Теоретические проблемы индивидуального правового регулирования трудовых отношений

Размещено на http://www.allbest.ru/

Санкт-Петербургский государственный университет

На правах рукописи

Специальность 12.00.05 - трудовое право; право социального обеспечения

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук

ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

Дивеева Н.И.

Санкт-Петербург-2008

Работа выполнена в Санкт-Петербургском государственном университете на кафедре трудового права и охраны труда юридического факультета

Научный консультант: заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор Маврин Сергей Петрович

Официальные оппоненты: заслуженный работник высшей школы РФ, доктор юридических наук, профессор Бугров Леонид Юрьевич заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор Куренной Александр Михайлович доктор юридических наук, профессор Федорова Марина Юрьевна

Ведущая организация: Омский государственный университет

Защита состоится 26 марта 2009 года в 16.15 на заседании совета Д.212.232.04 по защите докторских и кандидатских диссертаций при Санкт-Петербургском государственном университете по адресу: 199026, Санкт-Петербург, Васильевский остров, 22-я линия, д. 7, зал заседаний Ученого совета.

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке им. А.М. Горького при Санкт-Петербургском государственном университете по адресу: 199036, Санкт-Петербург, Университетская набережная, д. 7/9.

Автореферат разослан «____»_______________ 2009 г.

Ученый секретарь диссертационного совета, к.ю.н., доцент В.С. Иваненко

1. Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования. Складывающиеся в России общественные отношения в сфере труда обусловливают необходимость выработки адекватного механизма их правового регулирования. Происходит отказ от исключительно государственно-нормативной регламентации данной сферы общественной жизни, при этом изменяется само назначение права как инструмента регулирования. Оно уже не сводится только к статическому закреплению достигнутых обществом позиций, не менее значимой видится и такая функция трудового права как предупреждение и содействие происходящим социальным изменениям. В этой связи неизбежно возникает вопрос о смещении акцентов в правовом регулировании социально-трудовых отношений.

Как известно, в истории России (по многим причинам объективного и субъективного порядка) в целом отрицались индивидуалистические принципы развития, при этом коллективистским традициям отводилось значительное место. Поэтому и в сферу научных исследований в различных отраслях знаний чаще всего попадал не человек, даже не малые социальные группы, а совокупность людей (общество, классы, нации и т.п.). Однако, как показывает мировой опыт, для обеспечения стабильности в обществе индивидуальные и коллективные начала его организации не должны противопоставляться, а должны уравновешивать друг друга. Более того, на сегодняшний день, как в России, так и во всем мире все четче проявляются факторы, не только способствующие необходимости соединения общественного и индивидуального уровней бытия человека, но и выявляющие уникальность и целостность личности, определяющие ее влияние на развитие всего общества. К числу таких факторов в первую очередь относятся социальные условия, выражающиеся в поступательном движении рыночной экономики, ускорении общественных процессов, что, в свою очередь, способствует необходимости быстрой адекватной реакции, мобильности индивида. Данные изменения происходят на фоне слома показавших свою практическую несостоятельность теорий идеального общества (социалистического, «всеобщего благоденствия»), полностью защищавших человека. Вторая группа факторов - техногенные - обнаруживают себя в значительном техническом прогрессе, отказе от рутинного физического труда, переходе преимущественно к информационным технологиям, предъявляющим дополнительные требования, в том числе, и к личностным характеристикам индивидов. К третьей группе относятся духовно-нравственные условия развития современного общества, характеризующиеся ростом образованности индивидуумов, развитием гуманистической идеологии, пониманием того, что духовный мир человека - ценность особого рода, требующая уважения и защиты, в том числе и с помощью правовых средств.

При этом изменяется и роль права. Его основной задачей становится обеспечение защиты индивидуальных начал при сохранении социального мира в обществе. В этой связи в юридической науке все большее значение приобретают проблемы исследования человеческого фактора, мотивации поведения конкретного индивида, что позволяет называть их антропоцентричными. Более того, многие исследователи характеризуют современное право именно как право человека (С.С. Алексеев). В ежегодных докладах ООН впервые введен термин «человеческое развитие», под которым понимается приумножение не только дохода людей, но и их здоровья, образования, сохранение окружающей природной среды, обеспечение свободы действий и слова, формирование иных условий социально-экономического развития. В рамках данного подхода предложен измеритель «индекс человеческого развития» (ИЧР) и уточнен механизм исчисления «индекса развития человеческого потенциала» (ИРЧП).

В жизни людей трудовая деятельность занимает важное место, являясь одной из высших человеческих ценностей. Отношения, возникающие в этой сфере, нуждаются в адекватных способах их регламентации, в том числе посредством трудового права. Труд как благо, неотделимое от личности, с одной стороны, в большой степени позволяет раскрыть человеческий потенциал, личностные качества индивида. С другой стороны, в связи с тем, что предметом трудового отношения является «возмездное потребление чужого труда», личность носителя такой способности к труду в определенной степени попадает в орбиту социального регулирования. В этой связи трудовое право, формализуя поведение конкретного человека в указанной сфере, должно находить и использовать эффективные способы ее регламентации, позволяющие в полной мере сбалансировать противоречивые интересы основных субъектов трудового права - работника и работодателя, а, кроме того, обеспечить реализацию неотъемлемых прав личности. На сегодняшний день возможность учета индивидуальных особенностей участников труда приобретает решающее значение, влияя на возникновение, содержание, динамику и качество трудового правоотношения. При этом изменяется роль и значение различных средств правового регулирования. Речь идет не только об усилении значимости индивидуальных средств регулирования и саморегулирования трудовых отношений. И государственно-нормативный, и коллективно-договорный уровни регламентации общественных отношений в сфере труда в свою очередь должны иметь действенный правовой потенциал, обеспечивающий возможности индивидуального регулирования трудовых отношений, защиту трудовых прав и свобод.

