Системная среда уголовного права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени

доктора юридических наук

Специальность - Уголовное право и криминология

на тему: Системная среда уголовного права

Выполнил:

Бойко Александр Иванович

Москва - 2008

Работа выполнена в Северо-Кавказской академии государственной службы (г. Ростов-на-Дону).

Официальные оппоненты: Заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Кругликов Лев Леонидович (Ярославский государственный университет им. П.Г. Демидова)

Заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Побегайло Эдуард Филиппович (Институт гуманитарного образования, г. Москва).

Заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор Рарог Алексей Иванович (Московская государственная юридическая академия).

Ведущая организация: Саратовская государственная академия права.

Защита состоится 9 сентября 2008 г. в 15. 15 часов на заседании диссертационного Совета Д. 501. 001. 73 при Московском государственном университете имени М.В. Ломоносова по адресу: 119991, г. Москва, Ленинские горы, 1-й корпус гуманитарных факультетов, ауд. 826.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова.

Автореферат разослан «__» ________________ 2008 г.

Ученый секретарь диссертационного Совета Лушечкина М.А.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. Общеизвестно, что основной предмет обслуживания уголовного права - преступность как разрушающий гражданское общество феномен - никак не удаётся взять под контроль, ввести в социально-терпимые рамки; более того, в последнее время она стремительно прогрессирует (приобрела организованные формы, выходит за рамки национальных границ) и даже превратилась в существенную препону развития всей цивилизации См. серию исследований В.В. Лунеева и прежде всего его монографию: Преступность XX века. Мировые, региональные и российские тенденции. - М.: Изд-во НОРМА, 1999. - 516 с. (или 2-е изд-е, перераб. и доп. - М., 2005). . Это обстоятельство служит существенным раздражителем общественного мнения, основанием постоянных попрёков представителям уголовного права (законодателю, учёным, практикам) в их низкой квалификации, в рутинности культивируемых ими знаний и в неэффективности предлагаемых ими решений по борьбе с преступностью, предопределяет даже повестки дня мировых Конгрессов ООН Голик Ю.В., Коробеев А.И. Преступность - планетарная проблема (К итогам XI Конгресса ООН по предупреждению преступности и уголовному правосудию). - СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2006 (§§ 1 и 4 главы I, п. 2.6 главы II). .

Рост объёмов общественно опасного поведения и неспособность государства обеспечить эффективную защиту своих граждан от преступлений сопровождается целым рядом негативных обстоятельств: активным и бессистемным Только «в 2006 г. Дума приняла свыше 500 Федеральных законов, но Конституционный суд РФ дал более чем половине толкование, ограничивающее их действие, а около 20 признал вообще неконституционными». - Кудрявцев В.Н., Кузнецова Н.Ф., Комиссаров В.С., Лунеев В.В. Конституция - это закон и для Государственной Думы // Государство и право. 2007. № 5. С. 13. См. также: Милюков С.Ф. О субъективизме и волюнтаризме в современной законотворческой деятельности // Международное и национальное уголовное законодательство: проблемы юридической техники. Материалы III науч.-практ. конф., состоявшейся на юрид. фак. МГУ им. М.В. Ломоносова 29-30 мая 2003 г. - М.: ЛексЭст, 2004. С. 51. правотворчеством или негодной попыткой властей решать все социальные проблемы директивным образом вместо ставки на саморегуляцию, в результате чего растёт рассогласованность многочисленных законов; трудным процессом приспособления России к международным стандартам по борьбе с преступностью, что объясняется большой разницей её и общеевропейского юридического опыта, а также менталитета народов; разрушением духовных стержней общежития, в первую очередь коммунальной морали россиян, а также болезненной заменой их (протестантским) индивидуализмом, более созвучным рыночной экономике.

Ситуация отягощается также реформами, во время которых всегда присутствует большой элемент риска и высокая вероятность ошибок. Первые негативные плоды перемен порождают обычно критику их организаторов и пропагандистов. Однако бесконечные публичные попрёки - не лучший выход для интеллекта; назначение истинной науки должно состоять во взвешенной оценке криминальной ситуации, в исследовании её глубинных причин и тенденций, в употреблении координатного или системного стиля мышления с выходом на предложения по коррекции плохо сделанного и недоделанного с тем, чтобы власть поняла и даже согласилась с научным приговором во всех его деталях. Проще говоря, ругая правящую элиту за поклонение очередным импортным идеям жизненного устройства, за корысть, коррумпированность, коллаборационизм и даже глупость, её нужно всё-таки и наставлять - в части восстановления системности уголовного законодательства и сбалансированности карательной деятельности.

