Частноправовые основы коммерческого регулирования в современном российском законодательстве

Размещено на http://www.allbest.ru/

[Введите текст]

На правах рукописи

Коваленко Вадим Николаевич

ЧАСТНОПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ КОММЕРЧЕСКОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Специальность: 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени

доктора юридических наук

Волгоград

2011

Работа выполнена на кафедре гражданского и международного частного права ФГБОУ ВПО «Волгоградский государственный университет».

Защита диссертации состоится 28 марта 2012 г. в 10:00 на заседании диссертационного совета ДМ 212.029.07 при ФГБОУ ВПО «Волгоградский государственный университет» по адресу: 400062, г. Волгоград, проспект Университетский, 100, ауд. 2-05 В.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ФГБОУ ВПО «Волгоградский государственный университет».

Автореферат разослан «___» февраля 2012 г.

Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук, доцент О.А. Яковлева

Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования. В результате увеличения роли товара как цели отечественного производства и либерализации правового обеспечения перемещения товаров в России произошли радикальные преобразования во всех сферах экономической и политической жизни общества, включая существенное обновление законодательного регулирования и появление новых государственных институтов. Продолжается формирование рыночных отношений, предъявляются новые требования к торговой деятельности, в основе которой лежит коммерческий оборот как деятельность по реализации товаров, выполнению работ и оказанию услуг в целях получения прибыли.

Коммерческий оборот обеспечивается использованием различных методов и средств, основным из которых является гражданско-правовое регулирование. Однако современное состояние гражданского законодательства в сфере коммерческого оборота характеризуется недостаточной разработанностью, а в ряде случаев и противоречивостью. Ученые и практики нередко отождествляют коммерческие и предпринимательские отношения. Данные понятия недостаточно исследованы и не имеют доктринальной дефиниции.

Это обусловлено тем, что классификация коммерческих и некоммерческих организаций по ГК РФ противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью. В самом ГК РФ (ст. 2) ясно определено, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли.

Между тем понятие предпринимательства шире понятия коммерции, поскольку прибыль можно получить от выполнения работ, оказания услуг, использования имущества, а не только от реализации товаров. В связи с этим остается ряд неурегулированных вопросов, поскольку в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организации были некорректно названы коммерческими.

Такая неточность является следствием допущенной российским законодателем терминологической путаницы. Так, ст. 50 ГК РФ разделяет все организации на коммерческие и некоммерческие, что в контексте настоящего исследования (с учетом устоявшейся унифицированной на международном уровне терминологии) позволяет условно отождествлять их с торгующими либо неторгующими организациями. Но это, конечно же, не единственный критерий установленной законодателем дифференциации.

В основе проведенной в действующем ГК РФ классификации лежит принцип основной цели деятельности организации, проявляющийся в качестве извлечения из этой деятельности прибыли, а извлечение прибыли не ограничивается только торговлей. Кроме того, не следует забывать и критерий распределения этой прибыли между участниками. Тем не менее, Закон о некоммерческих организациях (ст. 2) полностью воспринял предложенную ГК РФ классификацию и опирается на те же принципы разграничения действующих в России организаций, поддерживая тем самым некорректность в исходных терминах и смешение понятий предпринимательства и коммерции.

Возможно, эта проблема могла бы быть устранена посредством принятия проекта масштабных изменений в ГК РФ, разработанного Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента РФ от 18.07.2008 (далее - Проект), который предусматривает принципиально иную классификацию юридических лиц. Согласно ст. 65 Проекта, юридические лица предлагается делить на корпоративные организации (корпорации) и унитарные организации.

Но тенденция увеличения количества гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота, обусловленная сложной правовой регламентацией вопросов, которые связаны с подготовкой и заключением договоров и недостаточно высокой квалификацией лиц, ответственных за их заключение и исполнение, ставит новые задачи перед исследователями соответствующей области правового регулирования. Этот вывод подтверждается статистическими отчетами о работе арбитражных судов Российской Федерации.

Например, если в 2004 г. арбитражными судами Российской Федерации было рассмотрено 359863 дела в сфере коммерческого оборота, то в 2005 г. - 360812, в 2006 г. - 372781, в 2007 г. - 387743, в 2008 г. - 457218, в 2009 г. - 804820, а в 2010 г. - 818713 дел (за 2011 г. еще нет данных).

Создавшееся положение требует адекватной научной оценки с целью обеспечения оптимизации гражданско-правового регулирования коммерческого оборота. Актуальность выбранной диссертантом темы исследования также вызвана объективной необходимостью кодифицировать нормы, регулирующие рассматриваемые общественные отношения, путем принятия законодателем Торгового кодекса Российской Федерации, поскольку почти во всех зарубежных странах, занимающих лидирующие позиции в международном коммерческом обороте, такие акты имеются. В связи с этим автором разработан примерный законопроект предлагаемого Торгового кодекса РФ.

Необходимость кодификации обусловливается еще и тем, что Россия стремится вступить во Всемирную торговую организацию, а также получить полноправное членство в Организации экономического сотрудничества и развития. Но без основательных и поступательных шагов в направлении конвергенции и гармонизации национального законодательства весьма сложным представляется осуществление полноценной защиты российских субъектов торговой деятельности во внешнеэкономических связях в целом и внешнеторговых в частности. В данном контексте необходимо обратить внимание российского законодателя и на тенденции возрождения концепции lex mercatoria и усиления роли в массиве правового регулирования коммерческого оборота его основных источников: Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципов европейского договорного права, Свода принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL.

