Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук

Становление независимого нотариата России как института по осуществлению правоохранительной деятельности

Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования

В юридическом механизме, обеспечивающем в правовом государстве, каковым является Российская Федерация, режим законности и правопорядка, важную роль играет нотариат.

Нотариат как несудебная форма защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов является согласно Резолюции Европейского парламента «О нотариате в Европейском Сообществе» 1994 г. институтом превентивного правосудия. В соответствии с документами Конгресса Международного союза судей функция нотариата заключается прежде всего в удостоверении юридических актов, беспристрастном информировании сторон о их существе и правовых последствиях, предотвращении гражданско-правовых споров.

В 1995 г. российский нотариат был принят в Международный союз латинского нотариата (сейчас - Международный союз нотариата), объединяющий более 70 нотариатов развитых стран. Представление о нотариате как институте гражданского общества, защищающем права граждан и осуществляющем превентивное правосудие, последовательно приводится в международных актах, в том числе в договоре о сотрудничестве между Международным союзом судей и Международным союзом нотариата, (ранее - латинского нотариата), в котором подчеркивается, что эти организации ставят себе целью установление здоровой и нормально действующей системы правосудия, имея в виду снижение затрат на ее содержание и одновременно обеспечение ее доступности для всех граждан.

Указанные обстоятельства налагают на российского законодателя существенные обязательства по поддержанию «высокой планки» в правовом регулировании вопросов организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, а также по поиску оптимального баланса государственного воздействия на этот правовой институт и на процессы его внутреннего саморегулирования.

Между тем в России пока еще действуют Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г., которые в значительной мере не соответствуют изменениям в экономической, политической, правовой, социальной жизни страны. Необходимость принятия комплексного нормативного правового акта по вопросам нотариата уже сейчас не вызывает сомнений, однако без комплексного теоретического переосмысления концепции правового регулирования одного из важнейших институтов обеспечения законности, каковым является нотариат, принятие такого акта невозможно.

В Российской Федерации, как правовом государстве, права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления, обеспечиваются правосудием. По ряду причин многие субъективные права и свободы не могут быть реализованы гражданами самостоятельно либо такая реализация неэффективна. В этих условиях институт нотариата имеет огромное значение в защите прав и свобод человека и гражданина, поскольку основное содержание нотариальной деятельности - обеспечение конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, укрепление правопорядка в стране.

Нотариат, осуществляя защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, действует от имени государства, в этой связи его деятельность носит публичный характер, направлена на защиту и частных, и публичных интересов, обеспечивает законность и является по своей сути правоохранительной деятельностью.

Необходимость повышения внимания к вопросам защиты и уровню обеспеченности прав и свобод человека и гражданина предопределяет закономерный процесс последовательной концентрации научных знаний о способах, методах и формах такого обеспечения.

Этот процесс должен закономерно повлечь не только переосмысление роли и места российского нотариата в системе органов, обеспечивающих защиту прав и свобод человека и гражданина, но и совершенствование его деятельности.

Развитие гражданского оборота, совершенствование форм и методов законного предпринимательства, повышение активности граждан в реализации их прав требуют существенной перестройки нотариата, изменения статуса нотариуса, расширения возможностей по защите и обеспечению прав и свобод человека и гражданина, и в первую очередь через расширение участия нотариата в сфере гражданско - правового оборота недвижимого имущества.

Остро стоит вопрос разработки теоретической основы государственного воздействия на институт независимого нотариата. Необходима разработка направлений, форм, критериев эффективности такого воздействия на основе анализа степени необходимого государственного регулирования организации и деятельности нотариата.

Только научно обоснованный подход на основе системы критериев оценки государственного воздействия на нотариат будет способствовать проведению эффективной государственной политики по вопросам существования, функционирования и развития данного правового института. Не последнее место здесь занимает и регулирование налогообложения нотариусов, установления платы за нотариальные действия. В частности, научной разработки требуют вопросы установления размера госпошлины (нотариального тарифа), который должен быть экономически оправдан, создавал возможность совершения нотариальных действий по льготным тарифам, выполнял стимулирующую функцию, обеспечивая прямую заинтересованность нотариуса в результатах своей работы, доступность нотариальной помощи для всех категорий граждан.

Действующие в настоящее время Основы законодательства Российской Федерации о нотариате лишь в общих чертах очерчивают механизмы эффективного взаимодействия государства, государственных правоохранительных органов с институтом нотариата, в частности, с органами нотариального самоуправления. Принципиально важной является разработка системы принципов такого взаимодействия, а также законодательного закрепления механизмов взаимодействия по конкретным вопросам правоохранительной деятельности.

Нельзя также переоценить и важность реформирования организационной структуры института российского нотариата. Как для правового государства континентальной правовой системы, существование до сих пор в России категории государственного нотариата не имеет достаточного обоснования, причем ни научного, ни практического. Отечественный нотариат должен строиться на единой организационной основе - в форме независимого нотариата латинского типа, являющегося институтом гражданского общества, осуществляющего правоохранительную деятельность.