Но и уголовно-правовая наука сегодня - не образец рассудительности и творческих возможностей См.: Открытое письмо профессора А.В. Наумова академику В.Н. Кудрявцеву // Уголовное право. 2006. № 4. С. 135-138 и ответ на него: Кудрявцев В. Науку уголовного права пора модернизировать // Уголовное право. 2006. № 5. С. 130-131, а также: Голик Ю.В. Самый гуманный УК в мире // Известия. 2004. 6 марта; Жалинский А.Э. О современном состоянии уголовно-правовой науки // Уголовное право. 2005. № 1. С. 21-24; Кузнецова Н.Ф. Мнение ученых о реформе УК (или qui prodest?) Уголовное право. 2004. № 1. С. 26-27; её же: Как реформы либерализма воплотились в реформе УК // «Чёрные дыры» в Российском Законодательстве. 2004. № 3; Лунеев В.В. Проблемы юридических наук криминального цикла // Государство и право. 2007. № 5. С. 39-58. , пока как бы подтверждает название вольтеровской статьи «Плохая юриспруденция умножает преступление» Вольтер. Избранные произведения по уголовному праву и процессу / Перев. с фр. - М.: Госюриздат, 1956.. Когда-то великий Ф. Лист сетовал: «мы находимся лишь в самом начале нашей работы и мы даже не нашли ещё метода, обладание которым давало бы нам основание надеяться на успешное разрешение нашей задачи» Проф. Ф.Лист. Общественные факторы преступности // Журнал Министерства юстиции. 1903. № 2. С. 41.. С тех пор теория не может гордиться большими успехами на данном пути: «российские криминалисты не смогли ещё должным образом разработать новые методологические подходы, что является одной из актуальнейших задач современной науки» Волженкин Б.В. О предмете науки уголовного права: уроки истории // История развития уголовного права и её значение для современности: Материалы V Международной научно-практической конференции, состоявшейся на юридическом факультете МГУ им. М.В. Ломоносова 26-27 мая 2005 г. - М.: ЛексЭст, 2006. С. 84.; в юридических науках криминального цикла «доминирует прикладное направление», а за фундаментальнее исследование нередко «принимается механическое списывание норм с законодательства так называемых развитых стран под знаменем вестернизации, демократизации, гуманизации и других политических призывов», что «может принести только вред юридической науке и практике» Лунеев В.В. Проблемы юридических наук криминального цикла, С. 39.; «линейное развитие традиций уголовно-правовой мысли уже недостаточно для решения обострившихся уголовно-правовых проблем» Жалинский А.Э. Об экономическом подходе к уголовному правотворчеству // Государство и право. 2007. № 10. С. 58.. Эти оценки как бы говорят: нужна новая методологическая ориентация, та познавательная культура, которая позволит возвыситься над частностями, обозреть действующее в обществе уголовное право с самой высокой смотровой площадки и внести рациональные предложения по его модификации.

Так необходимо ещё и по той причине, что уголовное право - одна из последних по технологии (очередности) управления общежитием отраслей права (что доказывается высокой бланкетностью уголовно-правовых запретов), а потому как бы зависимая минисистема от других групп юридических предписаний (в первую очередь от норм конституционного, гражданского, административного права). Вместе с экономикой, преступностью, этнокультурой, языком, юридической практикой, наукой, политикой правящей элиты, международными стандартами и т.д. они образуют внешнюю системную среду уголовного права, под которую последнее вынуждено подстраиваться в целях самосохранения и решения социальных задач Видеть весь этот спектр детерминант необходимо хотя бы для того, чтобы не подтверждать горестную оценку И. Бентама, будто «в некоторых случаях правоведение может быть определено как искусство методического незнания того, что всем известно». - Бентам И. Трактат о судебных доказательствах. - Киев, 1876. С. 7..

Тысячелетний опыт нашей цивилизации, когда были испробованы различные технологии воздействия на преступность (устрашение, публичные казни, ставка на неотвратимость, исправительная цель, «композиции» или практика материальных компенсаций и пр.), показал всю сложность объекта воздействия и скудные аппаратные возможности уголовного права. В силу этого адепты гуманитарного знания давно условились: поскольку преступность - социальное явление, то и влияние на неё должно быть общесоциальным; что уголовное право есть всего лишь хирургический блок машины госуправления, сильно зависящий от состояния диагностических служб и первичной терапии общества, а потому не решающий болезненную социальную проблему кардинальным образом; что оно лишь несколько приглушает резонансное чувство неудовлетворённости людей уровнем защищённости от криминальных посягательств. Попутно множились негативные оценки криминальных перспектив человечества, согласно которым «преступление также вечно, как смерть и болезнь», а «наказание никогда не исчезнет», будто «меры предупреждения никогда не победят преступности, точно также как величайшее развитие гигиены не победит смерти и болезней» Лист Ф. Преступление как социально-патологическое явление. - СПб., 1900. С. 18.; что около 5,6% населения страны всегда будут составлять преступники, и никакие законодательные, организационные, превентивные, кадровые меры на ситуацию повлиять не смогут Ли Д.А. Преступность как социальное явление. - М.: Русский мир, 1997. С. 16.. Как следствие, предыдущий социальный мажор (установка на непримиримую «борьбу с преступностью») заменяется пессимистической нотой (некоторые специалисты уголовного права и криминологи современности стали предлагать государству и обществу более нейтральное руководство - «противодействие преступности»).

При такой мировоззренческой ориентации подвергаются сомнению не только защитные возможности уголовного права, но и его статус как самостоятельной отрасли юридического регулирования (взгляды Биндинга, В.Г. Беляева, С.В. Поленовой и др.). Социум как бы возвращается на стартовую ступень своего развития в том смысле, что им перепроверяются даже аксиомы, столетиями казавшиеся незыблемыми. Эти соображения подвигают к выбору такого методологического подхода к уголовному праву, который выглядел бы как поиск и учёт максимально возможного числа контактов (связей) уголовного права с окружающей средой (в том числе ранее не замечавшихся или оценивавшихся изолированно) - всё с целью проверки регулятивно-охранительных возможностей уголовного права, причин мимикрии его содержания и структуры, для оценки перспектив сохранения его в качестве цельного объекта. Vulgo, нужно заново посмотреть на уголовное право через призму среды обитания и попытаться объяснить его союзы с партнёрами этой среды, его обновление под внешним давлением.

К проблеме социальных оснований права на волне российских реформ и их результатов обращаются в последнее время теоретики общей юриспруденции. Автор фундаментальной монографии на эту тему Мальцев Г.В. Социальные основания права. - М.: Норма. 2007. - 800 с. , в частности, отмечает, что: а) «до появления современных научных методологий юристы слабо себе представляли, до какой степени право и его регулятивный потенциал зависят от состояния более широких сфер регулирования, частью которых они являются» (с. 6), в то время как любой объект испытывает «направляющее воздействие» внешней среды» (с. 8), а «в процессе регуляции среда подтягивает систему (цельный объект - А.Б.) до своего уровня, не позволяет ей отставать в развитии, а тем более деградировать и распадаться» (с. 14); б) в обществе применяется только многофакторное регулирование, «между регуляторами различных уровней существуют своего рода ранговые отношения» (с. 16), а порядок всегда есть «регулятивный эффект полифонии всех или большинства элементов социальной системы, гармонии факторов, удачно сложившегося взаимодействия между регуляторами» (с. 775); в) при безрезультатности дорогостоящих реформ «было бы разумным выйти за пределы права и поискать причины его плохой работы не в нём самом, а в экономике, культуре, идеологии или какой-нибудь иной сфере общественной жизни» (с. 769-770).

