в связи с незаконным доступом к коммерческой (компьютерной) информации, распространением вредоносных программ, внесением несанкционированных изменений (в том числе и мошеннических) в документы, созданные в электронной форме.

Обоснована идея о настоятельной необходимости разработки и принятия Федерального закона «Об электронной торговле». В противном случае торговые сделки не будут иметь действительной силы, так как обязательным является правильное их оформление (наличие соответствующих подписей, печатей и т.д.).

Споря с другими учеными по проблеме достоверности электронных доказательств при рассмотрении гражданско-правовых споров в арбитражных судах, диссертант приходит к выводу об обеспечении безопасности и подлинности электронной цифровой подписи (ЭЦП), которая позволяет придать электронному документу форму письменной сделки. При этом возможное (по техническим причинам) отсутствие или дефект ЭЦП может иметь последствие в виде признания сделки недействительной (ст. 162 ГК РФ), поскольку значение ЭЦП в качестве доказательства состоит в установлении тождества автора документа с лицом, которое является субъектом соответствующих правовых отношений.

В завершение автор пришел к выводу о том, что электронная торговля, безусловно, найдет в будущем широкое применение, однако этот этап в развитии коммерческой (торговой) деятельности обретет отчетливые очертания лишь тогда, когда на федеральном уровне будут одновременно решены проблемы правовой регламентации основ электронной торговли и противодействия несанкционированному (незаконному) вмешательству в процессе подготовки к реализации электронных сделок, что сделает их безопасными и приведет к доверию со стороны любых контрагентов.

При рассмотрении правовой природы договора оптовой купли-продажи обращено внимание на ряд противоречий и пробелов в его нормативной базе, чему способствует и то, что данный договор регулируется не одним каким-либо особым параграфом ГК РФ, а весьма значительной совокупностью правовых норм, касающихся оптовой купли-продажи товаров и содержащихся, к сожалению, не только в разных частях ГК РФ, но и во многих иных довольно разрозненных правовых актах.

Диссертант, разделяя точку зрения отдельных ученых (Л. В. Андреевой, М. И. Брагинского и др.) в отношении значимости договора поставки, делает вывод о том, что в настоящее время договор поставки, во-первых, является основным договором в оптовой торговле, а, во-вторых, его использование на практике в сфере коммерческой деятельности приводит к стиранию различий между договорами поставки и купли-продажи. Дискутируя с Б. И. Пугинским, М. И. Брагинским и другими учеными, автор, поддерживая предложения о самостоятельности договора оптовой купли-продажи и необходимости соответствующего нормативного его закрепления, выдвигает обоснованное, по его мнению, предложение о целесообразности включить рассматриваемый правовой институт в отдельный раздел ГК РФ либо в модель Торгового кодекса России.

Изучив и проанализировав различные точки зрения ученых по вопросу определения предмета договора купли-продажи в сфере оптовой торговли, автор считает нецелесообразным включение в него продукции производственно-технического назначения в связи с её регламентацией в ГК РФ. Диссертант обращает внимание на то, что договор поставки является одним из наиболее распространенных видов обязательств, используемых в коммерческой деятельности, поскольку практически охватывает весь товарооборот в названной деятельности.

На основе анализа опыта коммерческой (торговой) деятельности установлено, что заключение договора поставки товаров создает большие удобства как для торговых фирм, так и для индивидуальных предпринимателей и коммерсантов. Подчеркивается, что договор поставки имеет такую же экономическую сущность (возмездная передача товара от одного субъекта к другому), как и договор купли-продажи.

Значение договора поставки состоит в том, что он, как и договор купли-продажи, опосредует процессы товарного обмена в обществе, в частности, материально-техническое обеспечение субъектов хозяйствования. При этом содержание договора поставки определяют не только права и обязанности сторон, но и условия, которые стороны согласовывают в процессе его заключения.