Кроме того, в последние годы изменились не только принципы, на которых строятся отношения государства с субъектами коммерческой деятельности, но и сам механизм их публично-правового и частноправового регулирования. Вследствие этого произошло изменение всего массива законодательной базы в сфере торговой деятельности, что проявляется, например, в таких направлениях, как: 1) регламентация права на средства индивидуализации товаров (с 1 января 2008 года действует часть IV ГК РФ); 2) защита конкуренции; 3) техническое регулирование качества товаров, работ и услуг.

Остается дискуссионным вопрос о специфике предмета коммерческого права, что связано с необходимостью его обособления от предметов смежных отраслей права и выявления сферы его правового регулирования.

Отсутствие фундаментальных теоретических разработок в сфере коммерческого оборота и пробельность его гражданско-правового регулирования отчасти можно объяснить тем, что на протяжении почти восьмидесяти лет коммерческое право не развивалось по различным причинам. Это затрудняло научную разработку его теоретических и методологических положений и не способствовало развитию его междисциплинарных связей.

Между тем коммерческое право является относительно новым направлением российской юриспруденции, охватывающим общественные отношения в сфере коммерческого оборота. По мере развития этих отношений, укрепления рыночной экономики в России все более явственным становится значимость механизма ее правового регулирования. В настоящее время в Российской Федерации продолжается, хотя и недостаточно активно, развитие законодательства, регулирующего торговые отношения и постепенное нарабатывание судебно-арбитражной практики его применения.

Система изложения материала в диссертации предопределяется концептуальным подходом к пониманию коммерческого права как подотрасли предпринимательского права. В исследовании проводится характеристика становления коммерческих отношений в зарубежных странах, а также в России, рассматриваются современные проблемы коммерческого права как науки, включая проблемы соотношения предпринимательского и коммерческого права; определяются перспективы частноправового регулирования коммерческого оборота, а также основные направления совершенствования правового обеспечения государственного регулирования торговой деятельности.

На сегодняшний день многие аспекты важнейших проблем частноправового регулирования коммерческого оборота остаются малоизученными, а интересные идеи не получают должного развития. Проведенное исследование подтвердило актуальность и необходимость комплексного изучения и восполнения методологических недостатков появляющихся современных научных исследований в области коммерческого права. Кроме того, значение выделенных диссертантом вопросов существенно возрастает еще и потому, что Россия как государство все полнее интегрируется в мировую экономику. В создавшихся условиях требуется принятие кардинальных мер по совершенствованию не только гражданского, но и торгового законодательства.

В Российской Федерации этот процесс проходит сложно и неустойчиво, поскольку коммерческий оборот обладает целым рядом особенностей, которые не всегда учитываются при принятии нормативных правовых актов, регулирующих коммерческие отношения. В результате принятые нормативные акты, регулирующие эти отношения, отличаются разрозненностью, а в ряде случаев и противоречивостью. Не создана и единая система регулирования коммерческих отношений. Кроме того, до настоящего времени основным недостатком торгового законодательства является его неполнота.

При разработке предложений по совершенствованию нормативно-правового регулирования коммерческого оборота диссертантом были учтены передовой опыт развитых зарубежных стран, а также процессы и тенденции минимальной правовой стандартизации на уровне международных организаций специальной компетенции. Изложенными обстоятельствами предопределяются актуальность и выбор темы диссертационного исследования.

Степень теоретической разработанности темы исследования. Базой для формирования теоретических положений данного исследования послужили научные труды Т.Е. Абовой, С.С. Алексеева, В.К. Андреева, А.П. Анисимова, Н.А. Баринова, М.И. Брагинского, Е.В. Богданова, А.Г. Быкова, Н.Н. Веденина, В.В. Витрянского, А.А. Власова, Н.Н. Вопленко, Э.П. Гаврилова, А.И. Гончарова, И.В. Ершовой, О.С. Иоффе, А.Г. Калпина, В.П. Камышанского, О.А. Красавчикова, М.Г. Масевич, Д.А. Медведева, А.Е. Пилецкого, С.В. Потапенко, Ю.В. Романца, А.Я. Рыженкова, И.В. Ростовщикова, О.Н. Садикова, В.Н. Синельниковой, Е.М. Тужиловой-Орданской, В.А. Удинцева, М.Ю. Челышева, А.Е. Черноморца, В.Ф. Яковлева, В.С. Якушева и других ученых.

Авторская позиция относительно тенденций и принципов создания адекватного национального правового регулирования, отвечающего потребностям сторон коммерческих договоров, в том числе составляющих правовую основу внешнеторговой деятельности, в качестве инструментария использующих своды принципов договорного права, формировалась под влиянием трудов таких ученых, как Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, М.М. Богуславский, Н.Г. Вилкова, И.В. Гетьман-Павлова, Г.К. Дмитриева, В.В. Долинская, Н.Г. Доронина, А.О. Иншакова, Л.А. Лунц, А.Л. Маковский, Д.К. Мосс, А.И. Муранов, М.Г. Розенберг, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой и т. д.

Основополагающие принципы классической доктрины, послужившие базой для концептуального построения диссертационного исследования, восприняты автором в работах И.Г. Вахнина, Б.Д. Завидова, С.А. Зинченко, А.С. Комарова, В.В. Лаптева, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, М.Ю. Тихомирова, Д.Ю. Шапсугова, Л.И. Шевченко, Г.Ф. Шершеневича.