Особенного внимания ученых и законодателя требует проблема осуществления контроля за законностью в сфере организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, особенностью которого является его сочетание с контролем органами нотариального самоуправления. Необходимы выработка и закрепление механизма государственного надзора за соблюдением требований нотариального законодательства, разработка процедуры применения мер ответственности за нарушения в сфере нотариальной деятельности и отслеживание результата такого применения.

Научная мысль и деятельность законодателя при теоретической разработке проблем нотариата и законодательного закрепления соответствующих положений должны исходить из необходимости решения следующих актуальных проблем:

- обеспечение постоянного эволюционного, равномерного развития института нотариата;

- соответствие принципов осуществления нотариальной деятельности задачам обеспечения защиты прав и законных интересов граждан, юридических лиц, общества и государства;

- формирование позитивной социальной оценки института нотариата со стороны общества и высокого уровня доверия к нему граждан и предпринимателей.

Опубликованные на данный момент работы о нотариате, как правило, рассматривают лишь существующую систему законодательства в этой области и практику его применения.

Однако на сегодняшний день сложилась ситуация, при которой требования практики, динамика формирования законодательства о нотариате и уровень развития теоретической мысли настоятельно требуют аналитического переосмысления роли нотариата в развитии общественных отношений в сфере гражданского оборота с выходом за пределы сугубо прикладных (учебных или практических) целей, объединения правовых норм, составляющих нотариальное право, их расположения в правовой системе Российской Федерации.

Недостаточно исследованы, а потому требуют дальнейшей разработки такие понятия, как статус нотариуса, нотариальная деятельность, нотариат в целом как институт гражданского общества, призванный защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц, интересы государства и общества в процессе осуществления своей правоохранительной деятельности.

Предметом исследования являются общественные отношения в сфере организации и функционирования института нотариата в Российской Федерации, особенности становления частнопрактикующего нотариата, его место в правоохранительной системе страны.

Объектом исследования - являются международные и национальные нормативно-правовые акты, регулирующие правовой статус института нотариата, закрепляющие порядок осуществления нотариальной деятельности.

Цель и задачи исследования. В процессе настоящего исследования перед диссертантом стояла следующая основная цель: комплексное изучение и анализ отечественной и международной практики законодательного регулировании организации института нотариата, а также особенностей независимого частнопрактикующего нотариата в сравнении с нотариатом государственным.

Для достижения этой цели диссертанту предстояло решить следующие основные задачи:

1. Изучить теоретические основы организации и деятельности института российского нотариата, выявить его правовую природу на современном этапе развития.

2. Исследовать нотариат как правовой институт с точки зрения соответствия своему предназначению - осуществлению правоохранительной деятельности.

3. Проанализировать и дать понятия «нотариальная деятельность», «нотариальное действие», «нотариальный акт», «нотариальная процедура», другие понятия, выявить их принципы и сущность.

4. Рассмотреть концептуальные вопросы доктрины нотариального права Российской Федерации и критерии его выделения в качестве самостоятельной отрасли в системе отечественного права, проанализировать содержание различных дефиниций, используемых нотариальным правом.

5. Изучить специфику государственного воздействия на институт независимого нотариата, рассмотреть основные его направления и формы, выявить критерии эффективности такого воздействия;

6. Исследовать теоретические основы нотариальной процедуры;

7. На основе проведенного исследования определить существующие пробелы в законодательстве Российской Федерации в области регулирования правового положения института нотариата и внести предложения по его усовершенствованию.

Нормативную основу исследования правового регулирования организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, как одной из форм правоохранительной деятельности, составили международные и внутригосударственные нормативно-правовые акты, закрепляющие, в частности, функции независимого нотариата как института гражданского общества, осуществляющего выполнение публичной функции по осуществлению защиты прав и свобод граждан и юридических лиц, общества и государства. Кроме того, было обращено внимание и на анализ законопроектных работ, посвященных регулированию организации нотариата и нотариальной деятельности.

Проведен исторический анализ развития законодательства в данной сфере, в том числе утративших силу актов Российской империи и СССР.

Исследованы современные источники: Конституция Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, указы Президента России, постановления Правительства Российской Федерации, нормативно-правовые акты ряда субъектов Российской Федерации, министерств и ведомств, законы и подзаконные акты Союза ССР, действующие в части, не противоречащей Конституции РФ, акты Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, правоприменительная и судебная практика.

Приоритет общепризнанных принципов и норм международного права в системе права России, признание и уважение общечеловеческих ценностей, определяют соотнесение правового статуса нотариата, закрепленного законодательством Российской Федерации, с положениями таких международно-правовых актов как Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., иными международными документами.

Теоретические основы исследования.

Проблемы правовой природы и сущности института нотариата, правового статуса нотариуса в той или иной плоскости анализировались отечественными и зарубежными учеными, специалистами как в области конституционного права, так и учеными, занимающимися гражданским, гражданским процессуальным, административным и иными отраслями права.