Изучение и анализ коммерческой деятельности различных торговых организаций, использующих договоры поставки, позволили определить некоторые типичные ошибки, весьма часто допускаемые при составлении этого договора.

Ряд ошибок, по мнению диссертанта, обусловлены отсутствием достаточной правовой подготовки у менеджеров многих торговых фирм. Поэтому договоры поставки часто содержат многочисленные ошибки и неточности, которые могут приводить (а часто с неизбежностью и приводят) к спорам между сторонами, и, как следствие, к значительным финансовым потерям или признанию договора недействительным.

В работе отмечается, что в коммерческом обороте часто заключаются такие договоры поставки, из содержания которых невозможно даже четко и однозначно определить, какой товар, в каком виде, ассортименте, количестве должен быть поставлен, и делается вывод о том, что происходит это из-за неконкретного или нечеткого указания наименования товара непосредственно в самом договоре поставки либо в заявках к нему.

На основе изучения нормативных требований, изучения взглядов ученых и специалистов формулируется вывод о том, что под качеством поставляемого товара следует понимать соответствие его свойств уровню требований закона или договора, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению. Изложены рекомендации о необходимости при составлении соответствующей части договора поставки руководствоваться высказанным в работе подходом.

В диссертации также показано, что наиболее часто ошибки встречаются и при составлении раздела «Предмет договора». При этом, наиболее распространенным, как установил автор, является определение предмета договора без указания конкретного вида, сорта, цены и количества товара. Обращается внимание менеджеров и руководителей торговых фирм и других организаций, что, если в договоре отсутствуют данные о предмете и цене, а определить их невозможно, договор может быть признан недействительным. В этой связи, в работе приводятся примеры конкретных ошибок, допускаемых при составлении договоров поставки, анализируются причины их возникновения и высказываются рекомендации, в том числе правового характера, следование которым позволит в будущем избежать их повторения.

Исследование значения и содержания отдельных разделов договора поставки позволило диссертанту определить и другие наиболее важные элементы содержания этого договора и его существенные условия. В качестве таковых называются условия о цене и порядке расчетов за поставленные товары и аргументировано показывает, почему, например, условия о расчетах в договоре поставки представляются одними из наиболее важных и значимых.

Проанализировав большое количество претензий и исков, предъявляемых в связи с неисполнением обязательств по договорам, автор пришел к выводу о том, что это связано с ненадлежащим исполнением именно условий по расчетам за товар. В этой связи, высказаны рекомендации по выбору оптимальных форм расчетов с учетом различных критериев и подчеркнул, что только при таком подходе форма расчетов в договоре поставки будет выполнять свою весьма значимую функцию правового средства обеспечения обязательства.

В работе, на основе глубокого анализа содержания многочисленных договоров поставки, заключенных различными торговыми фирмами, а также ставших предметом разбирательств в арбитражных судах, установлено, что при составлении текстов таких договоров часто упускаются из виду и, соответственно, не получают в них отражения отдельные весьма важные пункты и разделы, поскольку, менеджеры-составители часто считают их ничего не значащими формальностями.

Например, нередко, не выделяется раздел «форс-мажорные обстоятельства». Когда в коммерческой практике такие обстоятельства наступают, становится весьма сложно определить порядок действий сторон. Обращая на это внимание, диссертант рекомендует обязательно указывать данный раздел в договоре поставки. При этом, необходимо назвать виды этих обстоятельств, документы, которыми может и должно подтверждаться их наступление, сроки, в течение которых сторона, для которой они наступили, обязана уведомить своего контрагента, а также и действия сторон, если такие обстоятельства длятся более здесь же установленного срока (обычно трех или шести месяцев).

Кроме того, автор рекомендует при составлении текстов договора поставки обращать внимание на особенности его правового оформления, в том числе на точность указания реквизитов сторон, недопустимость сокращений, если они не являются общепризнанными, на четкость оттиска печати, а также на необходимость подписания каждого листа договора, чтобы полностью исключить возможность их подмены и др.