Все изложенное подчеркивает актуальность и важность научных исследований проблем индивидуального правового регулирования трудовых отношений, предопределяя выбор темы диссертации, а также ее структуру.

Состояние научной разработанности темы. Проблемы индивидуального правового регулирования трудовых отношений рассматривалась советскими (российскими) учеными не исчерпывающе, а, скорее, фрагментарно и односторонне: либо с точки зрения индивидуального договорного регулирования трудовых отношений (Е.М. Акопова, А.К. Безина, А.А. Бикеев, Л.Ю. Бугров, К.Н. Гусов, В.М. Лебедев, Д.А. Сафина), либо с позиций индивидуальных актов применения норм трудового права (Л.Г. Большакова, С.П. Маврин, Э.Р. Мартиросян, А.Ф. Нуртдинова, В.И. Попов, Л.А. Чиканова), либо в ракурсе индивидуальных трудовых споров (А.М. Куренной, М.В. Лушникова, В.И. Смолярчук, В.Н. Толкунова). В связи с указанными тенденциями в российской юридической науке не существует целостного исследования проблематики индивидуального правового регулирования трудовых отношений, его видов, функционального аспекта, механизма осуществления, правовых средств реализации. Положение усугубляется тем, что в рамках теории права концептуально данному способу регламентации общественных отношений не уделяется достаточного внимания, хотя признается его важность и значимость для содействия социальным изменениям, происходящим в обществе.

Объектом диссертационного исследования является механизм правового регулирования трудовых отношений, формирующийся в России в условиях рыночной экономики, на фоне изменения самого назначения трудового права как инструмента воздействия на социально-экономические процессы, имеющие место в нашем обществе.

Предмет исследования составляют индивидуальные трудовые отношения, складывающиеся в процессе регулирования наемного труда в условиях рыночной экономики.

Цель и задачи исследования. Целью настоящей диссертации является всесторонний анализ теоретических проблем индивидуального правового регулирования трудовых отношений и в этой связи обоснование тенденций изменения механизма правового регулирования труда в России. Названная цель позволяет сформулировать следующие задачи для исследования:

1. Рассмотреть теорию индивидуализма в философском и правовом аспекте для выявления ее исторической обусловленности, обнаружения форм взаимодействия индивидуального и коллективного (социума), направлений ее развития в рамках антропоцентристского понимания процесса развития общества.

2. Охарактеризовать трудовое правоотношение, делая упор на усилении его лично-правового элемента, обусловленного самим характером несамостоятельного труда, изменением его содержания, необходимостью защиты личных прав работника средствами трудового права.

3. Определить понятие индивидуального правового регулирования трудовых отношений, его виды, функции, отграничив данное явление от государственно-нормативного и коллективно-договорного регулирования в соответствующей сфере.

4. Выявить узловые элементы механизма индивидуального правового регулирования трудовых отношений, связанные со способами нормирования трудовых отношений, правовыми ограничениями для субъектов в их индивидуальной регламентации, соотношением объективного и субъективного трудового права.

5. Проанализировать правовые средства, обеспечивающие индивидуальное регулирование, с целью выявления функционального аспекта каждого из них для наиболее полной реализации прав и интересов основных субъектов трудового права - работника и работодателя. В этой связи показать роль и значение договора как общеправового способа регулирования общественных отношений, обнаружив его особенности и специфику применительно к регламентации трудовых отношений, в том числе на индивидуальном уровне.

6. Сформулировать предложения и рекомендации по оптимизации механизма индивидуального правового регулирования трудовых отношений в целях повышения его эффективности.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные и специальные методы. Проблемы индивидуального правового регулирования трудовых отношений рассматриваются с позиций подхода к трудовому праву как средству обеспечения динамизма социально-экономической жизни. В работе в качестве основных используются следующие научно-философские подходы: системный, исторический, структурно-функциональный, формально-логический. Для решения конкретных исследовательских задач применяются специальные методы: формально-юридический, сравнительного правоведения и другие.

Теоретическую основу исследования образуют научные труды российских и зарубежных специалистов в области юриспруденции, философии, экономики, политологии, социологии.

При рассмотрении многих вопросов базисом служат труды российских юристов дореволюцинного периода: Е.В. Васьковского, М.В. Вишняка, И.С. Войтинского, Ю.С. Гамбарова, Н.М. Коркунова, В.П. Литвинова-Фалинского, Д.И. Мейера, В.М. Нечаева, И.Х. Озерова, Л.И. Петражицкого, К.П. Победоносцева, Е.А. Преображенского, Л.С. Таля, Ф.В. Тарановского, Е.Н. Трубецкого, М.И. Туган-Барановского, В.А. Удинцева, Г.Ф. Шершеневича и других.