Теоретической основой диссертационного исследования стали научные монографии и статьи дореволюционных и современных российских и зарубежных правоведов как в области проблем организации и функционирования института нотариата и осуществления нотариальной деятельности, так и в сфере общей теории права и государства, а также по вопросам обеспечения защиты субъективных прав: Авдеенко Н.И., Авдюкова М.Г., Алексеевой Л.Б., Алексеева С.С., Алферова И.А., Аргунова В.Н., Барановского С., Баршевского М.Ю., Белкина А.А., Беньягуева Г., Бессарабова В.Г., Брагинского М.И., Василевской Н.П., Васильева А.В., Васьковского Е.В., Венгерова А.Б., Вергасовой Г.И., Вершинина А.П., Витрянского В.В., Вольхардта Ю., Галеевой Р.Ф., Гасмана А.Г., Герасимова В., Горшенева В.М., Гулиева В.Е., Гусева А.Д., Дмитриева Ю.А., Долгова М.А., Жалинского А.Э., Жаркова Д.Ф., Жуйкова В.М., Зайцевой Т.И., Зейдера Н.Б., Злотникова М.Ф., Иваницкого А., Ильина И.А., Йемма А., Кабаковой М.А., Кац А.К., Кистяковского Б.А., Клейна В., Козырь М.И., Комарова С.А., Коркунова Н.Б., Корсика К.А., Котляра И.И., Крашенинникова П.В., Кузнецова В.Н., Кузнецовой С.К., Кутафина О.Е., Кучерены А.Г., Лазарева В.В., Лесницкой Л.Ф., Лукашевой Е.А., Ляпидевского Н., Мандельштама Л.Б., Маковского А.Л., Малько А.В., Марченко М.Н., Матузова Н.И., Мерлотти М., Москаленко И.В., Неволина К., Невской О.В., Новгородцева П.И., Орлова Ю.К., Пановой И.В., Патращук Ж.В., Пиепу Ж.-Ф., Полтавской Н.А., Пономарева П.Г., Поповича М., Протасова В.Н., Рабиновича П.М., Рарога А.И., Репина В.С., Репина Н.В., Решетникова И.В., Рудинского Ф.М., Руднева В.Н., Рыжакова А.П., Семеновой А., Семенова В.М., Скуратова Ю.И., Соловьева В.С., Соловьева И.А., Стешенко Л.А., Сумина A.M., Суханова В.А., Сухарева А.Я., Тарбагаевой Е.Б., Тихомирова Ю.А., Топорнина Б.Н., Тоцкого Н.Н., Треушникова Ю.А., Трубецкого Е.Н., Фемилиди А.М., Форина М.М., Фриеле Р., Царелунго А.Б., Циммермана С., Халфиной Р.О., Харелина Р.О., Хуго Переса Монтеро, Черемных Г.Г., Черемных И.Г., Четверикова В.С., Чиркина В.Е., Чичерина Б.Н., Чхиквадзе В.М., Шамбы Т.М., Шаповаловой Л.Л., Швахтгена А., Шевченко Я.Н., Шершеневича Г.Ф., Шишко И.В., Эрделевского А. Юдельсона К.С., Ягра Ж., Явича Л.С., Яковлева В.Ф., Яркова В.В., Яскевича Я.С., других ученых и практиков.

Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частно - научные методы: системно - структурный, конкретно - социологический, технико-юридический, метод сравнительного правоведения и другие научные методы познания социально-политических процессов. При написании работы использовались нормативно-правовой, исторический, системно-функциональный, сравнительно-правовой и иные специальные методы научного познания. Их применение позволило исследовать рассматриваемые объекты во взаимосвязи, целостности, всесторонне и объективно.

Научная новизна диссертации заключается в том, что это одно из первых комплексных, монографических исследований проблем становления и развития независимого нотариата. В работе раскрыто его концептуальное отличие от государственного нотариата и преимущество в обеспечении оказания квалифицированной юридической помощи и защите прав граждан и общества в целом.

Сформулирована и обоснована концепция современного российского нотариата как института гражданского общества, выполняющего публично-правовые функции по защите прав и законных интересов граждан, показано место нотариата в правоохранительной системе Российской Федерации.

Предложена целостная концепция нотариального права в объективном смысле как самостоятельного элемента правовой системы Российской Федерации, сформулированы критерии определения его как комплексной отрасли права, определены предмет нотариального права, его методы и принципы.

Дано определение содержания нотариальной процедуры, выделены особенности правового регулирования нотариальных действий - конечной цели нотариальной деятельности. На основе анализа российского законодательства, законодательства государств-членов СНГ, международно-правовых актов, включаемых в российскую правовую систему, а также трудов российских и зарубежных авторов сформулировано юридическое содержание таких понятий, как институт нотариата, нотариальная деятельность, выявлены особенности правового статуса российского частнопрактикующего нотариуса, рассмотрены вопросы ответственности и страхования профессиональной ответственности нотариуса, а также внесены предложения по развитию потенциала нотариата в различных сферах осуществления защиты субъективных прав.