В работе важное место отведено исследованию и анализу проблем правового регулирования и осуществления агентского договора, франчайзинга (договора коммерческой концессии), договора комиссии и договора консигнации как его разновидности. Подчеркивается, что важность и значение этих договоров в коммерческом обороте подтверждена отечественным и зарубежным опытом торговой деятельности.

Диссертант последовательно показывает возможности каждого вида договора, отмечает наиболее реальные и перспективные пути их совершенствования для повышения эффективности результатов труда в сфере коммерческого оборота.

Предлагается агентский договор более широко и активно использовать в коммерческих правоотношениях. Обращается внимание на возможность заключения данного договора, как с ограничением прав принципала и агента, предусмотренных в ст. 1007 ГК РФ, так и без каких-либо ограничений, а также на особенности конструирования правоотношений по схемам договора поручения либо договора комиссии.

Диссертант пришел к выводу, что договор коммерческой концессии (франчайзинга) представляет собой форму опосредования вертикальной торговой деятельности каналов товародвижения.

Автор рассматривает договор коммерческой концессии в следующих аспектах:

- как правовой институт гражданского права;

- как двустороннюю гражданско-правовую сделку;

- как совокупность общественных отношений, возникающих в ходе осуществления коммерческого оборота;

- как способ осуществления коммерческого оборота.

Кроме того, в работе приводятся мнения ученых по тем или иным вопросам, возникающим в процессе заключения и исполнения договора коммерческой концессии, дается авторская оценка тем или иным научным позициям.

Необходимо отметить, что на сегодняшний день, многие аспекты франчайзинга пока остаются недостаточно изученными. Сложность в проведении исследований указанных вопросов обусловлена многими факторами, в частности, отсутствие каких - то сведений, к примеру, недоступность данных по применению в России образовательного франчайзинга, по причине того, что эта информация является коммерческой тайной.

Определенное внимание уделено договору комиссии и, в том числе, договору консигнации. Особо выделяется договор розничной комиссионной торговли, обращается внимание на то, что вопросы совершенствования правил его регулирования должны осуществляться с учетом положений ГК РФ о комиссии, купле-продаже, а также норм законодательства о защите прав потребителей.

В заключение в работе констатируется, что рассмотренные коммерческие (торговые) договоры должны получить правовую регламентацию в Торговом кодексе России, что, безусловно, будет способствовать всемерному развитию коммерческих (торговых) отношений и их реализации на более совершенной правовой основе.

Во втором параграфе «Правовая специфика заключения и исполнения договоров в сфере коммерческого оборота», исследованы особенности договора транспортной экспедиции, назначение которого является всемерное обеспечение коммерческого оборота. Диссертант анализирует позиции российских ученых и специалистов, действующее законодательство и приходит к выводу, что правовое регулирование договора транспортной экспедиции и основных понятий, используемых в нем, нуждаются в дальнейшем совершенствовании.

В работе, применительно к теме и задачам исследования, обращается внимание на то обстоятельство, что разнообразие транспортно-экспедиционных услуг дает основание выделить отдельные виды договоров транспортного экспедирования. Анализ классификаций таких договоров, ранее предлагавшихся С. Ю. Морозовым и В. В. Витрянским, показывает их определенную научную значимость и ценность для теории и практики гражданско-правовых отношений. Разработчикам классификаций удалось не просто выделить отдельные разновидности названного договора, но и дать их наименование.

Диссертант предлагает осуществить развернутую классификацию договоров по нескольким критериям: 1) в зависимости от вида транспорта, которым осуществляется перевозка; 2) по субъектному составу; 3) в зависимости от объема услуг экспедитора; 4) в зависимости от срока действия.