Таким образом, генеральный мотив выбора темы исследования составляет неудовлетворенность фрагментарными, иногда поверхностными научными объяснениями содержания, изменений и структуры уголовного закона, а также практики его применения.

Степень научной разработки проблемы можно квалифицировать как относительно удовлетворительную в том смысле, что 1) каждый отраслевик при обследовании частных предписаний вынужден хотя бы интуитивно искать либо ритуально объяснять их социальную основу, 2) всё корпоративное сообщество криминалистов постепенно возвышается над узкодисциплинарной логистикой. В частности, нужно особо отметить и похвалить: организаторов ежегодных Конгрессов уголовного права в МГУ - за выбор тематики коллективных слушаний 2001 г. - «Уголовное право в XXI веке»; 2003 г. - «Соотношение преступлений и иных правонарушений»; 2004 г. - «Международное и национальное уголовное законодательство»; 2005 г. - «История развития уголовного права и её значение для современности»; 2006 г. - «Конституционные основы уголовного права»; 2007 г. - «Системность в уголовном праве». ; ИГП РАН - за успешное модельное правотворчество на солидной социологической основе; кафедру уголовного права МГЮА, ежегодно организующую международные конференции с глобальной повесткой «Уголовное право: стратегия развития в XXI веке»; Российскую криминологическую ассоциацию во главе с проф. А.И. Долговой, В.В. Лунеева, а прежде А.А. Герцензона - за результативный анализ социологических корней преступности и мер борьбы с ней; профессора А.В. Наумова - за возрождение теоретического семинара Н.И. Загородникова, построенного теперь по методу состязательности (международное и национальное, социалистическое и общечеловеческое начала в сфере борьбы с преступностью).

Внешней детерминированности отрасли посвятили отдельные монографии такие известнейшие криминалисты, как: А.И. Алексеев, Н.А. Беляев, С.С. Босхолов, В.А. Владимиров, П.С. Дагель, А.Л. Дзигарь, Н.А. Загородников, И.А. Исмаилов, А.И. Коробеев, В.И. Курляндский, Ю.И. Ляпунов, Г.М. Миньковский, В.С. Овчинский, П.Н. Панченко, Э.Ф. Побегайло, Н.А. Стручков, А.А. Тер-Акопов и С.Г. Чаадаев (уголовная политика), Л.Е. Владимиров, Б.Т. Разгильдиев и С.Ф. Милюков (социальные задачи уголовного закона), М.М. Бабаев, М.Н. Гернет, В.М. Коган, В.С. Комиссаров, Н.М. Кропачев, В.Н. Кудрявцев и Х.М. Чарыхов (социальные факторы преступности и механизм уголовно-правового реагирования), В.А. Елеонский (восприятие наказания осужденными), Г.Н. Борзенков, В.В. Векленко, Б.В. Волженкин, С.А. Елисеев, А.Э. Жалинский, Н.А. Лопашенко, Ю.И. Ляпунов и А.М. Яковлев (экономические основы преступности и уголовного правотворчества), Б.С. Волков, В.С. Нерсесян, А.И. Рарог, И.М. Тяжкова (психологические механизмы преступного поведения и уголовной ответственности), И.И. Карпец, Н.Ф. Кузнецова, С.И. Никулин и А.Е. Якубов (нравственные основы уголовного права), Ф.Н. Малинин (тюремный патронат), Г.К. Мишин (естественно-правовая теория и уголовное право), Ю.В. Голик, А.Э. Жалинский, Н.Г. Иванов, Н.Г. Кадников, С.Г. Келина, И.Я. Козаченко, Ю.А. Красиков, Л.Л. Кругликов, А.И. Марцев, А.В. Наумов, Т.Г. Понятовская и А.И. Рарог (философские и общетеоретические основы уголовно-правовой мысли), В.В. Есипов и А.А. Тер-Акопов (теологические корни отрасли), О.Н. Ведерникова, Л.В. Иногамова-Хегай, И.И. Карпец, А.Г. Кибальник, В.Н. Кудрявцев, А.В. Наумов и Ю.С. Трунцевский (международная среда национального уголовного права), Н.Ф. Кузнецова (идеологические и политические причины квалификационных ошибок), В.В. Кулыгин (этнокультура уголовного права), Т.В. Клёнова, Е.В. Кобзева, И.Я. Козаченко, М.Б. Кострова, Н.Ф. Кузнецова и В.В. Питецкий (отраслевая юрислингвистика), Н.И. Пикуров (уголовное право в системе межотраслевых связей), И.В. Шмаров (социальная адаптация освобожденных из мест лишения свободы), А.В. Усс (социально-интегративная роль уголовного права), Г.С. Фельдштейн (полидетерминированная эволюция отраслевого знания), В.Д. Филимонов (криминологические основы антикриминальных правил), Л.В. Иногамова-Хегай, З.А. Незнамова и Б.В. Яцеленко и (противоречия и коллизии отрасли). Широкую колею для системных обзоров уголовного права последователями проложили авторы теоретических разработок и комплексных программ по борьбе с преступностью: Ю.М. Антонян, С.В. Бородин, А.Э. Жалинский, В.К. Звирбуль, В.В. Клочков, В.Н. Кудрявцев, А.Г. Лекарь, Г.М. Миньковский, П.П. Осипов, А.Б. Сахаров, А.С. Шляпочников и др.