Достижению поставленной в диссертации цели способствовали фундаментальные научные знания, полученные в результате проведения зарубежных исследований монографического уровня, посвященных потребностям правового обеспечения современного коммерческого оборота. К ним относятся труды Ю. Базедова, В. Бергмана, М.И. Бонелля, А. Гольдштайна, М. Кене, О. Ланда, Я. Рамберга, Р. Циммермана, К. Шмиттгоффа и др.

Особое влияние на формирование авторской концепции при проведении сопоставительного анализа гражданско-правового, предпринимательского и коммерческого регулирования сыграли труды таких известных ученых, как Л.В. Андреева, А.Л. Апель, Н.С. Бабянская, Е.А. Богатых, Ю.Е. Булатецкий, Ф.Г. Панкратов, И.В. Петров, В.Ф. Попондопуло, Б.И. Пугинский, Ю.П. Смит, Е.В. Трунина, Ю.В. Федасова и В.А. Язев.

Вместе с тем, несмотря на большой вклад, внесенный названными учеными, ряд дискуссионных вопросов остается недостаточно изученным. В частности, отсутствуют исследования, в которых бы полно и всесторонне, с учетом веяния времени, рассматривались проблемы частноправового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации; исторические этапы становления коммерческих отношений в России и за рубежом; современное состояние и проблемы развития коммерческого права как отрасли юридической науки; соотношение предпринимательского и коммерческого права; проблемы и специфика предмета, метода и принципов коммерческого права; система источников коммерческого права; понятие и правовой механизм регулирования коммерческого оборота; оптимизация обязательственных правоотношений в коммерческом обороте; правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота и ряд других важных вопросов.

Целью диссертационной работы является комплексный сравнительно-правовой и историко-правовой анализ коммерческого оборота, итогом которого выступает построение авторской концепции коммерческого права как важнейшего блока правового регулирования предпринимательской деятельности, позволяющей предложить ряд прикладных рекомендаций по совершенствованию, детализации и систематизации правового регулирования коммерческих отношений в России, учитывающих современную специфику и трансформацию соответствующей сферы экономической деятельности.

Указанная цель исследования обусловила постановку и решение следующих взаимосвязанных научных задач:

- проследить в историко-правовом контексте логику формирования и развития коммерческих отношений в России;

- конкретизировать проблемы развития коммерческого права как науки, включая соотношение предпринимательского и коммерческого права;

- сформулировать предмет, метод и принципы коммерческого права;

- определить понятие коммерческого оборота;

- уточнить правовой статус субъектов и правовые режимы объектов коммерческого оборота;

- обосновать предложения по совершенствованию средств индивидуализации товаров;

- выделить научные основы определения реализационных и посреднических договоров в коммерческом обороте;

- выявить специфику заключения и исполнения содействующих договоров в сфере коммерческого оборота;

- раскрыть особенности отдельных видов договоров в коммерческой деятельности;

- определить современное состояние, проблемы и пути совершенствования защиты конкуренции;

- рассмотреть правовые аспекты технического регулирования качества товаров, работ и услуг, сформулировать предложения по их оптимизации;

- предложить рекомендации по совершенствованию частноправового регулирования коммерческого оборота в России;

- разработать проект Торгового кодекса РФ, учитывающего специфику национального товарного рынка и потребности формирования и развития эффективных торгово-экономических связей.

Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, возникающие при взаимодействии субъектов частноправовых отношений по поводу осуществления ими коммерческой деятельности как на территории России, так и при трансграничном хозяйствовании.

Предметом исследования являются нормы гражданского, предпринимательского и международного частного права, отдельные нормативные акты министерств и ведомств, акты органов исполнительной власти. Кроме того, предметом диссертационного исследования выступили основополагающие принципы международно-правового регулирования, общетеоретические положения частного права, судебно-арбитражная практика, российская и зарубежная научная доктрина в области коммерческого оборота, а также нормы сводов принципов договорного права и другие стандартизированные на международном уровне обычные правила в области коммерческого оборота.

Методология исследования. Особенности объекта и предмета диссертационного исследования, его цель и научные задачи предопределили в качестве методологической основы, наряду с традиционным диалектическим методом научного познания, использование метода системного подхода к изучению правовых понятий, а также других общенаучных и частных методов, применяемых в юриспруденции (исторического, статистического, сравнительно-правового, системно-структурного, анализа и синтеза, компаративного анализа, SWOT-анализа, интервьюирования и др.).

Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ, специальные федеральные законы, указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации, а также постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Разработке авторского проекта Торгового кодекса РФ способствовал анализ кодифицированных зарубежных нормативно-правовых актов: Единообразного торгового кодекса США, Французского торгового кодекса, Торгового уложения Германии и др.

Эмпирическую базу исследования составили материалы арбитражной практики, отраженной в постановлениях Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ, постановлениях арбитражных судов субъектов Российской Федерации и окружных арбитражных судов по результатам рассмотрения различных гражданских дел в сфере коммерческого оборота, а также связанных с проверкой законности и обоснованности принятых решений.

Диссертантом проанализировано 276 материалов судебно-арбитражной практики первой инстанции Арбитражного суда Волгоградской области за 2004-2011 гг. по спорам, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договоров в коммерческом обороте.