Определяющими в теоретическом плане являются исследования российских (советских) ученых в области теории права и трудового права: М.М. Агаркова, Н.Г. Александрова, С.С. Алексеева, Б.Т. Базылева, М.И. Бару, А.К. Безиной, Л.Ю. Бугрова, С.Н. Братуся, Л.Я. Гинцбурга, С.Ю. Головиной, В.М. Горшенева, К.Н. Гусова, В.М. Догадова, С.А. Иванова, Т.В. Иванкиной, О.С. Иоффе, Д.А. Керимова, В.Н. Кудрявцева, А.М. Куренного, В.И. Курилова, В.М. Лебедева, О.Э. Лейста, Ф.М. Левиант, Р.З. Лившица, А.М. Лушникова, М.В. Лушниковой, С.П. Маврина, А.В. Малько, Э.Р. Мартиросян, Н.И. Матузова, М.В. Молодцова, В.С. Нерсесянца, А.Ф. Нуртдиновой, Ю.П. Орловского, А.Е. Пашерстника, А.С. Пашкова, В.И. Попова, В.Н. Скобелкина, О.В. Смирнова, В.Д. Сорокина, А.И. Ставцевой, Л.А. Сыроватской, Ю.А. Тихомирова, М.Ю. Федоровой, Р.О. Халфиной, Е.Б. Хохлова, О.С. Хохряковой, В.Д. Шахова, Л.С. Явича и других.

В работе используются труды исследователей зарубежного социального законодательства: М.В. Баглая, Э.И. Доморацкой, Б.Н. Жаркова, В.Г. Каленского, И.Я. Киселева, В.И. Усенина, а также представителей науки зарубежных стран: Ж.-Л. Бержеля, В. Дойблера, Е. Фарнсфорта, М. Преслера, Р. Саватье, С. Фишера, К. Накаяма, Р. Шнейдера и других.

В основу некоторых выводов автора положены работы российских и зарубежных философов, занимавшихся проблемами антропологии: И.И. Антоновича, В.С. Барулина, Н.А. Бердяева, С.Н. Булгакова, К. Вальверде, А. Гелена, Б.Т. Григорьянца, В.Е. Кемерова, П.И. Новгородцева, Е.В. Петровой, Г. Плеснера, В.С. Соловьева, М. Шелера.

Поскольку экономическая наука в рамках кадрового менеджмента в последнее время уделяет достаточное внимание человеческому фактору, мотивации труда, обеспечению качества рабочей силы, постольку очевидна связь рассматриваемых в диссертации вопросов с экономикой и социологий труда. В рамках, определенных исследованием, изучены работы ученых-экономистов: А.И. Вишняка, А.И. Добрынина, С.А. Дятлова, В.А. Иглина, А.И. Ильина, В.И. Марцинкевича, В.Н. Мининой, Е.Д. Цыреновой.

Научная новизна диссертации заключается в том, что она представляет собой системный анализ теоретических вопросов индивидуального правового регулирования трудовых отношений, которые ранее в комплексе не нашли отражения в научных исследованиях по праву.

В диссертации обосновываются и выносятся на защиту следующие теоретические положения, направленные на совершенствование механизма правового регулирования трудовых отношений в России:

1. Теория индивидуализма определяется как теория личности и личных прав. При этом в праве начало индивидуальности проявляется как личная свобода (которая является основным неотъемлемым правом человека), общественное же начало обеспечивается равенством в ограничении такой свободы, единством правового регулирования, гарантирующим право каждого индивида и взаимно ограничивающим эти права единой мерой, масштабом.

Ценность личности не сводится только к нормативно-социальным связям, к социально-типичному (к тому, что индивид - лишь одна из равных частичек общества, коллектива). В этой связи можно говорить о праве на индивидуальность как самой высокой ступени неотъемлемых прав человека. Соответственно и индивидуализацию общественных отношений нельзя связывать с приведением к однообразию, с принудительным сдерживанием инициативы. Основой проявления индивидуализма служат фактические различия между людьми (в том числе, связанные с их естественной неравноценностью), базирующиеся на личной свободе индивидов. Пропущенные сквозь призму правовых норм (единых для всех), такие фактические различия либо нивелируются, тем самым, обеспечивая равенство правового регулирования, либо проявляются в виде неравенства в приобретенных субъективных правах, гарантируя индивидуальность правового регулирования.

Таким образом, теория индивидуализма связана именно с категорией субъективных прав, олицетворяющих свободу и активность личности (не как средней, типичной, а конкретной, самобытной).

2. Трудовое правоотношение трактуется как лично-правовое не только потому, что всегда является относительным с конкретно обозначенными субъектами - работником и работодателем. Ярко выраженная личная составляющая такого правоотношения обусловлена, прежде всего, самой экономической характеристикой наемного труда (труд не отделим от личности его носителя), а, кроме того, трансформациями в данной сфере в постиндустриальную эпоху. На сегодняшний день изменения в условиях и в содержании труда предусматривают активизацию человеческого ресурса, при которой естественная неравноценность работников, их личностные качества начинают существенно (прямо или косвенно) влиять на качество и динамику самого трудового отношения, механизм его правового регулирования. А, кроме того, одним из направлений содержания регулятивной функции права становится целостный подход к человеческой личности. Применительно к трудовому праву это способствует расширению его предмета и социальной функции - правовому регулированию и защите подлежит не только приведение в действие способности к труду работника, но и его неотъемлемые личные права.

Таким образом, трудовое правоотношение вместе с обязательственной производственно-квалификационной характеристикой отличается ярко выраженной лично-правовой составляющей, требующей адекватного правового механизма учета индивидуальных (личных) качеств субъектов такого правоотношения.