Концепция исследования. Уголовное право занимает в нормативном массиве любой страны заведомо подчинённое положение; не только исполняет конституционные директивы, но и обеспечивает своими принудительными возможностями так называемые «созидательные» отрасли права. Кроме того, его содержание зависит (напрямую либо в переработанном другими отраслями виде) от состояния экономики, правосознания, политики, нравственности и религии, преступности, уровня развития науки, правоохранительной деятельности, национального языка, преступности и т.д. При этом, вопреки ангажированным профессиональным ожиданиям, проблемы борьбы с преступностью, даже на фоне кричащей криминальной статистики, никогда не станут первостепенными для общества, всегда обеспокоенного более насущными заботами: производством, потребительским благополучием, культурой и досугом, демографией, экологией и пр. Отсюда: продуктивное научное обследование уголовного права предполагает широкоформатный или координатный взгляд на него, когда размещение нашей отрасли в окружающей его среде и объяснение модификаций уголовного кодекса, а равно организация правоприменительной практики производятся через согласование сугубо отраслевых знаний, традиций и предпочтений с более важными ингредиентами социума. Такую возможность в современной мыслительной культуре способен предоставить прежде всего системный подход. С его помощью можно объяснять не только социально-детерминированное содержание УК, но даже его структуру и вообще эволюцию уголовно-правовых знаний.

Полная программа реализации концепции. Для обеспечения полновесного исследования современного уголовного права и определения перспектив его совершенствования, как представляется, нужно: 1) обозреть философские, общеправовые и сугубо отраслевые анклавы знаний о «системе» и «структуре» в целях последующего приложения «сухого остатка» к отрасли; 2) представить важнейшие социальные детерминанты уголовного права, влияющие на его содержание и структуру; 3) наложить добытые таким образом данные на структуру УК и объяснить её генезис, разрешить проблему самостоятельности уголовного права, обсудить круг официальных и неформальных источников отрасли плюс культуру герменевтики, предложить частное методическое сопровождение системно-структурного подхода к уголовному праву.

Программа исследования в настоящей работе ограничена, тем не менее, только анализом важнейших Автор считает необходимым особо оговорить допустимость оставления за пределами своего анализа таких важных факторов, как преступность и правоприменительная деятельность тем доводом, что преступность суть скорее не среда, а объект воздействия уголовного права; юридическая же практика представляет собой средство такового уголовно-правового воздействия. внешних детерминант отрасли, что продиктовано сложившимися в науке требованиями к объёму докторских диссертаций (1) и пониманием того обстоятельства, что стремление к охвату всех связей уголовного права с окружающей его средой при существенном сокращении текста скажется на силе аргументов и целостности труда (2). Поэтому: на суд научной общественности выносится завершённое трёхтомное исследование Бойко А.И. Система и структура уголовного права. В 3 т. Том I: Системология и структурализм в современной познавательной культуре. - Ростов н/Д: Изд-во Южного федер. ун-та, 2007. - 448 с.; Том II: Системная среда уголовного права. - Ростов н/Д: Изд-во Южного федер. ун-та, 2007. - 640 с.; Том III: Структура уголовного права и его идентификация в национальной юриспруденции. - Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2008. - 480 с., а содержание диссертации ограничивается только изучением зависимостей уголовного права от важнейших детерминант социальной среды.

Объект и предмет исследования. Объектом диссертационной работы надлежит считать генетические, управленческие и функциональные связи уголовного права с основными фрагментами окружающей его (системной) среды - Конституцией, международными стандартами по борьбе с преступностью, уголовной политикой, нравственностью, религией, языком.

Предметом диссертационного исследования являются: а) конституционное и отраслевое законодательство; б) проверочная практика Конституционного Суда России в отношении УК РФ; в) Концепция национальной безопасности РФ 2000 года; г) международные принципы и нормы по борьбе с преступностью; д) религиозные догматы и нравственные идеалы, имеющие своей целью снижение объёмов правонарушительного поведения; е) стандарты народного и законодательного языка; ж) стереотипы и развивающиеся положения отраслевой доктрины по поводу внешней детерминации уголовного права.

Цель и задачи исследования. Целью диссертации является комплексная оценка содержания и возможностей уголовного права - через призму его внешних зависимостей - для проверки состоятельности традиционных технологий и представлений по борьбе с преступностью и определения будущей эволюции отрасли.

На пути к данной цели, с учётом современного состояния науки, автор был вынужден ставить и решать частные поисковые задачи, а именно: 1) выбор наиболее адекватного цели и программе исследования методического аппарата; 2) критический обзор философских, общеправовых и отраслевых представлений о системе и структуре с целью приложения добытого знания к анализу собственно уголовного права; 3) выявление субординационных связей Конституции и УК РФ; 4) оценка качества уже состоявшейся проверочной деятельности Конституционного Суда России в отношении положений уголовного закона; 5) установление проблем, трудностей и техники имплементации международных стандартов по борьбе с преступностью в национальное право и юридическую практику; 6) уточнение основных аспектов понимания уголовной политики; 7) выдвижение предложений по повышению ответственности власти за результаты правоохранительной деятельности; 8) проверка состоятельности замены парадигмы «борьба с преступностью» на «противодействие» ей; 9) уяснение антикриминальных возможностей религии и нравственности; 10) критическая оценка новой идеологемы «личность - общество - государство» в рамках исконно публичной отрасли права, каковой является уголовное право; 11) осмысление с помощью общих лингвистических стандартов заглавий, дефиниций, терминов и оценочных понятий действующего УК РФ; 12) формулирование новых теоретических постулатов и предложений de lege ferenda.

Методология и методика диссертационной работы. Основной познавательный приём представлен системным подходом к объекту и предмету исследования. Причина в том, что одновременная многоуровневая и разновеликая детерминация уголовного права объективно требует широкоформатного или координатного взгляда на него. Но системология должна быть дополнена структурализмом, поскольку назначение права - управление общежитием через его намеренную стандартизацию, с помощью абстракций, имеющих по преимуществу вид конструкций. Системно-структурный взгляд на уголовное право позволяет совместить динамическое и статическое представления об объекте: первое направление показывает развитие отрасли под влиянием внешних факторов, а второе - объясняет её стремление сохранить самостоятельность и работоспособность с опорой на внутреннюю структуру. Задача же гомеостатического равновесия решается не только в силу прочности внутренних конструкций и связей, но и по причине одновременного и разновекторного давления на уголовное право нескольких внешних объектов.