Наряду с этим, в работе использованы статистические данные, полученные из отчетов арбитражных судов Российской Федерации по спорным вопросам гражданско-правового регулирования коммерческого оборота за 2005-2011 гг. Кроме того, изучена практика МКАС.

По ряду актуальных и спорных вопросов соискателем проведен опрос 320 предпринимателей в сфере коммерческого оборота, считающих необходимым разработать и принять Торговый кодекс, который должен сыграть решающую роль в формировании и укреплении торгового рынка в России.

Научная новизна исследования состоит в том, что диссертация представляет собой первое комплексное исследование, посвященное проблемам частноправового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации, проведенное посредством авторской методологической концепции, которая позволяет на основании критерия функций четко отграничить блок коммерческого регулирования из общего массива гражданского и предпринимательского права с целью его детализации и систематизации с учетом потребностей правового сопровождения современного коммерческого оборота.

Это позволило с новаторских теоретических позиций исследовать дискуссионную проблему соотношения коммерческого и предпринимательского права и определить место коммерческого права в системе российского права.

Сделанные выводы будут способствовать разрешению гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота. Авторские определения базовых понятий исследуемой темы могут быть использованы для последующей разработки фундаментальных научных и прикладных проблем гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в России, а также при подготовке учебных пособий и учебно-методического обеспечения по гражданскому, коммерческому праву и дисциплинам специализации (маркетинговому праву и др.), изучаемым в юридических вузах.

Проведенное исследование позволяет вынести на защиту следующие основные положения и выводы:

1. Сформулировано понятие коммерческого оборота как разновидности гражданско-правового оборота, представляющего собой коммерческую деятельность по реализации товаров, выполнению работ и оказанию возмездных услуг в целях получения прибыли. Коммерческий оборот делится объективно на два вида: первый - это оборот товара в производственных целях; второй - это оборот, имеющий своей целью потребление материальных благ населением. По мнению диссертанта, это существенный момент, отражающий особенности видов данного оборота, в том числе с точки зрения механизма его правового урегулирования. Именно через коммерческий (торговый) оборот происходит смена субъектов права собственности и, следовательно, проявляется связь вещных и обязательственных правоотношений.

2. Утверждается, что объективно существующее различие между предпринимательской и коммерческой деятельностью не нашло своего отражения в российском законодательстве. Это устранимо путем выделения коммерческого оборота в качестве предмета регулирования нормами коммерческого права как подотрасли предпринимательского права. Четкое разграничение предпринимательской и коммерческой деятельности, а также отграничение ее от иных непредпринимательских видов труда имеют важное прикладное значение и устраняют недостатки в механизмах правового регулирования соответствующих общественных отношений.

3. Предлагается выстраивать концепцию соотношения предпринимательского и коммерческого права как целого и части на основании критерия дифференциации функций, выполняемых в процессе осуществления основной экономической деятельности, составляющей их предмет. Если в сфере предпринимательского права эту функцию следует раскрывать через конгломерат показателей производства и продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг, получения доходов от имущества, то экономико-правовая функция коммерческой деятельности по аналогии ограничена исключительно торговой составляющей.

4. Выдвигается концептуальное положение о том, что коммерческое право строится на сочетании частноправовых и публично-правовых начал. Предлагается научное определение коммерческого права, которое является подотраслью предпринимательского права, представляющей собой совокупность правовых норм, регулирующих коммерческие отношения и тесно связанные с ними организационные отношения двух основных видов (вертикальные организационные отношения - воздействие государства на коммерческую деятельность в публичных интересах; горизонтальные организационные отношения - складывающиеся в процессе торговой деятельности, в частности при использовании коллективного и товарного знака, создании конкурентной сферы, при сертификации и стандартизации товаров и т. д.; такая деятельность не является, строго говоря, коммерческой, но создает основу и необходимые условия для осуществления коммерческой деятельности).

5. Производится аргументация вывода о том, что наиболее целесообразным способом регулирования коммерческого (торгового) оборота могло бы служить принятие российским законодателем Торгового кодекса РФ, с включением следующих основных разделов: I. Общие положения; . Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота; I. Классификация субъектов коммерческих отношений и их правовой статус; V. Правовые режимы объектов коммерческого оборота; V. Коммерческие договоры; VI. Юридическая регламентация электронной торговли; VII. Внешнеторговые отношения; VIII. Юридическая ответственность в торговых отношениях.

6. Обоснованы принципы коммерческого права как подотрасли предпринимательского права: 1) принцип свободной экономической деятельности; 2) принцип единого экономического пространства; 3) принцип многообразия форм собственности и равенства их защиты; 4) принцип поддержки добросовестной конкуренции и недопустимости коммерческой деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию.

7. Выделены отраслевые методы правового регулирования, присущие коммерческому праву: 1) метод экономической эффективности продвижения товаров, работ и услуг; 2) метод свободной конкуренции; 3) метод учета спроса и предложения при регулировании цен; 4) метод учета товарного рынка, включая оценку конкурентоспособности товара.

8. Предлагается классификация субъектов коммерческих правоотношений, основанная на критерии функциональных признаков их взаимодействия. При проведении такой классификации соискатель оперировал следующими категориями контингента коммерческих форм предпринимательства, реализующими ее функционал: 1) субъекты, реализующие ее как самостоятельно, так и через представителей; 2) представители производителей, поставщиков и торговые посредники; 3) потребители; 4) субъекты, осуществляющие регулирование коммерческой деятельности и контроль за ней.