В диссертации сформулированы и обоснованы концептуально новые теоретические положения, практические выводы и предложения, которые и выносятся на защиту:

1. Нотариат - это институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенных в их лице властными полномочиями и осуществляющих от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

2. Нотариат представляет собой институт с двойственной правовой природой, сочетающий в своей организации принцип публичности с защитой частных интересов конкретных индивидов.

3. Нотариат организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет определить его место в совокупности правовых явлений России как полноценного института гражданского общества, независимого от государства и действующего на принципах самоуправления.

4. Нотариат, обеспечивая защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функции по реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и осуществляет правоохранительную деятельность посредством совершения закрепленных законодательством нотариальных действий, входящих в правоохранительную систему государства.

5. Развитие нотариата в Российской Федерации должно выражаться в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии - независимому нотариату латинского типа. Сохранение государственного нотариата противоречит правовой природе нотариата как института гражданского общества, не входящего в систему государственных органов, негативно отражается на принципах независимости и беспристрастности нотариусов и экономически нецелесообразно.

6. Нотариальная деятельность - это урегулированная нормами нотариального права профессиональная, не предпринимательская деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемая путем совершения от имени Российской Федерации в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий в сфере бесспорной юрисдикции.

7. Нотариальное право является самостоятельным элементом правовой системы России, а именно комплексной отраслью права, обладающей своим предметом, методом, принципами и источниками правового регулирования, представляющей собой совокупность правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения в сфере организации нотариата и нотариальной деятельности.

8. По своему характеру нотариальное право является не только процессуальным (процедурным), но и материальным, и регулирует как общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности, устанавливая, каким образом совершаются нотариальные действия, так и содержит материальные нормы, закрепляющие условия, когда эти действия должны или могут быть совершены, их юридические последствия. Материальные нормы нотариального права обеспечивают его регулятивные и охранительные функции, регулируют реально складывающиеся между людьми отношения, регламентируют реализацию субъектами прав и обязанностей.

9. Нотариальное право обладает собственной системой источников, под которыми понимаются нормативные правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления нотариальной деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере нотариата.

10. Нотариальная процедура представляет собой нормативно установленный порядок действий нотариуса и лиц, обращающихся к нему по вопросам обеспечения и защиты их прав и свобод, путем совершения предусмотренных законом нотариальных действий и оказания в процессе их совершения квалифицированной юридической помощи.

11. Основными признаками нотариальной процедуры являются:

а) обязательным субъектом нотариальной процедуры является наделенное публичной властью лицо, обладающее правом совершения нотариального действия;

б) содержанием нотариальной процедуры является совершение предусмотренных законом нотариальных действий и оказание в процессе их совершения квалифицированной юридической помощи;

в) по своей форме нотариальная процедура должна быть строго урегулированной законом, который очерчивал бы компетенцию нотариусов и иных лиц, обладающих правом совершения нотариального действия, совокупность прав, обязанностей и ответственности всех участников нотариальной процедуры, порядок реализации этих прав и обязанностей;

г) динамика существования нотариальной процедуры предполагает наличие в ней определенных, последовательных стадий;

д) целью нотариальной процедуры являются обеспечение и защита прав и свобод физических и юридических лиц, общества и государства.

12. В объем понятия «нотариальная процедура» следует включать и действия нотариусов, имеющие правовой характер и направленные на защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, хотя и не являющиеся нотариальными, но связанные и обусловленные их совершением, с распространением на совершение указанных действий правового режима нотариальной процедуры, т.е. процессуальных правил их совершения, гарантий законности и, в частности, возможности обжалования.

13. В силу негосударственной природы независимого нотариата государственное воздействие на него возможно лишь косвенными методами, отвечающими его сущности и не противоречащими принципам независимости нотариуса и самоуправления нотариальной корпорации.

Наиболее актуальными направлениями государственного воздействия в сфере нотариата являются:

а) принятие нового кодифицированного нормативного правового акта - федерального закона, посвященного комплексному регулированию организации нотариата и осуществлению нотариальной деятельности, и приведение в соответствие с нотариальным законодательством относящихся к регулированию нотариальной деятельности норм иных отраслей российского права;

б) изменение принципов государственного регулирования финансовых основ нотариальной деятельности, который бы обеспечивал возможность совершения нотариальных действий по льготным тарифам, выполнял стимулирующую функцию, способствовал сохранению антикоррупционного потенциала нотариата, создавал имущественную базу возмещения причиненного по вине нотариуса вреда, формирование фонда страхования его профессиональной ответственности.