Системно-структурный подход сегодня - общетеоретическое или междисциплинарное методологическое направление науки. Он предназначен прежде всего для обслуживания сложноорганизованных объектов социальной действительности, чьё развитие детерминировано многими переменными. Уголовное право, порождённое обществом как защитная реакция на преступность, относится к их числу: его одновременная зависимость от состояния экономики и политики, социально-психологического склада населения и международных обязательств, конституционных директив и рецептов поведения от созидательных отраслей, религиозных догм и нравственных требований, лексического запаса нации и общего культурного фона, накопленных традиций по борьбе с преступностью и юридических кадров общеизвестна. Сложность порождает адекватное реагирование. Многоуровневая обусловленность уголовного права предполагает при его обследовании: во-первых, использование нескольких (частных) методик, а во-вторых, их сопряжение в дихотомические пары и более сложные методологические объединения - дабы окончательные выводы о развитии отрасли были застрахованы от неполноты и односторонности. Поэтому предпочтительно объединять исторический и сравнительный методы в исторический компаративизм, теории криминализации и эффективности - в правовой мониторинг, стабилизирующие (принципы) и развивающие (презумпции) установки отрасли, исторический метод с герменевтикой, классификаторские приёмы с архивированием накопленных знаний и т.д.

Теоретическая база диссертационной работы представлена трудами системологов и структуралистов из числа философов (Р.М. Айдинян, В.Г. Афанасьев, Л. фон Берталанфи, Б.В. Бирюков, И.В. Блауберг, А.А. Богданов, М.С. Каган, В.В. Казаневская, А.С. Казарян, Б.М. Кедров, В.П. Кузьмин, Э.М. Мирский, Н. Мулуд, И.Б. Новик, А.П. Огурцов, Л.А. Петрушенко, В.Н. Садовский, В.И. Свидерский, Ю.С. Туркин, А.И. Уемов, Э.Г. Юдин), представителей общей (С.С. Алексеев, В.К. Бабаев, Н.Н. Вопленко, О.С. Иоффе, Д.А. Керимов, Н.И. Матузов, С.В. Поленина, В.Н. Синюков, В.М. Сырых, Л.Б. Тиунова, Ю.А. Тихомиров, А.Ф. Шебанов, ) и отраслевой (А.А. Арутюнов, Н.Г. Иванов, В.П. Коняхин, И.А. Петин, Н.И. Пикуров, А.А. Пионтковский, К.А. Сыч, А.С. Тенчов, М.Д. Шаргородский) юриспруденции, специалистов в области законодательного языка (Н.А. Власенко, Т.В. Кашанина, Д.А. Керимов, А.С. Пиголкин, В.В. Питецкий, И.А. Покровский, Н.Н. Полянский, Е.А. Прянишников, В.М. Савицкий, Ю.А. Тихомиров, А.А. Ушаков, С.П. Хижняк, А.Ф. Черданцев и т.д.), нравственно-религиозной почвы общества и юриспруденции (А.А. Гусейнов, И.А. Исаев, А.С. Кобликов, Р. Папаян, С.В. Рыбаков, А.В. Тихонравов, Г.Г. Черемных).

Прежде, при работе над римско-византийскими корнями российского уголовного права, его международно-правовой, внешнеэкономической, социально-психологической и нравственно-религиозной заданностью Имеются в виду работы соответственно: Бойко А.И. Римское и современное уголовное право. - СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2003. - 259 с.; Международное и российское уголовное право. - Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2004. - 464 с.; Контрабанда: история, социально-экономическое содержание и ответственность. - СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2002. - 299 с. (в соавторстве с Л.Ю. Родиной); Преступное бездействие. - СПб.: Изд-во «Юридический центр Пресс», 2003. - 320 с.; Нравственно-религиозные основы уголовного права. - Ростов н/Д: Изд-во СКАГС, 2007. - 220 с., автор закономерно обратился к суждениям и оценкам «международников» (И.П. Блищенко, Я. Броунли, В.Г. Буткевич, А.С. Гавердовский, Л.Н. Галенская, Б.Л. Зимненко, Г.В. Игнатенко, И.И. Лукашук, Ф.Ф. Мартенс, Р.А. Мюллерсон), компаративистов (Г.А. Есаков, А.М. Иванов, А.Г. Корчагин, Н.Е. Крылова, А.А. Малиновский, А.В. Наумов, А.А. Тилле, Ю.А. Тихомиров, Г.В. Швеков), специалистов теории и истории права (В.М. Баранов, М.Ф. Владимирский-Буданов, П.Н. Галанза, Г.В. Мальцев, И.А. Покровский, В.А. Томсинов и др.), теологов (митрополит Иоанн, священники А. Борисов, А. Кураев, В. Хопко, В. Цыпин, И. Экономцев и др.), позволивших более глубоко представить этиологию, генезис (содержания и структуры УК) и даже будущее уголовно-правового регулирования.

Эмпирическую основу работы составляют: постановления и определения Конституционного Суда РФ в связи с петициями и запросами граждан, организаций и судов по поводу сомнений в конституционности отдельных положений УК; официальные данные о регистрируемой преступности; результаты личного обсчёта основных фрагментов языка уголовного закона; обработанные мнения священников Ростовской-на-Дону епархии относительно профилактических и ресоциализационных возможностей уголовного права; разбитый на кластерные единицы общий массив научных публикаций по теме исследования; многочисленные законопроекты по борьбе с преступностью и пояснительные записки к ним, ставшие доступные автору в силу вхождения в различные комиссии и экспертные советы.

Научная новизна исследования, в представлении автора, заключается в том, что оно является первым комплексным монографическим обследованием социальной обусловленности уголовного права, сопряжённым с адекватной исследовательской методикой, пригодной для аналогичных обзоров других отраслей юриспруденции либо отдельных правовых институтов.