3. Характеристика индивидуального правового регулирования трудовых отношений проводится через уточнение его признаков в части правовой природы, целей, нормативности, субъектного состава, сферы действия (в сравнении с государственно-нормативным регулированием). На этой основе индивидуальное правовое регулирование трудовых отношений определяется как формализованная в индивидуальных правовых актах правомерная деятельность работника и работодателя (иногда при посредстве юрисдикционных и контрольно-надзорных органов) по нормированию субъективных трудовых прав и обязанностей на основе свободного усмотрения субъектов такой деятельности в границах существующего правопорядка.

Выявленные признаки позволяют разграничить индивидуальное правовое и коллективное договорное регулирование трудовых отношений. Констатируется, что итогом индивидуализации является частноправовое обязательственное правоотношение. В свою очередь коллективный договор рассматривается как нормативное соглашение локального характера, имеющее публично-правовую природу (что последовательно подтверждает Трудовой кодекс РФ). Названный вывод дает основания для критики позиции отдельных ученых, утверждающих, что формой коллективно-договорных трудовых отношений является частноправовое обязательственное правоотношение.

4. Предлагается выделить два вида индивидуального правового регулирования трудовых отношений: автономное (договорное) и правоприменительное. (1) Автономное (договорное) индивидуальное правовое регулирование трудовых отношений базируется на независимости, формальном равенстве субъектов, их способности к саморегуляции общественных отношений без употребления властных элементов и обращения в юрисдикционные органы. Индивидуальными средствами автономного правового регулирования трудовых отношений признаются трудовые сделки как правомерные юридические действия субъектов трудового права, направленные на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей в сфере социально-трудовых отношений. Трудовые сделки, выполняя роль юридических фактов, делятся на односторонние и двухсторонние (договоры). Дается расширенная классификация договоров в трудовом праве. (2) Правоприменительное индивидуальное правовое регулирование основывается на отношениях субординации и не связывается в трудовом праве только с деятельностью государственных органов. Такое регулирование индивидуальных трудовых отношений осуществляется, во-первых, в форме директивной власти работодателя (в качестве составляющей его хозяйской власти) по установлению индивидуальных условий труда; во-вторых, в форме юрисдикционной деятельности органов по рассмотрению индивидуальных трудовых споров в целом и, особенно, по установлению и изменению условий труда в порядке ст. 382 ТК РФ; в-третьих, в форме надзорной деятельности государственных органов за соблюдением трудового законодательства.

При этом механизм автономного (договорного) и правоприменительного индивидуального правового регулирования трудовых отношений не связывается исключительно с действием только диспозитивных либо только императивных норм (как это чаще всего принято в юридической науке).

5. Обосновывается выделение двух функций индивидуального правового регулирования трудовых отношений - нормирующей и оценочной. При этом аргументируется нецелесообразность противопоставления функций права и функций правового регулирования как теоретических конструкций. Единый подход к данным явлениям позволяет тандем «норма права - реализация права» переместить в единую плоскость, что дает возможность судить об эффективности правового регулирования.

Нормирующая функция индивидуального правового регулирования придает запрограммированность, цикличность конкретной правовой ситуации и связывается с фиксацией правопорядка, обязательного для субъектов правоотношения. Такое нормирование может осуществляться в двух формах. Первая из них - правоконкретизация, с помощью которой констатируется, что данные факты реальной действительности подпадают под действие соответствующей нормы права, а определённые субъекты выступают носителями зафиксированных в ней прав и обязанностей. Правоконкретизация как форма нормирования приводит к статутному (равному) регулированию, гарантированному публичной властью. Вторая форма нормирования - правовосполнение. Оно связано с автономной активной деятельностью субъектов труда, устанавливающих для себя новые (особые, дополнительные) правомочия. Тем самым обеспечивается уникальность индивидуального правового регулирования, происходит расширение содержания правоотношения по сравнению с «базовой» моделью, определенной законодателем. Итогом правовосполнения становится индивидуальная правовая норма, которая не «творится», но защищается государством.

Оценочная функция индивидуального правового регулирования трудовых отношений предполагает правовую самоиндентификацию субъектов, т.е. формулирование мнения о ценности, значении трудового правоотношения, об оценке поведения его участников как правомерного или неправомерного. В рамках указанной функции выделяются информационная и воспитательная подфункции.

6. Метод правового регулирования трудовых отношений (как составная часть механизма правового регулирования) определяется через категорию «правовые средства», совокупность которых показывает определенный потенциал регламентации общественных отношений в сфере труда. Взаимосвязь правовых средств в праве в целом и в отдельных его отраслях прослеживается через рассмотрение функций таких средств на разных стадиях механизма правового регулирования общественных отношений. Подобный подход позволяет ставить вопрос об ограниченности и, соответственно, об общеправовой значимости имеющихся правовых средств. На уровне отдельных отраслей права проявляется лишь особенное сочетание таких средств, которое не является застывшим, а, будучи тесно связанным с предметом правового регулирования, с деятельностью субъектов права, модифицируется сообразно переменам экономического, социального, политического и правового характера. Предложенное видение проблемы отрицает экспансию одной отрасли права в другую (например, гражданского права в трудовое). На данной методологической базе строится общетеоретическая концепция договора, которая помогает определить его роль и значение в праве в целом, в трудовом праве, а также в достижении целей индивидуального правового регулирования трудовых отношений.