9. Доказывается, что в качестве основных составляющих товара как превалирующего объекта коммерческого оборота в социально-экономическом общественно-полезном аспекте явления коммерческой деятельности, позволяющих учитывать приоритеты и перспективные тенденции развития соответствующего правового обеспечения, выступают: 1) рыночный имидж товара; 2) наличие спроса на товар на рынке; 3) потребительская полезность. Перечисленные свойства товара, позволяющие реализовывать человеческие потребности и его обменные свойства, должны составлять мотивационную основу правового режима товаров, интегрированного в различные нормативные акты как международного, так и национального уровня регулирования, а также в конкретные коммерческие договоры, предметом которых является исключительная продажа товаров на определенной территории.

10. Делается вывод о том, что коммерческие договоры являются разновидностью предпринимательских договоров. Коммерческие договоры подразделяются на реализационные, посреднические и содействующие договоры. В диссертации подробно анализируется их функциональное назначение, выделяются общие и отличительные признаки.

11. Доказывается, что в Гражданском кодексе РФ искажена сущность классического понимания коммерческой концессии как договора, в котором одной из сторон является государство в лице РФ, субъектов РФ и муниципальных образований. В гл. 54 ГК РФ государство не присутствует, а это означает, что отсутствие государственного контроля создает благоприятные условия для всяких злоупотреблений и, соответственно, осуществления различных коррупционных схем. Предложено внести в гл. 54 ГК РФ соответствующие изменения и дополнения.

12. Обосновывается, что товарораспорядительные документы (двойное складское свидетельство и простое складское свидетельство) как объекты коммерческого оборота не могут быть ценными бумагами, поскольку они являются лишь выражением права на ценность, но не дают права на получение дивидендов и не обладают всеми признаками ценных бумаг. Предлагается п. 3 ст. 912 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Двойное складское свидетельство, каждая из двух частей, и простое складское свидетельство не являются ценными бумагами, а лишь выражают право на ценность».

13. В целях надлежащего обеспечения правового режима средств индивидуализации товаров, предложено конкретизировать в ходе официального толкования оценочные категории «тождество», «сходство» и «смешение», применяемые законодателем в гл. 76 части IV ГК РФ; использовать термин «идентичность» для разрешения вопроса о тождестве при реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака.

14. Анализ понятия места происхождения товара позволяет выделить в нем следующие основные признаки: 1) название определенного географического объекта, используемого в обозначении товаров и из которого явствует, что товары имеют отличительные свойства, предопределенные природными условиями и (или) людскими факторами, т.е. географической средой (кроме того, согласно ст. 1516 ГК РФ, НМПТ может являться историческое название географического объекта); 2) наличие природных условий (климат, географическая широта, состав почвы, место производства) и (или) людских факторов (мастерство, традиции, профессиональный опыт, специфические технологии), характерных для конкретного географического объекта; 3) наличие особых свойств в товаре, которые предопределяют его уникальность, связанную с местом происхождения.

15. Аргументирован вывод о том, что торговля, заключение сделок в электронной сети, в том числе через сеть Интернет, происходят в бездокументарной форме (при отсутствии соответствующего закона), что нередко ведет к нарушению прав и законных интересов участников коммерческого оборота и порождает существенные правовые проблемы. В целях их устранения сформулировано предложение о необходимости принятия Федерального закона «Об электронной торговле», направленного на регулирование отношений во внутренней и внешней торговле.

Теоретическая значимость исследования обусловлена масштабностью, актуальностью и новизной рассмотренных в нем проблем. Теоретические выводы и практические рекомендации, сформулированные в результате проведенного исследования, направлены на совершенствование гражданского и коммерческого законодательства, судебной практики при рассмотрении и разрешении гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота. Авторские определения базовых понятий исследуемой темы могут быть использованы для последующей разработки фундаментальных научных и прикладных проблем гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации.

Практическая значимость исследования. Выводы, предложения и рекомендации, содержащиеся в диссертационном исследовании, могут быть использованы при подготовке проекта Торгового кодекса Российской Федерации. Высказанные рекомендации могут найти применение в процессе совершенствования гражданского и торгового законодательства, правоприменительной и договорной практики, а также в системе переподготовки руководителей и специалистов в сфере коммерческого оборота.

Апробация результатов диссертационного исследования и внедрение его результатов в практику. Диссертация прошла обсуждение и была одобрена на кафедре гражданского и международного частного права Волгоградского государственного университета. Теоретические положения, выводы и рекомендации, разработанные и сформулированные при проведении научного исследования, опубликованы в четырех монографиях, учебнике, пяти учебных пособиях, научных статьях и материалах конференций общим объемом 90,79 п. л. Основные положения работы внедрены в учебный процесс Волгоградского филиала Российского государственного торгово-экономического университета, Российского государственного торгово-экономического университета, Волгоградской Академии МВД Российской Федерации, Волгоградского кооперативного института (филиала) Российского университета кооперации, а также в практику коммерческой (торговой) деятельности Саратовского облпотребсоюза и Волгоградского потребительского общества «Облпотребсоюз».

Выводы и рекомендации, сделанные соискателем, используются при проведении учебно-методических занятий с работниками вышеуказанных организаций. Автор использовал также и личный опыт работы в качестве преподавателя в Волгоградском филиале РГТЭУ.