На защиту выносятся следующие основные положения завершённого исследования:

1. Ухудшение параметров преступности на рубеже тысячелетий и постоянное усложнение социальной организации выдвигают повышенные требования к уголовному праву и его исследованиям. Многоуровневая детерминированность отрасли заказывает особую рефлексию познания, а именно широкоформатное или координатное обследование аппаратных возможностей мер по борьбе с преступностью. Наиболее адекватной методологической технологией диссертант считает системный подход, позволяющий объяснять содержательно-структурные модификации объектов и даже управлять ими с учётом их зависимого поведения в окружающей среде.

2. Системология одновременно: а) одна из мировоззренческих ориентаций науки (для изучения преимущественно полидетерминированных предметов и явлений); б) мыслительный принцип (согласно которому все объекты познания рассматриваются в рамках внешней для них среды); в) оптимальное соединение онтологического (реальные объекты действительности) и гносеологического (их представление в союзе с внешней средой) начал; г) средство от агностицизма (тезис об искусственности систем помогает при объяснении сложных союзов объектов и их многофакторной детерминации); д) содержит большой запас прочности (в плане возможности приращений предметного и прочего знания без отказа от общего системного видения мира - новое целое образуется из частей, ранее рассматриваемых как самостоятельные объекты).

3. Весь окружающий мир - система или условная целостность, поскольку все явления реальности взаимосвязаны между собой. Существование и эволюция каждого объекта зависит от сочетания их внутренних (структурных) и внешних (со средой) связей. Уголовное право сохраняет свои идентификационные черты и функциональную результативность лишь благодаря одновременному, но разновекторному давлению нескольких внешних детерминант и прочности ранее выработанных конструкций своего содержания. Способствует этому и момент сознания; ведь если в природе наблюдается естественный гомеостазис, то в обществе (социальных системах) - управление (Концепция национальной безопасности РФ, уголовное законодательство, научные Программы по борьбе с преступностью, текущая правоохранительная деятельность и т.д.).

4. Между Конституцией и уголовным правом действует по преимуществу субординационная (вертикальная) связь, означающая принципиальную заданность правил по борьбе с преступностью, идущую от Основного закона к отраслевому. Однако органические акты рождаются не на пустом месте, а получают питательную силу из тех отраслевых достижений, которые со временем приобретают межотраслевое признание. На счету уголовного права достаточно много подобных «конституционных» результатов (обратная сила закона, принцип non bis in idem, законность и т.д.). Получившие прописку в Основном законе отраслевые принципы приобретают значительно больший вес или обязывающую силу для отраслей-прародителей, чем они имели до момента перемещения из отраслевого кодекса в Конституцию.

5. Действующий УК РФ, несмотря на систематические нововведения в него и проверочную практику Конституционного Суда, пока нельзя признать полностью соответствующим Основному (учредительному) акту страны. Соображения исключительной важности основных прав и свобод граждан, а также безусловной и достойной охраны провозглашаемых в Основном законе страны ценностей силами и средствами уголовного права, требуют повышения санкций за преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина (глава 19) до уровня ответственности за деликты третьей-четвёртой категории (ст. 15 УК). Находящимися «под сомнением в конституционности» нужно объявить: нормы действующего УК, предусмотренные статьями 11-13; 198, 199, 199¹, 285¹ и 285² (в комплексе); статьи 1-3 № 64-ФЗ от 13 июня 1996 г. Представители конституционной и уголовно-правовой науки обязаны оценить состоятельность презумпции знания закона и межотраслевых последствий судимости, увязать идею равенства с универсальной конструкцией основания ответственности - составом правонарушения.

6. С учётом принудительной направленности и потенциальной опасности для прав и свобод граждан все акты по борьбе с преступностью должны иметь статус Федеральных конституционных законов, а на Конституционный Суд страны следует возложить обязанность проведения предварительной экспертизы подобной группы законопроектов.

7. Один из общих законов управления требует не регулировать те участки жизни, которые в этом остро не нуждаются, т.е. саморегулируются. Данное правило применимо и к проблеме согласования международных и внутригосударственных норм. Если национальное уголовное право справляется с социальной нагрузкой (защита базовых ценностей общежития и предупреждение роста преступности - ст. 2 УК РФ) и не имеет чрезмерных издержек на этом пути, реформировать его только на том основании, что этот участок правовой системы ещё не обновлен, - значит, нарушать базовые начала управления. Вмешательство МУПа МУП - международное уголовное право (аббревиатура). в национальное уголовное право должно быть щадящим, ограниченным, расчётливым и деловитым «Когда собраны будут все иностранные законы и предложены сынам России на языке их, - читаем мы у отечественного просветителя, - тогда они в головах их образуются и, смешаясь с национальными мыслями, поколику могут быть собраны оным, приймутся, тогда россияне приноровят иностранное себе, и на место неудобного придумают своё». - Малиновский Ф.Ф. Из дневника // Русские просветители. Том I. - М., 1966. С. 259. .

8. Вместе с тем, преобладание и нарастание интеграционных тенденций в современном мире с непреложностью свидетельствуют о том, что эпоха абсолютно автономного правотворчества парламентов и независимости национальной юстиции заканчивается. Международное и внутреннее право - постоянные конкуренты по управлению, в ближайшее время сохранят своё противостояние, однако международное уголовное правосудие приобретёт большее влияние. Для должного (сбалансированного, интенсивного, качественного) восприятия Россией норм международного права требуется стандартизация этой работы. Нужны: строгие критерии для определения приоритетов МУПа над национальным законом; ФЗ о коллизионном праве; унификация реальных процедур согласования двух правовых систем.

9. На сегодняшней ступени развития цивилизации соотношение международного и национального права характеризуется двумя уровнями превосходства мировых стандартов над государственным законодательством (и наоборот): абсолютного (примат) и относительного (приоритет). При этом конструкция примата в области уголовно-правового регулирования должна распространяться на деяния, предполагающие исключительную компетенцию мировых и национальных властей (международные преступления - примат мировой юстиции, преступления с «иностранным элементом» - примат внутригосударственного права); приоритет же культивируется в самой обширной и меняющейся сфере совместной борьбы с преступностью (преступления международного характера). Именно область относительного превосходства международного права над внутригосударственным нуждается в самой добротной научной обработке и помощи.