7. Констатируется узость подхода к механизму индивидуального правового регулирования трудовых отношений, делающему упор исключительно на характеристике индивидуальных правовых средств (договоров, правоприменительных актов и пр.). Подобные воззрения раскрывают ограниченный подход к такому механизму, связывая его только с этапом реализации правовых норм, как конечным итогом. Эффективность же индивидуального правового регулирования зависит от наличия необходимого правового потенциала на всех уровнях правового регулирования трудовых отношений (государственном, коллективном и индивидуальном), на всех стадиях процесса правового регулирования в сфере труда. В этой связи в целом требуется иная логика построения содержания права, что подразумевает переход к дозволительному праву, которое опирается не на принуждение, а гарантирует свободу и юридическую активность индивидов.

Подобный (дозволительный) тип регулирования: во-первых, имеет в основе построения правовой материи дозволения и запреты, в том числе общие; во-вторых, называет творцом правовых норм не только государство, но и общество, осуществляющее определенную правовую саморегуляцию; в-третьих, предполагает, что двигателем механизма правового регулирования являются отдельные свободно действующие индивиды (их группы); в-четвертых, определяет в качестве основы правового регулирования не только традиционно понимаемую норму права, но и субъективное право именно как активную творческую составляющую, реализуемую субъектами права.

При этом характеристика дозволительного типа правового регулирования трудовых отношений, как основа индивидуального правового регулирования, не означает, что дозволение вытесняет иные компоненты юридической материи - принуждение, запрет, предписание. Присутствие в нормах права большого количества дозволений не свидетельствует само по себе о наличии в обществе широкого объема свободы. Большое значение имеет «качество» таких дозволений и запретов, которое в трудовом праве определяется, во-первых, тем, насколько в нем присутствуют институты, обеспечивающие его всеобщность, т.е. возможность применения к различным субъектам в разнообразных ситуациях; во-вторых, тем, как субъекты могут осуществлять правовую саморегуляцию, становясь творцами правовых норм; в-третьих, теми ограничениями, которые определяют меру свободы индивидов.

8. Расширение возможностей индивидуального правового регулирования трудовых отношений требует ухода от сугубо казуального регулирования к большему использованию укрупненных законодательных форм нормирования общественных отношений, их абстрактному способу изложения (в виде общих запретов и дозволений, норм-принципов, оценочных понятий и др.). При этом такие общие нормативные регуляторы выходят на первый план, определяя основу регламентации трудовых отношений, в ткань которых «вплетаются» типичные правовые нормы, осуществляющие казуальное регулирование.

Подобный подход позволяет, с одной стороны, достаточным образом «насытить» правовой регламентацией трудовые отношения, обеспечить разумную всеобщность права. С другой стороны, у субъектов права появляется возможность проявления инициативы и активности как в возникновении, изменении и прекращении правоотношений, так и в обеспечении качества их реализации, в том числе через индивидуализацию субъективных прав и обязанностей.

9. Определяется, что установление особенностей (различий) правового регулирования труда работников и работодателей осуществляется не только с помощью индивидуализации правового регулирования трудовых отношений. Оно обеспечивается и иными способами, к числу которых можно отнести дифференциацию трудового права. И дифференциация, и индивидуализация направлены фактически на достижение одного и того же: возможности трудового права приспособиться к интересам отдельных субъектов. Однако видимое сходство целей не позволяет отождествлять данные понятия и отводить им одинаковую роль в механизме правового регулирования трудовых отношений. Индивидуализация правового регулирования трудовых отношений и дифференциация трудового права в диссертации разграничиваются по: способу их закрепления в правовых актах, функциям, основаниям, содержанию прав и обязанностей, целям. Однако при этом констатируется деструктивность противопоставления указанных понятий. Дифференциация правового регулирования труда в рыночных отношениях должна способствовать индивидуализации трудовых отношений. В этой связи обосновывается необходимость закрепления в трудовом законодательстве РФ дифференциации правового регулирования труда в сторону большей договорной свободы для субъектов малого предпринимательства, «заемных» работников, электронных надомников и других работников, так называемых, «нетипичных» форм занятости. Думается, что и здесь кроются перспективы гибкости форм найма и увольнения определенных категорий работников, что, безусловно, способствует индивидуализации трудовых отношений.

10. Дозволительное регулирование предполагает, что в центре правового регулирования находится свободно действующий субъект, поэтому своей основой определяет именно субъективное право, которое «привязано» к субъекту, зависит от его воли и усмотрения. Соответственно для каждого участника процесса общественного труда установление и наполнение содержанием его персональных субъективных трудовых прав обеспечивается довольно широким кругом правовых источников, что позволяет вести речь о структуре отраслевых (трудовых) субъективных прав.

В этой структуре особое место занимают субъективные статутные трудовые права. Это тот минимальный набор прав, те «общие рамки», которые гарантируются государством и обеспечивают изначально одинаковое, равное регулирование. С другой стороны основной задачей статутного трудового права является содействие самоорганизации участников соответствующих общественных отношений, установление адекватных механизмов проявления их правовой активности. Поэтому можно выделить и иные источники субъективных трудовых прав, которые фактически обеспечивают правовую саморегуляцию в сфере труда, это: прецедентное трудовое право, локальные нормативные акты, договорное (коллективное и индивидуальное) трудовое право, односторонние сделки субъектов права, правоприменительные акты, обычное трудовое право.

Соответственно объем и качество субъективных прав и обязанностей участников индивидуальных трудовых правоотношений, зависит, во-первых, от присутствия подобных регуляторов в правовом поле, опосредующем конкретное трудовое отношение, и, во-вторых, от их содержательной наполняемости. В этом и проявляется преломленная через волеизъявления частных лиц «действительность» (субъективность) права, внешне ограниченная общими рамками законодательства (статутным правом).