Теоретические положения диссертации применялись в процессе преподавания курсов «Гражданское право», «Коммерческое право», «Маркетинговое право», «Правовое регулирование внешнеторговой деятельности», «Правовое регулирование профессиональной деятельности», «Правоведение» в Волгоградском филиале Российского государственного торгово-экономического университета, а также в ходе выступлений соискателя на научных и научно-практических конференциях, в том числе: научно-практической конференции Хабаровского юридического института МВД России (г. Хабаровск, 1996 г.); научно-практической конференции Омского института МВД России (г. Омск, 2000 г.); межрегиональных и межвузовских научно-практических конференциях в г. Волгограде (2007, 2011 гг.); международной научно-практической конференции в г. Волжском (2011 г.); V Ежегодной Всероссийской научной конференции, посвященной Дню славянской письменности, в г. Москве (2011 г.).

Внедренные результаты научных исследований оформлены актами, выданными Волгоградским потребительским обществом «Облпотребсоюз», Саратовским облпотребсоюзом и учебными заведениями (имеются акты о внедрении от 27 февраля 2009 г., от 23 апреля 2009 г., от 15 июля 2009 г., от 4 сентября 2009 г., от 20 января 2011 г.).

Объем и структура диссертации. Структура работы определяется ее объектом, предметом, целями и задачами. Диссертация состоит из введения, пяти глав, включающих 15 параграфов, заключения, списка использованных источников и литературы, приложений.

коммерческий отношений правовой статус

Содержание работы

Во введении обоснована актуальность избранной темы, определены степень ее научной разработки, объект, предмет, основная цель и задачи диссертации. Сформулированы методологическая база исследования, его теоретические основы, показаны научная новизна, теоретическая и практическая значимость основных положений и выводов, выносимых на защиту.

Первая глава «Общая характеристика становления коммерческих отношений в зарубежных странах и в России» состоит из трех параграфов, посвященных исследованию эволюции коммерческих отношений в зарубежных странах и в России.

В первом параграфе «История развития коммерческих отношений в зарубежных странах» диссертант рассмотрел историю становления и развития коммерческих отношений в ряде зарубежных государств. Исследуя торговые отношения в Италии, Германии, Франции, США и других странах, автор констатирует, что в своем развитии торговое право прошло три периода: итальянский, французский и германский.

В рамках первого (итальянского) периода соискатель рассматривает памятники торговых, преимущественно морских, правовых обычаев. Такой выбор обусловлен тем, что морские торговые отношения вызывали столкновения интересов лиц, живших с соблюдением разных обычаев, а это требовало объединения в чем-то похожих норм. Удачно составленная книга воспринималась различными странами без какого-либо учета ее национальной принадлежности. К таким книгам-памятникам можно отнести Consulato del mare, книгу неизвестного происхождения, которая использовалась в странах всего Средиземноморья, и Roles d'Oleron - сборник, применявшийся в странах на Атлантическом океане французскими и английскими судами.

Во второй половине ЧV столетия произошли события, которые несколько снизили торговое значение Италии, ее гегемонию. Она перешла к Франции, ставшей во главе европейской цивилизации. Открытие новых стран, приток золота, переход от натурального к денежному хозяйству, усиление обмена под влиянием крупной заатлантической торговли изменили экономическое соотношение западноевропейских народов. В торговле выдвинулись исландцы, англичане и голландцы, а Франция оказалась в центре наиболее экономически развитых стран. Покровительственные меры торговле завершились кодификацией торгового права. В 1673 г. был издан торговый кодекс (Ordonnance de commerce), а в 1681 г. - морской кодекс (Ordonnance de la marine). Торговое материальное и процессуальное право развивалось с учетом не только обычаев, но и королевских указов. Вступивший в 1808 г. в действие Code de commerce выразил торжество буржуазии, открывшей борьбу с феодализмом под знаменем либерализма. Особым торговым кодексом утверждалась самостоятельность торгового класса.

В Германии, после удачного издания общенемецкого вексельного устава в 1847 г., была предпринята попытка кодификации торгового права. В результате в 1861 г. принято Общегерманское торговое уложение Allgemeines dtutsches Handelsgesetzbuch, состоявшее из пяти книг: 1) о торговых деятелях; 2) о торговых товариществах; 3) о негласном товариществе и соединении единичных операций; 4) о торговых сделках; 5) морское право.

Оценивая зарубежные правовые системы, соискатель отмечает проникновение и взаимоиспользование создаваемых в этих странах правил коммерческого (торгового) оборота. В дальнейшем там происходило развитие и совершенствование правового регулирования коммерческого оборота. При этом в Германии в 1897 г. принято обновленное Общегерманское Торговое уложение, а в 1999 г. во Франции принят новый Торговый кодекс. С рядом изменений и дополнений эти нормативные правовые акты, регламентирующие отношения в сфере коммерции, действуют по настоящее время.

Далее соискателем анализируется развитие торгового (коммерческого) оборота в других странах Европы, США и некоторых государствах Латинской Америки. В работе подчеркивается значимость развитого торгового права для всестороннего правового регулирования коммерческого оборота.

Издание Торговых кодексов позволяет детально урегулировать коммерческие отношения, придать им цивилизованный характер, что не только способствует дальнейшему становлению коммерческого права, но и ведет к существенному развитию экономики государства. Диссертант обращает внимание на то, что недавно вступившие на путь рыночного развития Чехия, Словакия и Эстония, принявшие меры к существенному обновлению своего законодательства, разработали и приняли Торговые кодексы.