в) законодательное закрепление общего правила о нотариальной подведомственности: «Нотариусы по заявлению заинтересованных лиц совершают предусмотренные федеральным законом нотариальные действия по удостоверению, свидетельствованию и обеспечению прав и фактов, не связанных с наличием спора о материальном праве»;

г) усиление значимости нотариального акта через придание ему особой доказательственной силы с закреплением особой процедуры его оспаривания; законодательного закрепления исполнительной силы нотариального акта с внесением соответствующих изменений в законодательство об исполнительном производстве;

д) укрепление гарантий прав лиц в процессе совершения нотариального действия, в том числе через законодательное закрепление необходимости ведения нотариусом протоколов по процедуре совершения отдельных видов нотариальных действий;

е) повышение роли нотариуса в предупреждении правовых конфликтов путем предоставления ему полномочий по удостоверению односторонних заявлений или двухсторонних соглашений сторон гражданско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, распространения деятельности нотариата не только на гражданскую, но и на другие сферы судопроизводства;

ж) совершенствование правового регулирования и имущественной ответственности частнопрактикующего нотариуса посредством развития института страхования его профессиональной деятельности;

з) расширение видов квалифицированной юридической помощи, оказываемой нотариусами, в частности, путем предоставления нотариусам функций представителя в отношениях с государством и субъектами гражданского оборота; распространения возможности по обеспечению нотариусами отдельных видов доказательств после принятия дела к своему производству судом или административным органом; участием нотариусов в процедурах медиации;

и) законодательное закрепление нотариальной формы для всех сделок с недвижимым имуществом и развитие взаимодействия систем государственной регистрации и нотариата.

Теоретическая значимость исследования заключается в том, что полученные в ходе исследования выводы развивают и дополняют понятийный аппарат, сопутствующий осуществлению нотариальной деятельности, освещает и переосмысливает важные аспекты правового регулирования организации института нотариата и статуса нотариуса.

Сформулированные автором теоретические положения и выводы представляют собой теоретическую основу новой комплексной отрасли отечественного права - нотариального права, а также развивают и дополняют ряд разделов теории защиты прав человека и правоохранительной деятельности.

Практическая значимость исследования состоит в том, что полученные в ходе исследования положения и выводы, а также сформулированные на их основе практические предложения могут способствовать повышению научного уровня в сфере правового регулирования организации и деятельности института нотариата в Российской Федерации, созданию определенной методологической базы нормотворческой деятельности, совершенствованию действующего законодательства, а также могут быть использованы в учебном процессе в высших и средних специальных учебных заведениях.

Эмпирической базой диссертационного исследования послужили:

Анкетирование более чем 540 нотариусов, работающих как в государственных нотариальных конторах, так и занимающихся частной практикой.

Автором проведены систематизация и анализ результатов практической работы 76 - ти государственных нотариальных контор и контор частнопрактикующих нотариусов по специально разработанной методике.

Проанализирована практика деятельности Федеральной и Московской городской нотариальных палат, 37 - ми нотариальных палат субъектов Российской Федерации.

По отдельным вопросам диссертационного исследования проведен опрос депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации, работающих над проектами нормативных правовых актов в сфере регулирования организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности, сотрудников Министерства юстиции Российской Федерации и Управления Федеральной регистрационной службы по Москве, сотрудников органов по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним г. Москвы и Московской области.

Апробация результатов исследования осуществлена автором на 3-х научно-практических конференциях по проблемам организации нотариата и нотариальной деятельности, проведенных Федеральной и Московской городской нотариальными палатами, на Международной научно-практической конференции «Права человека: пути их реализации» (г. Астана, Казахстан, 2005 г.), в ходе чтения лекций и семинарских занятий, проводимых автором в Международной академии предпринимательства (г. Москва).

Материалы диссертации могут стать основой для последующих научных исследований в данной области, быть использованы в преподавании курса конституционное право, правоохранительные органы, нотариальное право, гражданское право, гражданское процессуальное право, а также основанных на них спецкурсов и семинаров.

Предложения по совершенствованию законодательства в указанной сфере изложены автором в научных работах, часть из которых уже реализована в законодательной практике: Федеральный закон №93 - ФЗ «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации по вопросу оформления в упрощенном порядке прав граждан на отдельные объекты недвижимого имущества» от 30 июня 2006 года, Закон города Москвы №15 «Об организации и деятельности нотариата в городе Москве» от 19 апреля 2006 года, проект Федерального закона «Об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации».

Структура диссертации определена содержанием темы. Она состоит из введения, трех глав, объединяющих двенадцать параграфов, заключения, списка использованной литературы и нормативно - правовых актов.

Основные положения, выводы и предложения проведенного исследования представлены в диссертации по параграфам.

Основное содержание работы

нотариат правоохранительный законодательство

Во введении дано обоснование актуальности темы, определены предмет, цели и задачи исследования, его научная новизна и практическая значимость, охарактеризована степень изученности исследуемой проблемы в научной литературе. Излагаются методика проведения исследования, его основные практические выводы и результаты, дается обзор источников, которыми пользовался диссертант, включая научную литературу по теме исследования.