11. Индивидуальное договорное регулирование в трудовом праве понимается как объективированная в договорах согласованная правомерная деятельность работника и работодателя, представляющая их взаимный интерес, по нормированию индивидуальных условий труда на основе свободного усмотрения сторон. Определяется, что оно осуществляется не только с помощью трудового договора, но и иных индивидуальных договоров. Такие договоры взаимосвязаны с трудовым (как основным). Опосредуя различные стороны трудовых отношений, они обладают подвижностью, обеспечивают оперативное регулирование изменяющихся условий труда, учет потребностей и интересов работодателя и каждого отдельного работника, т.е. индивидуализируют условия труда.

Индивидуальное договорное регулирование проявляет себя достаточным образом не только при реализации регулятивной функции трудового права, но и в сфере охранительной. Ответственность работника и работодателя по нормам трудового права все больше приобретает частноправовой характер. В этой связи уточняется идея о договорном характере индивидуальной юридической ответственности в трудовом праве, которая представляется более адекватной сложившейся экономической и социальной ситуации, нежели теория государственного принуждения.

Практическое значение и апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре трудового права и охраны труда юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета.

Основные научные выводы и положения диссертации представлены в опубликованных автором работах, а также докладах и сообщениях на научных (научно-практических) конференциях и семинарах в период с 1995 года в Алтайском государственном университете, Санкт-Петербургском государственном университете, Юридическом институте Томского государственного университета, Московской государственной юридической академии, Омском государственном университете, Красноярском государственном университете, Кемеровском государственном университете, Пермском государственном университете, Уральской государственной юридической академии, Джоржтаунском университете (США, г. Вашингтон), Фонде Фридриха Науманна (ФРГ, г. Гуммерсбах).

Выводы и предложения, содержащиеся в диссертации, возможно использовать в правотворческой деятельности в процессе совершенствования трудового законодательства, в правоприменительной и образовательной деятельности. Разделы работы, касающиеся заключения и реализации трудовых и коллективных договоров, могут стать для отдельных работодателей методологической основой регулирования социально-трудовых отношений на локальном уровне.

Материалы проведенного диссертационного исследования используются в учебном процессе при проведении занятий по трудовому праву в различных высших учебных заведениях, при подготовке учебных программ и учебных пособий для студентов юридических факультетов, в выступлениях перед руководителями профсоюзных организаций, начальниками кадровых служб, предпринимателями Алтайского края. Результаты исследования отражены в разработанном автором специальном курсе «Договоры в трудовом праве», который преподается на юридическом факультете Алтайского государственного университета.

Структура работы. Диссертация состоит из введения, четырех глав, объединяющих пятнадцать параграфов, заключения, библиографического списка и списка нормативных актов.

2. Содержание работы

Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования, степень ее научной разработанности в теории права и трудовом праве, формулируются положения, выносимые на защиту, определяются методологические и теоретические основы работы, ее научное и практическое значение.

Глава 1 «Общие вопросы теории индивидуализма и трудовое правоотношение» исходит из методологической посылки о необходимости первоначального рассмотрения в целом теории индивидуализма (сквозь призму философии, психологии и права), а затем о преломлении данной теории в трудовом праве.

Ответ на первую из обозначенных проблем дается в параграфе 1.1. «Теория индивидуализма в философском и правовом аспекте», в котором отмечается, что в основе человеческой жизнедеятельности лежат противоположные, объективно проявляющиеся начала индивидуальности и общности, уравновешивание которых обеспечивается различными способами, в том числе и правовыми.

Термин «индивид» происходит от латинского слова individuum, что означает неделимое, особь. Соответственно с момента своего рождения человек является индивидом, т.е. единичным природным существом, характеризующимся индивидуально-своеобразными чертами. В дальнейшем на протяжении всей жизни в процессе взросления, активной деятельности человека, воздействия на него общества эти черты развиваются, дополняются новыми, корректируются, видоизменяются, обеспечивая социальную индивидуальность и неповторимость отдельной личности. Именно в этом смысле можно говорить об индивидуализме как одном из основных человеческих начал, в определенной степени противостоящем коллективному, социально - типическому. Данный посыл позволяет осмысливать и теорию индивидуализма, которая в диссертации определяется (вслед за П.И. Новгородцевым) как теория личности и личных прав.

Данная теория практически не имеет в России исторических корней, т.к. в силу множества причин именно коллективистские традиции (государственные интересы) играли существенную роль в становлении российского общества. Если личность в России и рассматривалась как некая абстрактная ценность морального (христианского) и политического плана, то движение общества вперед не связывалось с идеей развития прав и обязанностей личности. В советский же период идея приоритета общественных (государственных) интересов над интересами отдельного индивида достигла своего пика. Указанные обстоятельства способствовали тому, что исторически в России понятие индивидуализма определялось, да и во многих случаях понимается теперь с идеологическим уклоном как некое аморальное явление, даже в некоторой степени бранное слово.

В то же время в гражданском обществе, являющемся социальным фундаментом правового государства, именно активность индивидов в утверждении и реализации своих прав является основной, влияющей на деятельность самого общества и государственных структур. Поэтому в осуществлении саморегуляции такое общество ориентируется в большей степени на локальные и индивидуальные способы регламентации общественных отношений.