Во втором параграфе «Становление коммерческих отношений в России до 1917 г.» соискатель, анализируя обстановку и условия, в которых происходило зарождение коммерческих отношений, приходит к выводу о том, что в России не было ярко выраженных исторических оснований к выделению из системы различных правовых отношений торгового права. В Киевской Руси отсутствовало разделение общества на сословия, которые во взаимных претензиях выдвигали бы свои привилегии. Более того, русская правовая история отражает единство гражданского общества. По этой причине не было оснований к появлению феодального и купеческого права. Если торговый оборот иногда требовал для себя некоторой юридической специфики, то она отражалась в общих законодательных актах, а не обособлялась в особую систему. К таким актам относились, например, постановления о займе и поклаже в Русской Правде и Псковской Судной Грамоте.

Такое же единство права характерно и для московского периода российской истории. Борясь за свою самостоятельность, московское государство построило такую общественную систему, которая не имела какую-либо сословную автономию. Все население представляло однообразную массу, служившую царю как представителю государства. Общественные классы различались не по привилегиям, а по обязанностям. Поэтому судебники Ивана III и Ивана IV являлись общими для всех законами. Такую же направленность имело Уложение Алексея Михайловича. Новоторговый Устав 1667 г. не стал исключением, поскольку не содержал норм частного права, а включал только полицейские и финансовые установления. Всякие попытки вывести российское купечество, по примеру западного, на автономию разбивались о неспособность этого класса обособиться юридически.

Таким образом, в допетровской Руси отсутствовали условия для формирования норм торгового и гражданского права. Торговые отношения развиты не были: торговля как посредничество между производителями и потребителями мало отличалась от простой продажи продуктов производства. Не было и торгового сословия, которое могло бы путем обычаев вырабатывать нормы для регулирования ему одному свойственных отношений.

Особое место в истории отечественной коммерции занимает период преобразований Петра I, который в начале XVIII в. заложил основы динамичного развития экономики обновляющейся России. При этом одной из главных его забот стало развитие торговли, лучшие образцы организации которой и ее правового регулирования были позаимствованы в странах Европы. Именно в этот период были изданы регламенты о Коммерц-коллегии и Мануфактур-коллегии, а также регламент Морской торговли и Морской устав.

Чтобы защитить интересы русских купцов в западных странах, Петр I учредил торговые консульства в Амстердаме, Лондоне, Тулоне, Лиссабоне, почти во всех главных городах Европы. Особую важность имело издание Петром I регламента Главного магистра, в котором, помимо регулирования вопросов городского самоуправления, содержались нормы о купечестве, ярмарках, биржах, маклерах и т. д.

В период с 1731 по 1775 гг. были изданы Морской пошлинный регламент и Таможенный устав, содержавшие положения об измерительных приборах, ярмарочной торговле и транзите товаров, что способствовало развитию торговых отношений.

Новый импульс для развития торговых отношений был дан в эпоху правления императрицы Екатерины II, издавшей новые правила для российского купечества (1775 г.), которое в зависимости от наличия капитала было поделено на три гильдии, и жалованную грамоту купечеству (1785 г.).

Реформы 60-х гг. XIX в., проведенные Александром II (прежде всего, отмена крепостного права 19 февраля 1861 г.), дали мощный импульс всей социально-экономической жизни общества, помогли сформироваться более широкому внутреннему рынку для русской промышленности. Экономика России встала на капиталистический путь развития; это сопровождалось принятием мер по развитию и систематизации торгового права.

Идея единства частного права проявилась и в Своде Законов; гражданский закон объединял гражданский и торговый кодексы. Хотя в Своде Законов, кроме гражданского закона (т. X, ч. 1), содержится и торговый устав (т. XI, ч. 2), их критический анализ свидетельствует о том, что в том виде, каким он был представлен в первых изданиях Свода, он был близок к Новоторговому Уставу, а не к торговым кодексам. Его содержание состояло не из норм частного права, а из административно-финансовых установлений.

Важной вехой в формировании торгового законодательства стало издание Торгового устава (1887 г.). Он был сформирован на основе соединения различных законодательных актов. Устав торгового судопроизводства был принят в 1903 г., однако торговая деятельность продолжала регулироваться различными законодательными актами, а Торговый кодекс не был принят.

На основе анализа истории образования и развития дореволюционного торгового права автор выделил четыре основных этапа: первый охватывает период с 1667 по 1724 гг., когда были приняты торговые судебники, Новоторговый и Морской Устав; второй этап (1725-1810 гг.) начинается с момента издания Морского пошлинного регламента и образования Практической Академии коммерческих наук; третий (1811-1887 гг.) характеризуется систематизацией торгового права и принятием Устава торговли; на четвертом этапе (1888-1913 гг.) в условиях интенсивного капиталистического развития экономики России проводились отдельные меры по кодификации торгового права, и был принят Устав торгового судопроизводства.

В третьем параграфе «Коммерческие отношения в советский период российского государства» обращается внимание на то, что советский период развития российского государства характеризовался доминированием государства, а представителям отдельных слоев общества разрешалось заниматься лишь реализацией отдельных видов товаров. В работе отмечены недостатки правового регулирования рассматриваемых отношений на законодательном уровне и констатируется, что это являлось существенным тормозом для совершенствования коммерческого (торгового) законодательства.