В результате, как представляется, удалось реализовать развернутую классификацию всех имеющихся в настоящее время разновидностей договора транспортной экспедиции, что имеет важное теоретическое значение, поскольку открывает новые возможности выделения таких договорных моделей, которые наиболее оптимально будут регулировать отношения, возникающие при организации перевозок разных видов, а затем сосредоточить надлежащее внимание на изучение особенностей предмета и содержания каждой договорной модели. Кроме того, появляются новые возможности для установления всех особенностей отдельных видов договоров транспортного экспедирования и формулирования соответствующих предложений законодателю с целью совершенствования их правовой регламентации, что, в конечном итоге, позволит определить практическое значение предложенной классификации.

Значительное место уделено проблемным вопросам договора хранения на товарном складе, отметив его безусловную значимость для коммерческого оборота на всем протяжении исторического развития коммерческих (торговых) правоотношений. Обращено внимание на значительное число научных публикаций, посвященных этому договору, а также на регламентированность основных аспектов его реализации, включая и определение товарного склада в ст. 907 ГК РФ. Диссертант отмечает парадоксальность общего состояния практики осуществления данного договора: ежегодно, как показывает арбитражная практика, увеличивается количество споров по различным аспектам таких договоров, включая, в том числе, порядок их заключения и исполнения, размер ответственности профессионального хранителя и особенности хранения на ведомственных товарных складах.

Полемизируя с учеными (А. А. Котелевской, А. С. Коломацкой и др.) и специалистами по актуальным вопросам договора складского хранения и отмечая, что он носит публичный, возмездный, реальный характер и является двухсторонним и консенсуальным договором, диссертант отмечает неопределенность и неоднозначность правового регулирования отдельных его аспектов и формулирует свои предложения, направленные на дальнейшее совершенствование его правовой регламентации и практической реализации.

В третьем параграфе «Особенности гражданско-правового регулирования отдельных видов договоров в коммерческой деятельности» рассмотрены значимые для теории и практики торговой деятельности проблемные вопросы перевозок товаров и иных грузов на железнодорожном и морском транспорте.

В работе последовательно исследованы и проанализированы основные нормативные правовые акты, регламентирующие особенности заключения договоров перевозки, в зависимости от избираемого вида транспорта.

Диссертант отмечает, что в настоящее время осуществляется глобальное реформирование железнодорожного транспорта в целях обеспечения конкуренции на рынке железнодорожных услуг. Созданные филиалы ОАО «Российские железные дороги» представляют собой обособленные подразделения, осуществляющие все функции юридического лица и действующие на основании доверенности. Делается вывод о том, что договор железнодорожной перевозки груза является двусторонним, публичным и смешанным. Автору удалось определить всех субъектов перевозочного процесса и особенности их правового статуса.

В работе обращено внимание на то, что в настоящее время при прямых смешанных перевозках все претензии по поводу ненадлежащего исполнения перевозчиками своих обязательств должны представляться непосредственно к транспортной организации, выдавшей груз получателю, то есть, сохраняется прежняя система пересылки претензий от транспортной организации, ее получившей, к транспортной организации, которую адресат претензии считает виновной в нарушении срока доставки груза, и сделан, как представляется, весьма важный вывод о том, что действующий порядок ответственности за просрочку доставки товаров и иных грузов не обеспечивает эффективную и надлежащую защиту нарушенных прав грузоотправителей и грузополучателей, а потому нуждается в кардинальном изменении.

Затем автор, с учетом анализа норм Кодекса торгового мореплавания России, определил основные характеристики и значимость договора морской перевозки грузов и сделал вывод о том, что по классификации договоров, с учетом соответствующих положений главы 27 ГК РФ, его следует отнести к договорам присоединения.

Кроме того, поскольку основным документом, при помощи которого оформляется перевозка товаров и иных грузов в международном судоходстве, является коносамент, то есть, документ, подтверждающий принятие товара для морской (или речной) перевозки и обязывающий перевозчика выдать товар законному владельцу, автор, определяя значимость чартера и его правовые характеристики, рекомендует конкретные договоры чартера заключать на основе типовых форм, поскольку именно в них отражается и опыт морских перевозок, и морские торговые обычаи.