10. Имплементация или перемещение на суверенные территории межгосударственных правил, принципов и стандартов включает в себя несколько механизмов (международно-правовой и внутригосударственный), направлений (в стране и на международном уровне), каналов (идейно-мировоззренческий или правотворческий и реальный или правоприменительный) и форм (простая отсылка либо трансформация) внутригосударственной работы. Самой испытанной и распространенной формой трансформации МУПа в Отечестве является инкорпорация: она сочетает в себе элементы отсылки и трансформации, олицетворяет техническую и содержательную сторону дела, готовит почву для квалифицированной работы национальных юристов. Особое же место в национальном механизме имплементации международного права занимает ратификация, обязательная в силу конституционных и межотраслевых (№ 101-ФЗ) предписаний именно для МУПа. С её помощью национальная выборная власть «легитимирует» МУП в пределах суверенной территории и этим фактически предопределяет инкорпорацию.

11. Длительная международная изоляция СССР, общий уровень развития национальной правовой доктрины, законодательное требование обязательной ратификации (и последующей инкорпорации) норм МУПа требуют признания любых международных стандартов и правил криминального характера несамоисполнимыми для нашей страны. Все и любые международные договоры по борьбе с преступностью приобретают свойство приоритетности и начинают применяться правоохранительными органами России только после их ратификации и инкорпорации (данные приёмы устраняют свойство несамоисполнимости конвенций).

12. Дисциплинарная организация юридического знания, жёсткое структурирование нормативного материала любой страны, существенное различие внешнего и внутреннего права ets. породили неприятные явления - конкуренцию (противоречия внутри обособленных нормативных актов или отраслей) и коллизию (противоречия между нормами целых отраслей). А вот рассогласованность международного и внутригосударственного права следует именовать дисгармонией, оставив за содержанием термина «коллизия» только межотраслевые противоречия в рамках национальной системы права. Для сглаживания негативных свойств дисгармонии нужна максимальная определённость в критериях примата и приоритета международного права, чёткая иерархия источников двух правовых систем.

13. Уголовная политика - оперативный пульт управления в той сфере жизни общества, где совершаются самые опасные поступки, а потому бездействие либо некомпетентность власти по организации профилактики, пресечению и преследованию преступлений (её монопольная функция) вызывают наибольшую критику населения и профессионалов. Политика есть комплекс идей и действий по борьбе с преступностью, охватывающий содержание, цели и направления специальных антикриминальных мер государства (законодательство, правоприменение, профилактика), а также согласование этих мер с более широкими социальными программами.

14. Среди употребляемых в отраслевой науке, законодательстве и политической лексике терминов, характеризующих процесс политического влияния на преступность и уголовное право (сущность, содержание, задачи, цели, стратегия и тактика, средства, линия и пр.) не вполне корректно выглядят «принципы уголовной политики». Для подвижной и компромиссной политики по сравнению с консервативным по своему назначению правом принцип - нонсенс; аксиологические предложения и предположения, которые выдаются за принципы уголовной политики, точнее было бы именовать «приоритетными направлениями борьбы с преступностью».

15. Наметившаяся в профессиональном правосознании тенденция отказа от установки на «борьбу с преступностью» в пользу её «сдерживания» есть и отказ от социального оптимизма, что всегда пагубно сказывается на развитии общества, минимум на его темпах. Призыв к «борьбе с преступностью» должен остаться в арсенале «официальной» уголовной политики Российской Федерации и духовной ориентации нашего общества, несмотря на то обстоятельство, что государство пока не справляется со своей функцией (борьба с преступностью), в том числе по причине отсутствия адекватной и наступательной уголовной политики.

16. Обстановка требует кардинального обновления уголовной политики Российской Федерации и её последующего официального закрепления в обособленном нормативном акте с опорой на следующие установки: восстановление системы государственной и общественной профилактики преступности и её приоритет перед преследованием уже совершённых преступлений; открытое предпочтение в области борьбы с преступностью публичному, а не частному интересу, потерпевшему, а не преступнику. Главное же заключается в том, чтобы господствующие стратегии по борьбе с преступностью (идея неотвратимости ответственности, усиление социально-правового контроля за поведением населения) дополнить установками 1) о безусловном удовлетворении прав и законных интересов жертв преступлений и 2) о резком повышении ответственности государства и его служащих за ошибки и результаты в сфере борьбы с преступностью.

17. Следует различать политику и её реализаторов, тонкий оперативный инструмент управления страной и лиц, владеющих этим инструментом, - не всегда по праву, часто без должного интеллекта и даже в корыстных целях. Уголовная политика есть бесспорная доминанта официального отраслевого правотворчества и правоприменения, но далеко не первый и не лучший фактор естественного правообразования. Посему «уголовный закон должен иметь не только политическое, но и этическое обоснование» Карпец И.И. Уголовное право и этика. - М.: Юрид. литература, 1985. С. 9.. уголовное право эволюция преступность

18. Россия вновь переживает полосу реформ, а в такие эпохи требуется обращение к духовным истокам нации, к поведенческому багажу предшествующих поколений, к медленно вырабатываемым естественным порядкам, а не к «навязанному» властью праву. Религия и мораль, а равно находки юриспруденции прошлого служат очищающей средой для уголовного права, задают ему общечеловеческое измерение и призываются для экспертизы наиболее значимых репрессивных правил и экспериментов.

19. Современность показывает, что священники лучше усваивают уроки истории, чем светская власть и даже опережают последнюю в разработке Программ социального развития. Религия, избравшая венцом своего мировоззрения недосягаемый практичному разуму Абсолют, может считаться учителем государства и сциентизма в вопросах прочной организации общественной жизни под флагом постоянной веры (у правящих элит она всегда временная и спекулятивная). Другой компонент канонической апологетики (жизненные назидания мирянам) давно задействован в уголовном праве, но не полностью и не всегда осмысленно, нужен и сегодня для проверки ряда исключительных норм отрасли, возраста уголовной ответственности, списков смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, при криминализации отдельных деяний, в том числе вызванных научно-техническим прогрессом.