Вместе с тем, автором установлено, что коллективом ученых (С. Драбкин, Д. Иваницкий) еще в 1923 г. был подготовлен проект Торгового свода СССР, не введенный в действие в условиях нарождающегося тоталитарного режима. Основное внимание там уделялось научному поиску форм торгового права, соответствующих социалистической плановой системе. Тогда же П.И. Стучка обосновал концепцию «двухсекторного» права. В соответствии с ней, хозяйственные социалистические отношения должны регулироваться хозяйственным правом, а частнокапиталистические - гражданским правом.

Обсуждение специалистами этих проблем непосредственно связано с определением содержания формирующейся системы социалистического права: какие отрасли права и на основании каких критериев должны быть включены в эту систему права. В этой связи соискатель отмечает, что вопрос о системе права в нашей стране был и остается дискуссионным. Ему были посвящены специальные научные дискуссии в 1938-1941 гг. и 1955-1958 гг., затем он всесторонне рассматривался в 1982 г.

Далее диссертант обращается к проблемам торговли в сфере потребительской кооперации в разные годы существования СССР, проводится детальный анализ основных направлений такой торговли.

В 70-80-е гг. XX в. предпринимаются серьезные шаги по осмыслению проблем, характеризующих состояние отношений в сфере торгового оборота. Однако предложения о принятии закона о внутренней торговле не были восприняты законодателем. По мнению автора, это объясняется доминировавшей в тот период точкой зрения о правовом регулировании хозяйственных связей торговли и промышленности по поставкам товаров с помощью различных отраслей права: планово-организационных отношений с помощью административного права, а договорных - гражданского права.

Идея совершенствования коммерческого права обусловлена особенностями торгового оборота, которые сложились в процессе развития частного предпринимательства, поскольку торговля является наиболее динамично развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Проведенное исследование исторической ретроспективы развития коммерческих отношений в советский период показывает, что им не было места в системе советского права и частнопредпринимательская деятельность преследовалась по уголовному закону.

Воссоздание коммерческого (торгового) права стало возможным в результате начавшихся в 1985 г. реформ, когда был провозглашен курс на перестройку системы государственного управления. После событий 1991 г. интерес к торговому праву существенно повысился. Появились отдельные законодательные акты, сформировалось несколько подходов к решению вопросов развития торгового права в новых условиях. Особенно выделяется концепция, которую можно обозначить как «не торговое право, а коммерческое право».

В начале 90-х гг. XX в. В.С. Мартемьяновым было высказано правильное суждение о том, что при переходе к рыночной экономике необходимо приватизировать все предприятия торговли в целях первоначального накопления капитала для создания слоя собственников.

Вместе с тем, решить в небольшой временной период весь комплекс проблем по гражданско-правовому регулированию коммерческого оборота в целях создания развитых коммерческих отношений, основанных на самоопределении и независимости, оказалось невозможным. При этом в торговле продолжали сказываться пережитки социалистического прошлого, которые усугублялись трудностями переходного периода.

В настоящее время особую актуальность приобретает разработка Торгового кодекса РФ. Однако пока по этому важному вопросу нет единогласия. Диссертант обращает внимание на недостаточную активность научной общественности и законодателя. Главная причина этого заключается в том, что нет глубокого понимания основ коммерческого права как подотрасли предпринимательского права, отсутствует анализ его места в системе права.

Во второй главе «Сущность и место коммерческого права в системе гражданского права» дан правовой анализ развития коммерческого права как науки, включая его соотношение с предпринимательским правом. Рассмотрены проблемы специфики предмета, метода и принципов коммерческого права в системе российского права, а также система его источников.

В первом параграфе «Современное состояние коммерческого права как науки» соискатель обращает внимание на важный методологический вопрос, связанный с соотношением частного и публичного права. Отмечается, что если для публичного права характерны вертикальные отношения, строящиеся на началах «власть - подчинение», то для частного права - горизонтальные отношения, отличительной особенностью которых является юридическое равенство сторон. Если публичное право - это субординация, то частное право - это координация воли и интересов участников общественных отношений.

В работе отмечается, что ни публичное право, ни частное право не являются отраслями права. Каждое из них имеет сложное строение: в состав частного права входит ряд отраслей материального права (гражданское право, семейное право и т. д.) и процессуального права (гражданское процессуальное право, арбитражное процессуальное право). В структуре частного права ведущее место занимает гражданское право. Между частным и гражданским правом нельзя поставить знак равенства, поскольку между ними есть ряд отличий. В гражданском праве присутствуют публично-правовые начала, равно как частные начала присутствуют в публичном праве.

Российское торговое законодательство в настоящее время развивается только в рамках ГК РФ и ряда специальных нормативных правовых актов. Отношения между предпринимателями или с их участием являются составной частью предмета гражданского права. Своеобразие этих отношений определяется особенностями метода их правового регулирования. Эти особенности не меняют природы коммерческого права как частного, но в нем присутствуют отдельные элементы публично-правового воздействия на частные интересы. Сущность специфики торговых отношений заключается в том, что публичная власть предъявляет особые требования к предпринимателям, их деятельности, устанавливает ограничения и запреты в этой сфере.

Наука коммерческого права исследует закономерности и механизмы правового регулирования отношений, складывающихся в коммерческой деятельности. В результате этих исследований формируется система понятий, взглядов, концепций, определяющих правовые процессы, что в конечном итоге обеспечивает повышение эффективности коммерческой деятельности.