Первая глава диссертационного исследования называется «Институт российского нотариата: правовая природа и эволюция» и носит историко-теоретический характер. В данной главе излагаются предпосылки возникновения и история развития нотариата с учетом особенностей формирования этого института в зарубежных странах континентальной правовой системы, а также специфика формирования российского нотариата.

В первом параграфе первой главы «История становления и развития института нотариата» рассматривается эволюция института нотариата.

Отмечается, что институт нотариата, как таковой, зародился в период римской республики с достижением определенного уровня развития института собственности, гражданского оборота, механизмов обеспечения и защиты субъективных прав. С появлением указанных условий с учетом национальных историко-географических, экономических, политических, социальных факторов появился и в других странах, в том числе и в России.

Делается вывод, что непосредственными предпосылками возникновения института нотариата были:

- необходимость фиксации и закрепления возникающих в процессе товарно-денежных отношений прав субъектов гражданского оборота, придания им бесспорности и доказательности;

- создание условий для функционирования и защиты института собственности;

- потребность частных лиц в оказании юридической помощи при заключении сделок, в юридическом признании и закреплении приобретаемых прав;

- содействие осуществлению правосудия.

Автором подчеркивается, что институт нотариата развивался в тесном взаимодействии с публичной властью, государством. Нотариусы назначались государством на должность, находились на государственной службе. Государство осуществляло контроль за нотариальной деятельностью и придавало нотариальным документам официальный характер.

С момента зарождения нотариат взаимодействовал с судебной властью, причем как институционально (нотариусы, по общему правилу, состояли при судах, выполняя роль судебных секретарей; суды осуществляли контроль за деятельностью нотариусов), так и функционально (ведение судебных архивов, создание доказательственной базы путем свидетельствования фактов и прав, разрешение бесспорных дел).

В то же время нотариат имел черты относительно независимой, автономной от государства профессиональной корпорации, имеющей органы нотариального самоуправления, наделенные значительными полномочиями по регулированию отношений внутри корпорации. Именно такая организация оптимальным образом соответствовала решению нотариатом поставленных перед ним задач на всем протяжении его исторического развития.

Роль нотариата в сфере гражданско-правовых отношений объективно предопределила постепенное расширение его функций от ведения архивов и фиксации фактов до полноценного процессуального свидетельствования документов, обеспечения контроля за соответствием закону сделок, разрешения бесспорных дел.

Эволюция требований к лицу, занимающему должность нотариуса, шла по пути дополнения личностных, морально-этических характеристик (возраст, «доброе имя»), которыми должен обладать нотариус в силу особо доверительного характера его работы, профессиональными требованиями (наличие специального образования и стажа работы в соответствующих сферах), обусловленными содержанием его деятельности, публичным статусом нотариуса и официальностью нотариальных актов.

Во втором параграфе первой главы «Понятие и сущность современного российского нотариата» автором анализируются основы правового регулирования института нотариата.

Нотариат выполняет определенные законом полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Эти полномочия делегированы ему государством и для их реализации нотариат в лице нотариусов наделяется определенными властными полномочиями, в силу чего его деятельность приобретает публичный характер и реализуется от имени Российской Федерации.

На основании этого автором делается вывод, что нотариат представляет собой уникальный институт с двойственной правовой природой, сочетающий в своей организации и деятельности принцип публичности с выражением и защитой частных интересов конкретных индивидов, в результате чего деятельность нотариата имеет и ярко выраженное частноправовое содержание.

Особенностью современного российского нотариата является наличие двух категорий нотариусов: нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Определяющая тенденция в развитии нотариата в Российской Федерации должна выражаться в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии (латинскому нотариату).

Сохранение государственного нотариата, по мнению автора, противоречит правовой природе нотариата как института гражданского общества, не входящего в систему государственных органов, негативно отражается на принципах независимости и беспристрастности нотариусов и экономически нецелесообразно.

Нотариат можно определить как институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенный в их лице властными полномочиями и осуществляющий от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

Нотариат организационно не входит в систему органов государственной власти, что позволяет определить его место в совокупности правовых явлений России как полноценного института гражданского общества, независимого от государства и действующего на принципах самоуправления.

Третий параграф первой главы «Оказание квалифицированной юридической помощи как основная функция нотариата в Российской Федерации» посвящен функциональной характеристике института нотариата, причем исследование проводится исходя из закрепляемых Конституцией РФ стандартов обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь.

Институт нотариата, обеспечивая защиту прав, свобод и законных интересов граждан и юридических лиц, выполняет функцию по реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи.

Эта функция осуществляется нотариатом посредством нотариальной деятельности путем совершения закрепленных законодательством нотариальных действий.

Оказание квалифицированной юридической помощи нотариатом состоит в:

- обеспечении нотариусами условий для возникновения, изменения или прекращения субъективных прав граждан и юридических лиц;

- содействии беспрепятственной и эффективной реализации имеющихся прав и обязанностей субъектами правовых отношений.