20. Право, как и мораль, универсально лишь в том плане, что оно адресуется всем. А вот выражать интересы всех (или хотя бы большинства населения) и создавать психологическую почву для добровольного подчинения граждан правовым нормам может только «нравственное» право. Сегодняшнее уголовное право нашей страны не содержит требуемого морального содержания, а лишь его minimum minimorum. Причина этого - в самоуверенной замене «сверху» исконно коллективистской ориентации россиян на индивидуалистическую психологию, прочно именуемую в мире протестантской моралью. Для отраслевых целей требуется частичная балансировка государственной идеологии в пользу духовных традиций Отечества, отвержение как некоего Абсолюта новой идеологической формулы «личность -общество - государство», возвышение институтов обязанностей и ответственности в противовес прославлению только прав и свобод человека и гражданина.

21. Профессиональная мысль должна согласиться с постулатом о возможности коллизии права и морали и о приоритете последнего феномена, а также найти способы официальной фиксации специализированной нормы об этом приоритете (в Конституции России или в отраслевых кодексах). Кроме этого: а) следует ввести в генеральную инструкцию отрасли - об основаниях уголовной ответственности - «золотое правило нравственности» и сконструировать ст. 8 УК следующим образом: «Основанием уголовной ответственности является совершение лицом деяния, противоречащего основным нравственным заповедям и содержащее все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом»; б) увеличить список форс-мажорных обстоятельств (глава 8 УК РФ) нормой, «исключающей ответственность лица за совершение преступления, обусловленного отказом правоохранительных органов от предоставления правовой защиты» Тер-Акопов А.А. Христианство. Государство. Право: К 2000-летию христианства. - М.: МНЭПУ, 2000. С. 46.; в) дополнить ст. 7 частью третьей следующего содержания: «Нарушение лицом при совершении умышленного преступления основных нравственных и религиозных заповедей исключает освобождение его от уголовной ответственности и наказания, а равно применение других мер поощрения».

22. Язык или видовой признак человека, обеспечивающий его приспособление к природной среде обитания и к поведению других людей, сегодня представляет сложную систему (синкретическое единство семиотики, семантики и стилистики) с многочисленными функциями (коммуникативная, генетическая, мыслительная, информационная, управленческая, номинационная), что с неизбежностью предполагает и особую культуру пользования им. Для права же особое значение имеет управленческая функция языка, ибо с его помощью отдаются команды и принимаются сообщения об их выполнении.

23. В условиях, когда уголовный закон официально объявлен единственным источником уголовной ответственности (ст. 3 УК РФ), высокие требования к его языковой форме неизбежны, ибо язык выражает и заложенный в тексте смысл, и волю властей. Потребность в совершенствовании законодательного языка заказана и другими обстоятельствами: а) поскольку в российском законодательстве уже задействована треть национальной лексики, нужно искать внутренние (терминологические) резервы для описания преступных деяний; б) пришла эра машинной информации, что предполагает устранение из текста УК слабо информативных слов; в) неизбежное последствие любого неэволюционного витка истории - засорение всех сфер языка политизированными эпитетами, никогда не работающими в живом правоприменении, а лишь дезориентирующими практиков; г) культурное давление единственной супердержавы приводит к заимствованию англоязычных терминов - всегда только в одном значении из нескольких, а на родине (США, Англия) к тому же есть существенное различие между тем, что написано и как оно читается; д) временное превращение юридического образования в юридический всеобуч, а науки - в софистику с неизбежностью понижает правотворческую культуру и качество законов.

24. Национальный язык - внешняя среда действия уголовного права и закона. Сегодня эта детерминанта характеризуется в первую очередь многозначностью словарного фонда нации. Филологи давно зафиксировали то обстоятельство, что примерно 80% слов любого современного европейского языка, имеющего длительную литературную традицию, многозначны См.: Будагов Р.А. Человек и его язык. - М., 1976. С. 236-244.. Реагировать на полисемию праву, в том числе уголовному, возможно только двумя способами - либо конкретизацией (дальнейшим ростом) лексики, либо большей свободой употребления законодательных текстов (аналогия, прецедент). Ясно, что экстенсивный ресурс развития практически исчерпан, а потому юристам (криминалистам) предстоит нелегкий переход к большей свободе толкования смыслов, заложенных в текстах закона.

25. Культура названий разделов, глав и статей УК, а также использования дефиниций, терминов и оценочных понятий пока далека от совершенства. Вместе с тем, нужно согласиться с неизбежностью отступления законодателя от некоего идеального варианта описания преступлений и правил их преследования, предлагаемого в науке (полное отсутствие в тексте УК синонимии и вообще полисемии, архаизмов и тропов, метонимии и неологизмов, просторечий и т.д.), ибо «строгое следование языковым правилам законодательной техники на уровне отдельных норм УК не всегда возможно и целесообразно» и «не является дефектом формы уголовного закона» Кострова М.Б. Языковая детерминированность уголовного закона // Предмет уголовного права и его роль в формировании уголовного законодательства Российской Федерации. - Саратов: Изд-во СГАП, 2002. С. 65..

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования. В теоретическом отношении проделанная работа может рассматриваться как экспериментальный образец более развёрнутого, чем это принято в отраслевой науке, подхода к выяснению содержания, структуры и генезиса уголовного права, к уточнению его аппаратных возможностей. Пока у криминалистов не сложилась традиция объяснять изменения отраслевых запретов и конструкций действием внешних детерминант (среды). Возможно, так происходит потому, что «традиционные формы преступлений… в достаточной мере объяснимы и в рамках представлений о причинности как физическом линейном процессе. Тем не менее, ограниченность применения системного подхода не означает, что вопросы уголовного права решаются вообще (при соприкосновении с внешней средой) вне системных отношений» Тер-Акопов А.А. Бездействие как форма преступного поведения. - М.: Юрид. литература, 1980. С. 43..