В этой связи обращено внимание на то, что в качестве перевозчиков на морском транспорте, наряду с государственными, могут выступать частные перевозчики обязанные приобретать соответствующую лицензию.

По мнению автора, основанному на анализе действующего законодательства, научной литературы и арбитражной практики, отправитель и фрахтователь должны нести ответственность за причиненные перевозчику убытки, если не докажут, что убытки причинены не по их вине или не по вине лиц, за действия или бездействие которых они отвечают.

В заключении содержатся основные выводы, а также предложения и рекомендации, сделанные на основе проведенного диссертационного исследования и направленные на совершенствование действующего законодательства в сфере гражданско-правового регулирования коммерческого оборота.



ОСНОВНЫЕ РЕЗУЛЬТАТЫ ДИССЕРТАЦИОННОГО ИССЛЕДОВАНИЯ ОПУБЛИКОВАНЫ В СЛЕДУЮЩИХ РАБОТАХ АВТОРА

Монографии

1. Коваленко В. Н. Концептуальные пути становления и совершенствования коммерческого права: организационно-правовые аспекты. Монография. Волгоград, Волг. науч. изд-во, 2008. (17,7 п. л.).

2. Коваленко В. Н. Теория и практика коммерческого права: Монография / Под общ. ред. проф. А. А. Власова. М.: Изд-во «Социум», 2009. (9,0 п. л.).

Публикации в периодических научных изданиях,

входящих в перечень ВАК МО РФ

3. Коваленко В. Н. Торговый кодекс - основа коммерческого права // Закон и право. 2008. № 12. (0,3 п. л.).

4. Коваленко В. Н. Спорные вопросы предмета регулирования коммерческого права // Закон и право. 2009. № 5. (0,3 п. л. ).

5. Коваленко В. Н. Проблемы правового регулирования электронной торговли // Закон и право. 2009. № 7. (0,3 п. л. ).

6. Коваленко В. Н. Некоторые исторические этапы торгового (коммерческого) права // Практическое законоискусство. Ставрополь. 2009. № 1. (0,5 п. л.).

7. Коваленко В. Н. Договор коммерческой концессии: законодательное толкование // Практическое законоискусство. Ставрополь, 2009. № 1. (0,5 п. л.).

8. Коваленко В. Н. Проблемы развития коммерческого права как науки // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. 2009. № 6. (0,5 п. л.).

9. Коваленко В. Н. Актуальные проблемы совершенствования средств индивидуализации товаров // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. 2009. № 7 (34). (0,5 п. л.).

10. Коваленко В. Н. Проблемы развития коммерческого права как учебной дисциплины // Вестник Российского государственного торгово-экономичес-кого университета. 2009. № 9 (36). (0,5 п.л.).

11. Коваленко В. Н. Совершенствование правовой регламентации договора железнодорожной перевозки грузов // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. 2009. № 11 (38). (0,5 п. л.).

Учебники и учебные пособия

12. Хозяйственное (предпринимательское) право: Учебник для вузов /Под ред. Ю. Е. Булатецкого и Н. А. Машкина. М.: «Норма», 2007. (1,5 п. л. - авторство разделенное).

13. Коваленко В. Н. Коммерческое право. Волгоград: Волг. науч. изд-во, 2005. (13,84 п. л.).

14. Коваленко В. Н. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности. Волгоград: Волг. науч. изд-во, 2006. (8,5 п. л.).

15. Коваленко В. Н. Организационно-правовые и психологические вопросы менеджмента в торговых структурах. Волгоград: «Перемена», 2003. (4,3 п. л.).

16. Коваленко В. Н. Право (новый курс). Волгоград: «Перемена», 2003. (10,8 п. л.).

Научные статьи, опубликованные в иных изданиях

17. Коваленко В. Н. Свобода договора в условиях рыночных отношений // Сб. научных трудов Омского юрид. института МВД РФ. Омск, 1994

18. Коваленко В. Н. Нормативность торговых правоотношений // Науч. труды Хабаровского юрид. института МВД РФ. Хабаровск, 1996. (0,4 п. л.).