Оказываемая институтом нотариата юридическая помощь имеет определенные признаки, позволяющие отграничить ее от иных видов юридической помощи, оказываемой государственными и негосударственными органами и институтами. Это:

а) публичный характер оказываемой нотариатом квалифицированной юридической помощи, который проявляется в следующем:

- осуществление исключительно в предусмотренных законом формах от имени государства;

- оказание в рамках строгой процессуальной регламентации совершения нотариальных действий;

- в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - официальный документ, в ряде случае обладающий исполнительной силой;

- совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и интересы противоположной стороны, равно как и требования закона;

б) по своему характеру оказываемая нотариатом помощь должна быть юридической, то есть прямо или косвенно затрагивать урегулированные законом права, свободы и обязанности конкретного индивида, связанные с совершением конкретного юридического действия. Кроме того, конкретное содержание юридической помощи, оказываемой нотариатом, должно быть связано с совершением конкретного нотариального действия;

в) бесспорный характер правоотношений, на которые распространяется юрисдикция нотариата. Нотариусы не разрешают споры о праве материальном - это прерогатива суда;

г) квалифицированный характер, понимаемый в единстве двух аспектов: юридическая помощь оказывается нотариусами на профессиональной основе; оказание такой помощи отвечает определенным требованиям к ее «качеству» (критериями которого является соответствие закону; соблюдение требований профессиональной этики, морали и нравственности; достижение полного соответствия результата оказания помощи законным интересам обратившегося лица).

Диссертанту представляется перспективным для обеспечения квалифицированного характера нотариальной деятельности и стимулирования повышения профессионализма нотариусов введение института периодической аттестации нотариуса, проводимой после наделения его полномочиями, с закреплением отрицательного результата аттестации в качестве одного из оснований лишения нотариуса полномочий.

Необходимым условием эффективности института аттестации станет разработка системы гарантий прав нотариуса в процессе проверки его профессиональных качеств и знаний: четко разработанный при участии органов нотариального самоуправления и законодательно закрепленный порядок проведения аттестации; обязательное представительство в составе аттестационных комиссий членов нотариального сообщества; запрет проведения аттестации с нарушением установленной законом периодичности; возможность судебного обжалования результатов аттестации.

Оказываемая нотариатом квалифицированная юридическая помощь имеет следующие особенности, предопределяемые особенностями конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи и правовой природой института нотариата:

- некоммерческий характер нотариальной деятельности по оказанию квалифицированной юридической помощи;

- оказание юридической помощи нотариусом не на договорной основе;

- особо доверительный характер отношений, возникающий в процессе оказания квалифицированной юридической помощи между нотариусом и обратившимся за совершением нотариального действия лицом.

Таким образом, нотариальная деятельность по оказанию квалифицированной юридической помощи отличается от деятельности иных органов и институтов, имеет принципиально иной характер, осуществляется исключительно в присущих ей формах и в специфической сфере.

Анализ нотариального законодательства и практики нотариальной деятельности позволяет выделить следующие формы оказания нотариусом квалифицированной юридической помощи:

а) совершение предусмотренных законом нотариальных действий в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему;

б) составление проектов сделок, заявлений и других документов, имеющих правовой характер;

в) разъяснение обратившимся за совершением нотариального действия физическим и юридическим лицам их прав и обязанностей, предупреждение о последствиях совершаемых нотариальных действий с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

Четвертый параграф первой главы «Нотариальная деятельность: понятие и принципы» посвящена рассмотрению основополагающего понятия нотариального права - определению нотариальной деятельности, а также анализу ее принципов.

Нотариальную деятельность, по мнению автора, следует определять как урегулированную нормами нотариального права профессиональную, не предпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномоченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процедурой нотариальных действий от имени Российской Федерации, а также весь спектр организационных мер по обеспечению нотариального акта.

Целью нотариальной деятельности является обеспечение и защита прав и законных интересов не только граждан и юридических лиц, но и государства и общества в целом. Уникальность нотариата как института гражданского общества, имеющего делегированные государством полномочия по выполнению одной из его функций, позволяет ему органически сочетать в качестве целей своей деятельности защиту и частных, и публичных интересов, не противопоставлять эти интересы друг другу.

Сферой нотариальной деятельности следует считать бесспорную юрисдикцию, осуществляемую преимущественно в области гражданского оборота, а также в области общественных отношений, регулируемых иными отраслями права.

Принципами осуществления нотариальной деятельности являются закрепленные законодательством основополагающие начала, основные идеи, на которых базируется совершение нотариальных действий, строится поведение субъектов нотариального права в этом процессе.

Содержание конкретных принципов осуществления нотариальной деятельности и вся их система в целом предопределены сущностью института нотариата, его публичным характером, целью его деятельности по обеспечению и защите субъективных прав, а также сферой реализации оказываемой нотариусами квалифицированной юридической помощи.