Начало индивидуальности в праве проявляется как личная свобода (которая является основным неотъемлемым правом человека), общественное же начало обеспечивается равенством в ограничении такой свободы, единством правового регулирования, гарантирующим право каждого индивида и взаимно ограничивающим эти права единой мерой, масштабом. При этом роль государства в сфере социального законодательства нельзя свести к уравнению имущества и усреднению индивида, т.е. индивидуализация общественных отношений на сегодняшний день не может связываться с приведением к однообразию, не может являться принудительным сдерживанием инициативы. Подобный подход основан на том, что ценность личности не сводится только к нормативно-социальным связям, к социально-типичному (к тому, что индивид - лишь одна из частичек общества, коллектива). В последнее время к требованию о равенстве возможностей индивидов все настойчивее присоединяется идея о справедливости внимания к различиям, с помощью которых личность себя идентифицирует (в том числе, связанным с естественной неравноценностью людей).

Такие фактические различия посредством права могут нивелироваться, тем самым, устраняя препятствия для реализации индивидом своих способностей (например, запрет дискриминации). Можно сказать, что это учет индивидуальных различий со знаком «минус» и с его помощью обеспечивается не индивидуализация, а равенство правового регулирования.

Но поскольку человеку свойственно стремиться к неравенству как вне, так и внутри себя, то внимание к различиям со знаком «плюс» (их закрепление, проявление начал индивидуализма) представляется не менее, а, может быть, и более значимым по пути движения общества вперед. Ведь, «нравственный прогресс может быть только делом индивидуальной свободы» (И.А. Покровский) и высшим назначением права является создание такого социального порядка, в котором подобная свобода может осуществляться.

Поэтому право на индивидуальность - это самая высокая ступень неотъемлемых прав человека. Основой проявления индивидуализма как раз и служат фактические различия между людьми, базирующиеся на личной свободе индивидов. Пропущенные сквозь призму принципа формального равенства (с помощью норм права) они обеспечивают проявление индивидуальных различий, выражающихся «в совокупности равенств и неравенств в приобретенных субъективных правах» (В.С. Нерсесянц).

Таким образом, теория индивидуализма связана именно с категорией субъективных прав, олицетворяющих свободу и активность личности (не как средней, типичной, а конкретной, самобытной).

В параграфе 1.2 «Личный элемент трудового правоотношения: значение и тенденции развития» подчеркивается, что трудовое правоотношение является относительным, возникая между двумя определенными субъектами - конкретным физическим лицом как работником и конкретным работодателем. Поэтому оно всегда носит личный характер. Однако этим отнюдь не исчерпывается личный аспект трудового правоотношения, что подтверждается и действующим трудовым законодательством, отражающим явную тенденцию на усиление значимости личного (личностного, индивидуального) элемента. Подобная тенденция обусловлена, во-первых, особенностями, специфическими чертами самого трудового общественного отношения как некоей объективной реальности, во-вторых, социальными изменениями, происходящими в конце XX - начале XXI века как в России, так и во всем мире, которые способствуют проявлению автономии личности, в том числе в сфере труда.

Юридическая наука стран Запада с середины прошлого века устойчиво разрабатывала теорию трудового отношения именно как лично-правового, связанного с фидуциарным характером (intuitu personae) подчинения работника работодателю. Аналогичной по существу является выдвинутая в США теория «человеческих отношений» (Э. Мэйо), суть которой выражается в уважении личности, ее индивидуальности, взаимоприемлемости интересов работников и работодателей не только на основе формального правового критерия, но и морального аспекта их взаимодействия. Советская же юридическая наука в рамках общей тенденции примата коллективных интересов над индивидуальными подходила к работнику только как к «экономическому» человеку в рамках обязательственно-правовой теории трудового отношения. При этом долгое время названные теории противопоставлялись, как юридически, так и идеологически.

Тем не менее, необходимо уточнить, что правовой и фактической формой опосредования трудового отношения является трудовой договор, понятие которого сформулировано действующим законодательством как обязательство двух сторон - работника и работодателя. Поэтому в целом только лишь терминологически противопоставлять «обязательственно-правовую теорию» и «лично-правовую теорию» не совсем верно. Любое трудовое отношение, облекаемое в форму правоотношения, есть обязательство, выражающееся во взаимных субъективных правах и обязанностях его сторон. Здесь важен другой момент, отражающий существо проблемы: на сколько производственно-квалификационная характеристика (как одна из важнейших составляющих процесса труда) «поглощает» это самое обязательство и есть ли место в нем лично-правовому аспекту?

Представляется, что на сегодняшний день перспективно рассмотрение трудового отношения (а, соответственно, и правоотношения) именно как лично-правового, во всяком случае, с акцентом на его личный элемент. Такой подход теоретически позволяет объяснить многие явления в сфере труда, а, кроме того, дает возможность практически генерировать новые формы поведения во взаимоотношениях работника и работодателя, отвечающие реалиям настоящего времени. Обосновывается этот вывод следующими аргументами.