19. Коваленко В. Н. Некоторые вопросы взаимосвязи предпринимательского и торгового права // Сборник науч. трудов Нижегородского юрид. института МВД РФ. Нижний Новгород, 2000. (0,4 п. л.).

20. Коваленко В. Н. Некоторые вопросы правового регулирования предпринимательской деятельности // Сборник науч. трудов ВФ МГУК. Волгоград, 2001. (0,5 п. л.).

21. Коваленко В. Н. Использование передового зарубежного опыта в торговой деятельности // Сборник науч. статей ВФ МГУК. Волгоград, 2001. (0,4 п. л.).

22. Коваленко В. Н. Организационно-правовые формы субъектов международного торгового оборота // Сборник науч. статей ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2002. (0,5 п. л.).

23. Коваленко В. Н. Понятие и сущность коммерческого (торгового) права // Сборник науч. статей ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2002. (0,5 п. л.).

24. Коваленко В. Н. Понятие международного частного права и его роль в регулировании внешнеторговой деятельности // Сборник науч. трудов «Проблемы и перспективы развития предпринимательства», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2005. (0,5 п. л.).

25. Коваленко В. Н. О некоторых проблемах гражданско-правовой ответственности в предпринимательской сфере // Сборник науч. трудов «Российское предпринимательство: опыт и проблемы развития потребительского рынка в России», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2006. (0,5 п. л.).

26. Коваленко В. Н. Проблемы совершенствования коммерческого права // Сборник науч. трудов «Российское предпринимательство: опыт и проблемы развития потребительского рынка в России», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2006. (0,5 п. л.).

27. Коваленко В. Н. Современное состояние и проблемы развития коммерческого права как науки // Материалы межрегиональной научно-практической конференции «Российское предпринимательство: современное состояние и перспективы развития», ВФ РГТЭУ. Волгоград, 2007. (0,5 п. л.).

28. Коваленко В. Н. Торговое право - путеводитель кооператора // Деловой вестник «российской кооперации». М., 2007. № 5 (77). (0,3 п. л.).

29. Коваленко В. Н. Кого считать коммерсантом // Деловой вестник «российской кооперации». М., 2009. № 3. (0,3 п. л.).

30. Коваленко В. Н. О методе правового регулирования коммерческого права // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009. № 2 (33). (0,3 п. л.).

31. Коваленко В. Н. О принципах коммерческого права // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009. № 3 (34). (0,4 п. л.).

32. Коваленко В. Н. Правильное оформление договора поставки товаров - гарантия его выполнения // Деловой вестник «российской кооперации», М., 2009. № 11. (0,4 п. л.).

33. Коваленко В. Н. Место коммерческого права в российской правовой системе // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009. № 4 (35). (0,3 п. л.).

34. Коваленко В. Н. Проблемы заключения и исполнения договора транспортной экспедиции // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009. № 5 (36). (0,5 п. л.).

35. Коваленко В. Н. Проблемы совершенствования договора хранения на товарном складе и его правоприменение в коммерческом обороте // Новая правовая мысль. Волгоград: НИИ современного права ФГОУ ВПО ВАГС, 2009. № 6 (37). (0,5 п. л.).

36. Коваленко В. Н. Договор коммерческой комиссии: проблемы правоприменения // Деловой вестник «российской кооперации», М., 2009. № 12. (0,3 п. л.).

37. Коваленко В. Н. Правоприменение агентского договора в коммерческом обороте // Материалы региональной межвузовской научно-практической конференции. Волгоград, 2009. (0,3 п.л.).

38. Коваленко В.Н. Основные экономические, социально-политические и правовые факторы как детерминанты современного коммерческого (торгового) права. Научные труды РГТЭУ. М., 2009. (1 п.л.).

Размещено на Allbest.ru

...