В систему принципов нотариальной деятельности входят:

а) принцип законности;

б) принцип, в соответствии с которым нотариальная деятельность осуществляется строго определенным способом - путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий;

в) принцип осуществления нотариальной деятельности специальными субъектами - нотариусами и уполномоченными должностными лицами;

г) независимость и беспристрастность нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности;

д) принцип равенства перед законом при осуществлении нотариальной деятельности всех субъектов нотариального права, занимающих в нотариальном производстве одинаковое процессуальное положение. Принцип равенства перед законом не исключает возможности закрепления в законе дополнительных гарантий прав отдельных категорий граждан, например, льгот по оплате государственной пошлины (нотариального тарифа) за совершение нотариальных действий;

е) принцип осуществления нотариальной деятельности исключительно в сфере бесспорной юрисдикции;

ж) принцип осуществления нотариальной деятельности от имени Российской Федерации;

з) принцип процессуальности (процедурности) нотариальной деятельности;

и) принцип ответственности нотариуса при осуществлении нотариальной деятельности;

к) некоммерческий характер нотариальной деятельности;

л) принцип осуществления нотариальной деятельности в соответствии не только с законодательными, но и с моральными, нравственными нормами, действующими в обществе.

Во второй главе диссертационного исследования «Теоретические аспекты реформирования российского нотариата» автор ставит перед собой задачу рассмотреть соответствие закрепляемых действующим нотариальным законодательством принципов организации и деятельности нотариата сущности этого института, международным и национальным стандартам защиты и обеспечения субъективных прав.

Первый параграф второй главы «Разработка доктрины нотариального права, определение его места в системе права Российской Федерации» посвящен освещению теоретических основ становления нотариального права Российской Федерации как самостоятельного элемента системы права.

По мнению автора, на сегодняшний день нотариальное право представляет собой самостоятельный элемент правовой системы России, а именно комплексную отрасль права, обладающую своим предметом, методом, принципами и источниками правового регулирования.

Нотариальное право представляет собой совокупность правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения в сфере организации и осуществления нотариальной деятельности.

Следует отметить, что выделение нотариального права в качестве самостоятельного элемента правовой системы характерно для юридической науки ряда зарубежных государств. Так, во Франции нотариальное право понимается как совокупность норм, которые применяются в отношении самих нотариусов при исполнении ими своих обязанностей, прежде всего по удостоверению сделок, и по другим взаимоотношениям с клиентами.

Отказывать нотариальному праву в отраслеобразующих признаках и рассматривать его как «механическую» совокупность норм, относящихся к отдельным институтам и отраслям частного права: наследственного права (удостоверение нотариусом завещаний - ст. 1123 Гражданского кодекса РФ), семейного права (обязательная нотариальная форма брачного договора - п. 2 ст. 41 Семейного кодекса РФ) и т.д., было бы неверно по следующим причинам.

Во-первых, нормы отдельных отраслей, даже в той мере, в которой они регулируют вопросы, касающиеся нотариальной деятельности, восприняли принципы той отрасли права, к которой относятся, и не учитывают специфику и особый характер нотариальной деятельности.

Во-вторых, существует ряд законодательных актов, регулирующих нотариальную деятельность, которые не могут быть однозначно отнесены ни к одной из традиционно существующих отраслей права России (гражданскому процессуальному, административному праву). Это те же Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, Инструкция по делопроизводству в государственных нотариальных конторах РСФСР, утвержденная приказом Министра юстиции РСФСР от 19 августа 1976 года, №32 (действующая и сегодня), и целый ряд аналогичных актов, что свидетельствует о невозможности рассмотрения нотариального права лишь как отдельных норм, регулирующих организацию и порядок осуществления нотариальной деятельности, но относящихся к различным отраслям права и не связанных между собой единым предметом, методом и принципами правового регулирования.

Нотариальное право имеет комплексный предмет правового регулирования, включающий в себя общественные отношения в процессе совершения нотариальных действий, складывающиеся в ходе осуществления нотариальной деятельности (а также по поводу и в связи с ее осуществлением), и организационно-управленческие отношения в сфере нотариальной деятельности, подразделяющиеся на внутренние и внешние организационно-управленческие отношения.

Двойственная правовая природа нотариата как института гражданского общества, осуществляющего отдельные полномочия по реализации одной из важнейших функций государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, предопределяет не только комплексный предмет нотариального права, но и специфический метод правового регулирования. В методе нотариального права в различных сочетаниях проявляются элементы дозволения, запрета и предписания, что позволяет определить метод нотариального права, как, в основном, императивный, но с отдельными элементами диспозитивности.

Нотариальное право построено на определенной системе принципов, имеющей объективный характер, поскольку виды и содержание принципов определяются сущностью общественных отношений, составляющих предмет нотариального права. Принципы нотариального права делятся на две группы: организационные - принципы организации нотариата и функциональные - принципы, определяющие совершение нотариальных действий.

...