Во-первых, работник, вступая в трудовое отношение, предоставляет работодателю в пользование (под его власть) свой труд, как благо не отделимое от личности ее носителя (что убедительно продемонстрировано в научных работах Л.С. Таля). В этой связи личностные качества носителя такой способности к труду прямо или косвенно влияют на содержание и динамику самого трудового отношения, механизм его правового регулирования. Подобное видение проблемы становится особенно актуальным, в связи с тем, что современные общества приближаются к постиндустриальному типу. Изменения, как в условиях, так и в содержании труда (рост дифференциации трудовой функции; специфика производительности труда; получение результатов труда не только в виде товаров и услуг, но и все больше в виде информации) предусматривают активизацию человеческого ресурса. Поэтому компетентность работников не ограничивается исключительно уровнем образования, совокупностью полученных знаний и навыков. Дальнейшее движение социума вперед связывается именно с неоднородной, сложной структурой состава и качества работников, что предполагает необходимость обращения к естественной неравноценности индивидов (характеру, умственным способностям, психологическим характеристикам), к возможности отражения этой неравноценности в трудовом правоотношении через учет личностных качеств работника. Именно такую позицию демонстрирует и Верховный суд РФ, определяя термин «деловые качества работника».

Во-вторых, экономическая характеристика самого наемного труда предполагает разнонаправленность интересов работника и работодателя, и трудовое отношение традиционно трактуется как противоречие между трудом и капиталом. Однако более заметной с 90-х г.г. XX века становится иная мотивационная настроенность. Она связана не с противостоянием основных субъектов трудового права, а с линией приспособления их друг к другу. Этот факт способствует формированию между работником и работодателем консенсуальных связей, к основным из которых относятся патернализм и партнерство. И в той, и в другой разновидности консенсуальных связей личностные качества работника и работодателя (его представителя) во многом определяют канву взаимоотношений в процессе труда. Учет таковых (формализованный или неформализованный правом) влияет на условия труда работника, дифференцируя и индивидуализируя их.

В-третьих, одним из важнейших признаков, характеризующих трудовое отношение, является подчинение работника хозяйской власти работодателя. А поскольку труд человека неразрывно связан с его личностью, постольку при заключении трудового договора личность работника в определенной части попадает в сферу хозяйственной деятельности работодателя и требует правовой защиты. Подобное видение проблемы становится особенно важным в связи с тем, что в праве в целом на сегодняшний день намечается новая постановка вопроса - целостный подход к человеческой личности. В современных научных исследованиях (И.Я. Киселева, А.М. Лушникова, М.В. Лушниковой) системный подход к правам человека в сфере труда называется одной из новых тенденций, на которую должно ориентироваться содержание служебной функции трудового права. В соответствии с этим приоритетным направлением развития правовых актов, содержащих нормы трудового права, должно быть закрепление и гарантированность прав человека в сфере труда. Речь идет о реализации и защите не только права на труд, сочетающего в себе как имущественную, так и неимущественную компоненту, но и иных личных прав. К их числу относятся права: 1) обеспечивающие личную целостность, физическую и психическую неприкосновенность (право на жизнь, здоровье, личную неприкосновенность, защиту от психологического давления); 2) обеспечивающие индивидуализацию личности, её нравственную ценность (защита чести, достоинства, деловой репутации, право на профессиональное обучение и повышение квалификации, на продвижение по службе); 3) гарантирующие автономию личности (свобода совести, право на тайну частной жизни, защита персональных данных работника); 4) направленные на охрану результатов интеллектуальной деятельности (в связи с регламентацией служебных изобретений, произведений, рационализаторских предложений).

В-четвертых, индивидуальность работника и работодателя преломляется не только через теоретически выделяемый личный элемент трудового отношения. И в его имущественном элементе присутствует личностная «окраска». Так, размер возмещаемого работодателю материального ущерба, порядок его возмещения могут варьироваться в зависимости от конкретных условий причинения; решение вопросов в области оплаты труда, несомненно, строится с учетом индивидуальных (личных) характеристик работника как при установлении основной, так и переменной части заработной платы (стимулирующие выплаты). На сегодняшний день все больше личностную составляющую приобретает и такая категория как «условия труда».

Изложенное позволяет констатировать, что само общественное отношение, которое опосредуется трудовым договором, вместе с обязательственной производственно-квалификационной характеристикой отличается ярко выраженной личной составляющей. Объективация таких характеристик трудового отношения с помощью правовых норм (переход его в категорию трудового правоотношения) требует адекватного механизма правового регулирования, модификации самих юридических способов регламентации отношений в сфере труда.

Вторая глава «Индивидуальное правовое регулирование трудовых отношений: понятие, функции, виды, соотношение с иными видами регулирования» раскрывает важнейшие теоретические аспекты исследуемой проблемы. В параграфе 2.1. «Понятие, виды индивидуального правового регулирования трудовых отношений. Соотношение с государственно-нормативным регулированием в сфере труда» подчеркивается, что в СССР долгое время в силу политических и идеологических причин вопросам индивидуального правового регулирования не уделялось должного внимания. В этом не было ни теоретической, ни практической надобности, поскольку всеобъемлющее централизованное регулирование (государственное нормирование) не оставляло индивидам возможности для проявления правовой активности. Поэтому не случайно в тот период в основном индивидуальное регулирование связывалось с казуальным регулированием, с конкретизацией нормы права применительно к отдельному случаю.

С начала 90-х г.г. ХХ века рассмотрение вопросов индивидуального регулирования активизировалось, и они заняли не последнее место как в юриспруденции в целом, так и в трудовом праве. Соответствующие научные подходы нашли отражение и в действующем законодательстве. На сегодняшний день Трудовой кодекс РФ по своей структурированности и содержанию даёт (помимо общих положений) теоретическую возможность для выделения коллективного и индивидуального трудового права, а, соответственно, и различных способов правового регулирования общественных отношений, включая индивидуальный.